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F I LO S O F I A D O D I R E ITO

Fernando Rabello

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A RUPTURA DO PARADIGMA
CARTESIANO E ALGUNS DOS
SEUS REFLEXOS JURDICOS
THE SEVERANCE OF THE CARTESIAN APPROACH AND SOME LEGAL
CONSEQUENCES THEREOF
Fbio Roque da Silva Arajo

RESUMO

ABSTRACT

Alega que o conhecimento cientfico passa por uma fase de


transio, caracterizada pela crise do paradigma cartesiano, o
qual perdurou por sculos.
Entende que a emergncia da ps-modernidade tem acarretado,
na rea jurdica, dentre outros, o surgimento de novos sistemas,
novas pautas hermenuticas, bem como uma srie de alteraes
que possuem reflexos concretos na aplicao do Direito.

The author states that scientific knowledge is


undergoing a transition, represented by the Cartesian
system crisis, which has lasted for centuries.
As far as he understands it, within the legal scope, the
rising of postmodernity has caused the emergence
of new systems and new hermeneutic guidelines,
among others, besides some alterations that have
concrete effects on the application of Law.

PALAVRAS-CHAVE

Filosofia do Direito; modernidade; ps-modernidade;


cartesianismo; positivismo jurdico; Direito Penal.

Revista CEJ, Braslia, Ano XIII, n. 46, p. 78-86, jul./set. 2009

KEYWORDS

Law Philosophy; modernity; postmodernity;


Cartesianism; legal positivism; Criminal Law.

1 A MODERNIDADE ASSENTADA
NO PARADIGMA1 CARTESIANO
1.1 A MODERNIDADE

A ideia de cincia2 surge com a


modernidade, quando a revoluo no
pensamento, levada a cabo pelas descobertas cientficas de Coprnico e Galileu,
rompeu o paradigma at ento em vigor.
As concepes reinantes na Europa at
o sculo XVI reconheciam um universo
finito, com Deus em seu epicentro.
Uma caracterstica basilar do mundo pr-moderno era a existncia de um
centro, que fornecia a orientao para a
atuao humana. Este centro foi a polis
na Grcia Antiga e a Igreja na Idade Mdia (SARMENTO, 2004, p. 54). Quando
da ecloso da revoluo cientfica, tal era
o quadro at ento reinante. A Igreja monopolizava a produo do conhecimento
e defenestrava todo e qualquer saber
que colidisse com dogmas sacralizados,
erigidos a verdades absolutas, universais
e atemporais.
Nesse cenrio, em que o conhecimento est sobejamente carregado de
carter teolgico, no h falar-se, propriamente, em saber cientfico. Demais
disso, o indivduo exerce papel secundrio, encarado, to-somente, como integrante de um corpo social, o que desvela
a perspectiva organicista da sociedade
(SARMENTO, 2004, p. 54).
O advento da modernidade, mormente em face da revoluo cientfica,
capitaneada inicialmente por Coprnico,
constitui uma das inmeras facetas de
um movimento de ruptura do paradigma vigente. Sem embargo, at mesmo
as descobertas de Coprnico, atinentes
concepo heliocntrica, decorreram,
em boa medida, da perda de prestgio
da concepo geocntrica, sufragada por
Ptolomeu3 que j no possua aptido
para apresentar respostas satisfatrias s
questes que surgiam.
Dentre as inmeras manifestaes
deste movimento que conduz modernidade do qual a revoluo cientfica
copernicana expresso mxime, podemos apontar (SARMENTO, 2004, p. 54):

o admirvel avano das artes, no perodo


que ficou conhecido como Renascena;
a Reforma religiosa, com suas acerbas
e propositivas crticas cpula da Igreja
Catlica; a redescoberta do humanismo,
proscrito quando da supremacia da concepo teolgica do mundo, oriunda do
monoplio do conhecimento pela Igreja;
a colonizao do, assim chamado Novo
Mundo, em virtude do avano das navegaes; a inveno da imprensa, e a consequente difuso do conhecimento, at
ento circunscrito a uma parcela nfima
da populao.
Nesta ideia de modernidade, a razo4 desempenha papel crucial. As luzes
da razo como aptas a combater e extirpar as trevas da ignorncia, bastio do
iderio liberal-burgus encampado pelo
Iluminismo, representao de tal primazia conferida ao pensamento racional.
Por meio da referida razo, destituda
de pr-conceitos, os representantes da
vanguarda da modernidade objetivam
a emancipao do homem, sempre na
linha da concepo antropocntrica, que
passa a ser a dominante.

mana, como limites atuao do Estado,


os quais podem ser identificados como
cerne dos direitos humanos. No campo
da poltica, caracteriza a modernidade
o compromisso com os valores afetos
liberdade e igualdade, bandeiras da
revoluo burguesa.
1.2 O MTODO CARTESIANO

Inmeros foram os mtodos empregados pelos pensadores com vistas


obteno do que consideravam ser a
verdade. A despeito das crticas que se
sucederam ao mtodo preconizado por
Descartes, o fato que o mtodo cartesiano constituiu um dos pilares sobre os
quais se assentou a modernidade.
Na clebre obra Discurso do mtodo, do pensador francs Ren Descartes,
consta a consagrao do mtodo dedutivo. A lgica que o preside a obteno de determinados resultados a partir
de constataes genricas. Em suma, o
raciocnio dedutivo um caminho percorrido do geral ao particular. Assim, consoantes preconizados por Descartes, por
meio de verdades estabelecidas, encon-

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prpria da modernidade, ainda, a pretenso de conferir


carter universal s concepes de mundo. Neste sentido, a
ideia de direitos inatos natureza humana, como limites
atuao do Estado, os quais podem ser identificados como
cerne dos direitos humanos.
Percebe-se, ento, que, no seio desta
concepo moderna, o sujeito, outrora
posto de lado, passa a exercer influncia fundamental. Assim, o conhecimento cientfico passa a deter fundamental
importncia, na medida em que possui
o condo de conduzir emancipao
pretendida. Isto porque o conhecimento
cientfico permite a separao entre o
sujeito e o objeto, de forma a facilitar o
controle deste em proveito daquele5.
prpria da modernidade, ainda, a
pretenso de conferir carter universal
s concepes de mundo. Neste sentido,
a ideia de direitos inatos natureza hu-

tram-se as premissas, utilizando-se, para


tanto, do raciocnio dedutivo.
Demais disso, Descartes confere nfase especial ao emprego da razo na obteno do conhecimento. Neste sentido,
o filsofo francs assevera em sua obra
que quase impossvel que nossos juzos sejam to puros e to slidos como
teriam sido se tivssemos tido inteiro uso
de nossa razo desde a hora de nosso
nascimento, e se tivssemos sido conduzidos sempre por ela (DESCARTES, 1996,
p. 17).
Com fundamento no uso da razo
como postulado a ser seguido, Descar-

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tes sufraga a desconstruo de verdades previamente aceitas,


objetivando substitu-las por outras, consideradas melhores,
ou, at mesmo, pelas mesmas verdades, conquanto sejam elas
ajustadas razo.
Adotando por paradigma esta incansvel busca da razo,
Descartes debrua-se sobre trs artes (ou cincias, como prefere), quais sejam: a lgica, que faz parte da filosofia; a geometria
e a lgebra, integrantes da matemtica. Ao analisar estas reas do conhecimento, Ren Descartes acaba concluindo que a
lgica, com os seus silogismos e instrues, destina-se, muito
mais, a explicar coisas j sabidas do que a facilitar a apreenso
de coisas novas. E, muito embora reconhea a pertinncia de
determinados preceitos, assevera haver outros, que so nocivos
ou suprfluos. No tocante lgebra, repudia seus postulados,
por entender que se trata, em suma, de matria assaz abstrata,
que carece de utilidade.
Pautado em tais constataes, o filsofo francs dedica-se
busca de outro mtodo, idneo a assimilar as vantagens dos
trs, referidos, rechaando, todavia, seus defeitos. Com fundamento nestas premissas, Descartes formula quatro preceitos,
aptos a embasar seu mtodo.
Primeiro preceito (regra da evidncia): nunca aceitar como
verdadeira alguma coisa sem conhec-la evidentemente como
tal, e no incluir em seus juzos nada que no se apresente de
forma to clara a ponto de no ter ocasio de p-la em dvida.
Segundo preceito (regra da diviso): proceder diviso de cada
uma das dificuldades examinadas em tantas parcelas quantas
sejam possveis e necessrias para melhor resolv-las. Terceiro
preceito (regra da ordem): conduzir seu raciocnio de modo a
conhecer os objetos mais simples e mais fceis para, a partir
da, subir pouco a pouco, como por degraus, at o conhecimento dos mais compostos (DESCARTES, 1996, p. 23). Por fim,
o quarto preceito (regra da enumerao): fazer enumeraes
e revises de carter geral, dando-lhe a certeza de nada omitir.

O sistema jurdico moderno erigido sob a lgica


cartesiana da sistematizao, um ordenamento
dessacralizado e racional. Consequncia de tal
percepo a ideia de completude, encampada
pelo positivismo jurdico.
A utilizao do mtodo assim estruturado permitiria a
Descartes a certeza de usar em tudo a sua razo, seno perfeitamente, ao menos da melhor forma em seu poder. Para
logo v-se que o mtodo cartesiano, a par de alocar a razo
no epicentro da pesquisa cientfica, possui outras caractersticas,
identificadas com o raciocnio dedutivo. Em resumo, podemos
afirmar que Descartes define mtodo como um conjunto de
regras a ser seguido com vistas a dar segurana ao pensamento,
evitar complicaes e esforos inteis e permitir o alcance da
maior quantidade de conhecimento possvel6.
Descartes pretende, com a elaborao de seu mtodo,
alcanar a verdade, eliminando, para tanto, duas atitudes que
considera infantis, a preveno e a precipitao. A primeira
consiste na facilidade de o esprito deixar-se levar por opinies
alheias, sem proceder a uma prvia aferio de sua veracidaRevista CEJ, Braslia, Ano XIII, n. 46, p. 78-86, jul./set. 2009

de; j a segunda consiste na facilidade de emisso aodada de


juzos de valor, sem antes verificar se so ou no verdadeiros.
1.3 A CINCIA MODERNA E O PARADIGMA CARTESIANO

Descartes apontado como o primeiro pensador a ter escrito em sua lngua materna, o francs, porquanto a praxe em
vigor era a produo acadmica em latim. Se certo que o fato
de haver sido escrita em lngua francesa facilitou a divulgao da
obra, muito provvel que nem o prprio autor tenha imaginado as dimenses e as repercusses que seu mtodo alcanaria.
A cincia moderna assenta-se nos postulados do racionalismo cartesiano. Com efeito, por mais que sejam suscitadas
crticas, cada vez mais contundentes, ao cartesianismo, o fato
que a cincia moderna se fundamenta em grande medida,
nos preceitos que possuem, no cartesianismo, a sua raiz. Prova
disto que, para a comunidade cientfica, como regra geral, os
conhecimentos que no sejam derivados de raciocnios lgicodedutivos e mecanicistas, passveis de demonstrao precisa
por parmetros matemticos7 so repudiados.
consectrio da influncia cartesiana a pretenso cientfica,
muito em voga, de segmentar o conhecimento. Cada vez mais
existem disciplinas, especialidades, ramos especficos de estudo,
enfim, com maior frequncia, busca-se uma especializao, um
conhecer o todo de pouco. Este estudo fragmentado8 (reduzir o
todo em partes to pequenas quanto possvel, com o objetivo
de aprofundar o estudo sobre elas) sustentado, como visto,
por Descartes. Foi este reducionismo que conduziu seo das
disciplinas acadmicas.
Ademais, a pretenso de objetividade e preciso na produo e difuso do conhecimento ideal a ser seguido, na cincia moderna. Influncia disso a incessante busca por critrios
de avaliao plasmados em frmulas, tabelas, grficos e regras
que, quanto mais precisos, mais dotados de cientificidade estaro. No paradigma cartesiano, o pensamento linear, pautado
na ideia de causalidade e nas tcnicas de anlise, discriminao,
classificao e hierarquizao (MOREIRA, 2005, p. 45). Ainda, a
procura pelo maior grau possvel de objetividade conduziu os
defensores da cincia moderna a um processo de eliminao de
todo o carter ideolgico do conhecimento cientfico.
Sob a gide desse paradigma dominante, procedeu-se ao
controle do objeto pelo sujeito. Apenas o homem um fim
em si mesmo, tudo o mais so objetos ou instrumentos postos
disposio dele, para a realizao de suas pretenses, para a
emancipao da humanidade.
Este paradigma dominante, cuja raiz remonta ao cartesianismo, espraiou seus efeitos por todos os ramos do conhecimento
cientfico9. No campo das cincias sociais, todavia, a presena
de tal paradigma sobressai de forma peculiar. Como visto, o
cartesianismo semeia o culto a uma razo de matriz fsicomatemtica. Levada s ltimas consequncias, a obsesso pela
orientao das cincias exatas, tidas como verdadeiras cincias,
conduziu disseminao da expresso fsica social, no que se
refere s cincias sociais. Assim, as cincias sociais tiveram de
transplantar o mtodo cientfico prprio das cincias exatas para
o seu campo de atuao. Tal fato ocorreu com outras reas do
conhecimento, como a Biologia.
esta orientao matemtica, fundada na fsica de Newton,
que inspirou teorias como a de Montesquieu muito embora

as noes de repartio das funes do


Estado j estivessem presentes na obra
de Aristteles, na Antiguidade , que
defende a diviso racional das funes
estatais, originando a concepo mecanicista de controle do poder, por meio
de um sistema de freios e contrapesos
(MOREIRA, 2005, p. 49).

posta. Com fundamento nestas premissas, foi transplantada para o mbito do


processo a ideia de que o seu fim a
obteno da verdade. A verdade real passa a ser, ao menos na esfera do processo
penal, um princpio.
2.2 O POSITIVISMO JURDICO COMO
EXPRESSO DA MODERNIDADE

2. O DIREITO E A MODERNIDADE
2.1 REFLEXOS DO PARADIGMA
CARTESIANO NO DIREITO

O reflexo dos postulados cartesianos


na Cincia do Direito patente. Como
visto, o paradigma cartesiano orienta-se
pela busca da verdade, e, fortemente
influenciado pelas cincias exatas, pretende alcanar um grau de preciso cada
vez maior. Quanto mais preciso, quanto
menos suscetvel a variveis de qualquer
natureza, mais cientfico seria o conhecimento da oriundo.
Na esfera jurdica, esta lgica conduziu observncia, cada vez mais fervorosa, de um dogma cristalizado na atuao
dos operadores do Direito: a segurana
jurdica. Ademais, a pretenso de objetividade da cincia, destituda de maiores
cargas valorativas, contribuiu para a definio de vertentes jurdicas associadas ao
positivismo10.
A incansvel busca pela preciso e
objetividade do conhecimento cientfico,
que haveria de ser depurado de valoraes subjetivas, engendrou, no mbito
da cincia jurdica, a consagrao de
correntes de pensamento que retiram do
julgador a subjetividade. Desta forma, o
aplicador da norma deve se adstringir a
retratar o preconizado na legislao. O
juiz no cria o direito, apenas declara o
direito previamente previsto na legislao. Esta declarao deve vir desacompanhada de valores outros que no aqueles j insertos no enunciado normativo,
quando da sua elaborao. o julgador,
enfim, conforme as clebres palavras de
Montesquieu, a boca da lei.
O sistema jurdico moderno erigido
sob a lgica cartesiana da sistematizao,
um ordenamento dessacralizado e racional11. Consequncia de tal percepo a
ideia de completude, encampada pelo
positivismo jurdico.
Sendo certo que o cartesianismo envolve um conjunto de regras destinadas
ao alcance da verdade, a sua existncia (e
a possibilidade de alcan-la) pressu-

O Estado de Direito, como representao jurdica e poltica da organizao


social, tributrio do iderio liberal, consolidado com as revolues burguesas.
conceito fundamental na lgica moderna
do Direito (SOARES, 2008, p.16). A obedincia do Estado lei por ele prprio
elaborada insere-se no contexto das lutas
liberais contra o arbtrio do poder estatal.
Constituem decorrncia desta noo de
Estado de Direito ideias como a separao dos Poderes constitudos e, sobretudo, a supremacia constitucional.
No se pode olvidar que, com a
vitria das revolues burguesas, os
pensadores, que outrora sustentavam
os ideais jusnaturalistas, tornam-se
ferrenhos adeptos do positivismo jurdico, erigindo a lei a espinha dorsal do
sistema. As razes que justificam essa
mudana de perspectiva residem no
fato de que, uma vez tendo alcanado
o poder, os revolucionrios acreditam
haver consolidado os ideais prprios
do Direito Natural, plasmando-os na legislao. Assim a legislao passa a ser
encarada como representao mxime
dos direitos inerentes natureza humana, inviolveis e imutveis, na linha das
posturas universalistas, que, como visto,
so prprias da modernidade.

vrsia em torno do tema, podemos, na


linha preconizada por Bobbio (1995, p.
131-134), identificar sete caractersticas
principais do positivismo jurdico: (1) o
positivismo encara o direito como um
fato e no como um valor; (2) o positivismo adota a teoria da coatividade do
direito13; (3) a legislao a fonte preeminente do direito; (4) no que toca
teoria da norma jurdica, o positivismo
entende a norma como um comando,
formulando a teoria imperativa do direito; (5) no que concerne teoria do ordenamento jurdico, o positivismo sustenta
a teoria da coerncia e da completude;
(6) o juspositivismo sustenta a teoria da
interpretao mecanicista, que confere
nfase ao elemento declarativo do direito, em detrimento ao elemento criativo;
(7) o juspositivismo encampa a teoria da
obedincia absoluta da lei.
3 A PS-MODERNIDADE
3.1 A CRISE DA MODERNIDADE

Como visto, o projeto da modernidade possui, como uma de suas caractersticas, a pretenso de colocar o conhecimento cientfico a servio da humanidade,
isto , o emprego do conhecimento como
instrumento de emancipao do homem.
Como exemplo da pretenso da modernidade de promover a emancipao
da humanidade por meio do conhecimento cientfico, podemos citar a obra
Nova Atlntida, de Francis Bacon. Nesta
obra, inacabada, o pensador contrapese a alguns aspectos da Atlntida, sociedade organizada, idealizada por Plato,
constante em sua A Repblica. Em Nova
Atlntida, Bacon apresenta algumas

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A ideia de racionalismo, que tanta influncia exerceu sobre o


conhecimento cientfico, atualmente abalada. Com efeito,
com os avanos dos estudos de Psicanlise, foi solapada a
ideia de uma razo destituda de valoraes subjetivas.
A positivao do Direito resplandece
como corolrio da busca moderna pela
certeza, preciso e racionalizao das decises. A despeito das contendas envolvendo partidrios e crticos da positivao12,
a codificao do Direito consagrou-se
na cultura jurdica ocidental, perfilhando,
assim, o caminho percorrido por outros
campos da cincia, aderindo ao paradigma que norteia a modernidade.
Muito embora haja alguma contro-

caractersticas que deveriam estar presentes na forma de organizao social


e poltica das sociedades modernas,
conferindo nfase ao desenvolvimento
da pesquisa cientfica e, sobretudo, sua
aplicao prtica no cotidiano.
Em suma, constitui a aplicao prtica dos postulados por ele defendidos
quando da elaborao de sua obra Novum Organum, mormente no que diz
respeito ao empirismo. A cincia, em

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Nova Atlntida, no alheia concreo ftica e organizao


da vida em sociedade; ao revs, possui papel crucial no seu desenvolvimento, razo pela qual Bacon idealiza, nesta sociedade,
um aparato assaz considervel para facilitar a pesquisa cientifica.
Nesta pretenso da modernidade de promover a emancipao da humanidade reside a principal crtica que a ela se apresenta. Realmente, os crticos da modernidade chamam ateno
para o fato de que este projeto falhou14, pois, muito embora
seja inconteste o acentuado desenvolvimento do conhecimento
levado a efeito pela primazia conferida cincia na modernidade ele no foi acompanhado (ao menos, no como se pretendia) pela melhoria ou facilitao na vida das pessoas.
Tal afirmao funda-se no abrupto descompasso existente entre o desenvolvimento do saber por meio de tcnicas,
descobertas e invenes que, sem dvida, constituem avano
notvel e a inexistncia de diminuio das mazelas de cunho
social que, ao revs, recrudesceram. A segurana, tranquilidade,
estabilidade e progresso almejados pelo projeto da modernidade esbarraram no paradoxo verificado entre o desenvolvimento
das cincias e a insegurana social.
vista disto, fala-se em ocaso da modernidade e advento
da ps-modernidade. Para os adeptos desta corrente de pensamento, a modernidade teria findado juntamente com o sculo
XX, haja vista a sua impotncia na soluo dos problemas advindos de uma sociedade ps-industrial, globalizada, multifacetada
e complexa.
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3.2 A CRISE DO PARADIGMA CARTESIANO

Tambm o paradigma dominante, de matriz cartesiana, sobre o qual se assentou a modernidade, encontra-se em crise.
Respostas absolutas objeto de desejo do cartesianismo, cujo
objetivo alcanar a verdade j no so aceitas, ou sequer
procuradas, sendo substitudas pelo reconhecimento da relatividade do conhecimento. As respostas, que devem ser satisfatrias, mas no absolutas, so buscadas por um vis interdisciplinar, sendo esta a maneira de se debruar sobre o objeto
de estudo. A tnica dessa concepo interdisciplinar reside na
complexidade (SCHMIDT, 2007, p. 100).

O advento da sociedade ps-industrial traz


consigo no apenas uma alterao na
dinmica das relaes interpessoais, mas,
sobretudo, o surgimento de novos valores que
se incrustam no imaginrio coletivo.
At mesmo a primazia do saber racional abalada por esta
nova percepo do conhecimento cientfico. Conforme salientado por Boaventura de Souza Santos, a cincia ps-moderna
sabe que nenhum conhecimento racional em si mesmo, apenas a configurao das diversas formas de conhecimento racional. Para o autor, todo saber deseja tornar-se senso comum,
e a cincia ps-moderna, ao sensocomunizar-se, no despreza
o conhecimento que produz tecnologia, mas entende que, tal
como o conhecimento se deve traduzir em autoconhecimento,
o desenvolvimento tecnolgico deve traduzir-se em sabedoria
de vida (SANTOS, 2006, p. 91).
Revista CEJ, Braslia, Ano XIII, n. 46, p. 78-86, jul./set. 2009

A ideia de racionalismo, que tanta influncia exerceu sobre


o conhecimento cientfico, atualmente abalada. Com efeito,
com os avanos dos estudos de Psicanlise, foi solapada a ideia
de uma razo destituda de valoraes subjetivas. Muito embora
no se sustente a abolio da racionalidade na produo do
conhecimento cientfico, a concepo hodiernamente em voga
reputa que a razo no se encontra dissociada da emoo e da
subjetividade15. O cogito to propalado por Descartes alvo de
contundentes e contumazes crticas16.
A crise do cartesianismo remonta a, ao menos, duas vertentes de pensamento. A primeira delas a teoria da relatividade.
Einstein, expoente mximo da teoria, demonstrou que o universo curvo e, em consequncia, o tempo deve ser medido em
uma quarta dimenso, o tempo-espao. Assim, desvencilhandose do quanto sustentado por Newton, o tempo no possui carter absoluto e universal, tal qual medido pelos relgios.
vista de tais constataes, recrudescem as crticas preciso e certeza, sobejamente encampadas pela modernidade,
como caractersticas fundamentais do conhecimento cientfico.
Isso porque, se at mesmo a Fsica, cincia exata que influenciou durante tanto tempo a metodologia das cincias sociais
(basta lembrar a noo de fsica social), carece de certezas e
verdades, como sustentar as pretenses cartesianas at ento
dominantes?
Outra vertente que consagra a ruptura do cartesianismo a
teoria da incerteza (SCHMIDT, 2007, p. 2), levada a cabo por Richard Feynmann e Heisenberg, que objetivou contestar o princpio da fsica clssica de que cada partcula possui uma histria
prpria e controlvel. Pelo princpio da incerteza, Feynmann
demonstrou que as partculas se deslocam por inmeros pontos, em todas as trajetrias possveis, no espao-tempo. Tanto
a teoria da relatividade quanto a teoria da incerteza conduzem
concepo, atualmente em voga, de que a fsica quntica17
no constitui uma cincia exata, o que, decerto, no lhe retira o
carter cientfico.
Mais que isso, a separao entre sujeito e objeto, sustentculo da concepo cartesiana e que vigorou durante toda
a modernidade, foi substituda por uma relao complexa
entre sujeito e objeto, pressupondo uma influncia recproca
(SCHMIDT, 2007, p. 4).
Por fim, h de ser considerado que a crena iluminista no
poder da razo j no desfruta do mesmo prestgio de outrora,
tendo sofrido, ao menos, duas oposies de relevo. A primeira
com Karl Marx, no sculo XIX, que sustentou uma concepo
materialista da histria. Para os marxistas, a infraestrutura econmica condiciona a superestrutura poltica, jurdica e ideolgica. Assim, a forma como se organiza politicamente, como se
estrutura o sistema jurdico ou a forma de pensar dos membros
da sociedade sofre forte influncia do modo de produo dos
bens materiais da sociedade. Em concluso, para Marx, a razo
no livre, como querem os iluministas, sendo restringida por
estas condies materiais18.
A segunda contundente oposio razo tal qual apregoada
pelos iluministas remonta obra de Freud, que, ao desenvolver
estudos sobre o inconsciente um poder invisvel que controla
o psiquismo , afirmou que o homem, ao contrrio do que se
propala, no senhor sequer da sua vontade, dos seus desejos
ou dos seus instintos (BARROSO, 2004, p. 308).

3.3 A PS-MODERNIDADE
E A EMERGNCIA DE UM
NOVO PARADIGMA

A sociedade ps-industrial possui


novos paradigmas19. a era da informao, da velocidade. As riquezas j no
so reflexos da acumulao de bens de
produo, mas do conhecimento e da
informao, que, na era da velocidade,
dissemina-se de forma impressionante.
(SARMENTO, 2004, p. 56).
certo que no existe um conceito
preciso, tampouco limites rigidamente
estabelecidos para a ps-modernidade.
Em verdade, a definio do que seja psmodernidade (para aqueles que aceitam
a sua existncia) tarefa to complexa,
e com resultados to multifrios, quanto
sociedade ps-industrial de que reflexo. Todavia, alguns parmetros podem
ser apontados para identificar o que seja
a ps-modernidade, sobretudo quando
relacionados ao ataque aos paradigmas
vigentes na modernidade.
Desta forma, s ideias da modernidade os ps-modernistas se opem,
apresentando (ABBAGNANO, 2007, p.
910-911): (1) crtica aos macrossaberes,
com pretenses de universalidade, isto
, conglobantes e legitimadores; (2)
propostas de formas instveis de racionalidade, com base na ideia de que no
h fundamentos imutveis; (3) rejeio
nfase no novo e na categoria vanguardista de superao; (4) recusa
concepo da histria da humanidade
compreendida como processo rumo
emancipao; (5) passagem do paradigma da unidade para o da multiplicidade;
(6) adeso a uma tica do pluralismo e
da tolerncia, como base de sustentao
de uma sociedade complexa.
O advento da ps-modernidade
trouxe consigo um novo paradigma, ou
seja, um novo padro geral de concepo de mundo. Como visto, o paradigma cartesiano j no se mostrava apto a
atender aos anseios de uma sociedade
ps-industrial, com alto grau de complexidade, alvejada com crticas acerbas a
seus pilares.
At mesmo a pretenso de alcanar
a verdade condenada. Exemplo disso
a doutrina de Karl Popper (2004), que
se manifesta contrrio ideia de verdade como coerncia interna do conhecimento cientfico. Para referido filsofo, a
coerncia de uma formulao cientfica

afere-se pela sua falseabilidade, isto , a


possibilidade de ser falsa. a submisso
da teoria refutao que lhe confere
cientificidade20.
3.4 A PS-MODERNIDADE
E O DIREITO

O advento da sociedade ps-industrial traz consigo no apenas uma


alterao na dinmica das relaes interpessoais, mas, sobretudo, o surgimento
de novos valores que se incrustam no
imaginrio coletivo. J se tornou um
trusmo asseverar que se vive a era da
informao. So caractersticas dessa
fase: a velocidade, a microtecnologia e
os avanos tecnolgicos cada vez mais
impressionantes.

o das relaes privadas (da falar-se em


direito civil-constitucionalizado), tendo a
dignidade da pessoa humana como epicentro axiolgico que espraia seus efeitos
pelos mais variados ramos do ordenamento jurdico.
Como j mencionado, no h uma
definio precisa do que seja a psmodernidade, havendo, to-somente,
algumas caractersticas que a identificam.
De igual sorte, no h como se vislumbrarem contornos precisos dos reflexos
jurdicos desta ps-modernidade, mas
algumas caractersticas podem ser apontadas. Dessarte, podemos afirmar que
a emergncia de uma nova conjuntura
social, fruto da ruptura do paradigma
cartesiano que regeu a modernidade,

O processo no pode caminhar na velocidade pretendida


pelo anseio popular. Para utilizar expresso que j se tornou
verdadeiro chavo, podemos dizer que processo que corre
demais atropela garantias.
As civilizaes ocidentais passam
por um estgio de massificao da sociedade. Os reflexos das relaes sociais
adquirem dimenses outrora inimaginveis. O nascimento da sociedade de consumo demanda a insurgncia de uma
regulamentao normativa consentnea
com esta realidade.
No que toca legislao, podemos
fazer aluso prpria existncia da sociedade de consumo, dos efeitos massificados das relaes econmicas, mormente
de natureza contratual. A realidade das
relaes contratuais, travadas no seio da
sociedade, conduz constatao de uma
realidade diversa daquela em que foram
gestados os contornos do direito contra
tual. A sociedade de consumo sinaliza para
o ocaso do iderio liberal de livre consentimento, e primazia, quase que irrestrita,
vontade, expressa na contratao.
No significa dizer com isto que a
autonomia da vontade se encontre destituda de utilidade, uma vez que continua
a constituir a espinha dorsal das relaes
privadas. Contudo, a disparidade nas
foras sociais envolvidas nas relaes de
consumo da sociedade de massa, em
que se contrapem, de regra, o poder
econmico e o hipossuficiente, conduz
observncia de novos valores. Neste
passo, assume notvel relevncia a leitura constitucionalizada da regulamenta-

demanda um novo Direito, que deve ser


plural, prospectivo, discursivo e relativo
(SOARES, 2008, p. 23).
Manifestao do Direito plural reside
no crescente abalo s macro-regulaes
normativas e, como consequncia, no
aparecimento de microssistemas jurdicos21, como o direito do consumidor
(SOARES, 2008, p. 23). H algumas
razes, oriundas desta conjuntura psmoderna, que conduzem propenso a
regulamentaes esparsas22.
A primeira delas, como visto, o
carter plural e multifrio da prpria sociedade, cuja complexidade cada vez
mais acentuada. O carter complexo da
sociedade acarreta maior complexidade,
tambm, das matrias a serem objeto de
regulamentao, que tendem a ser muito
tcnicas, o que inviabiliza ou dificulta a
construo de monumentos legislativos.
Alm disso, com uma sociedade mais
complexa, a dinmica social passa a portar
peculiaridades at ento inexistentes, tornando-se cada vez mais improvvel que
a codificao possua o condo de abarcar
um nmero considervel de condutas.
3.5 BREVES CONSIDERAES
SOBRE OS REFLEXOS JURDICOPENAIS DA PS-MODERNIDADE

Relevante salientar, nesse passo,


que, no que tange esfera penal, o fen-

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meno do crescente incremento de legislaes esparsas possui


consequncias nefastas. De antemo, convm esclarecer que tal
prtica, em voga, reflexo da falaciosa concepo de que o recrudescimento da reprimenda penal possui aptido para reduzir
os ndices de criminalidade. Sob o plio desta equivocada noo23, o legislador penal, desrespeitando o princpio da ultima
ratio mediante o qual a tutela penal haveria de se adstringir a
casos excepcionais, aps esgotados os recursos s demais formas de controle social prev, com cada vez mais rigor, em
abstrato, as condutas delituosas.
Quando a crescente construo de leis penais ocorre de
forma desordenada, sem que haja a sua insero no diploma
legislativo infraconstitucional pertinente, ocorre a violao ao
que se convencionou chamar reserva de cdigo. Consoante
esta ideia, a criminalizao em abstrato das condutas deveria ser
feita, exclusivamente, por meio do Cdigo Penal, que, sendo o
caso, passaria por sucessivas alteraes legislativas. O que no
se concebe, porm, a irrestrita insero, em um considervel
nmero de leis ordinrias, de tipos penais.
Alm disto, a era da informao e da velocidade traz srias
consequncias para o desenrolar da interveno penal. exguo, quando existente, o lapso temporal decorrido entre o fato
e a notcia. Os meios de comunicao de massa encontram-se
presentes no dia-a-dia das pessoas como um membro da famlia. O espao das discusses e decises pblicas foi transplantado para o mass media e seus corifeus atuam de fato como
verdadeiros substitutivos das instncias de poder. A esta instncia de poder informal recorre populao para apresentao
de reclamaes e com pleitos de solues. A opinio pblica,
outrora de fundamental importncia para a legitimao das decises polticas, , por vezes, suplantada por uma opinio publicada24, decorrncia de uma utilizao, por vezes, abusiva dos
meios de comunicao.
Neste contexto, avulta de importncia a questo da velocidade do processo. Com efeito, a era da velocidade em que
se vive conduz busca por solues cada vez mais cleres. As
agruras decorrentes da prtica do crime so potencializadas
pela mora na resposta estatal, com isto, tomam corpo os movimentos tendentes acelerao dos processos, deformalizao
dos procedimentos, sumarizao da cognio etc. Da falar-se
em razovel durao do processo. Estas premissas, contudo,
ho de ser apreciadas cum granu salis.
Sem embargo, no se pode olvidar que o processo no
pode e no deve caminhar na velocidade exigida pela sociedade da informao. A clusula da razovel durao do processo
deve ser interpretada em sua dupla dimenso. De um lado, no
se pode consentir uma tutela jurisdicional assaz prolongada,
morosa, retardada. Neste diapaso, relevante reiterar que, muito embora seja consagrada constitucionalmente a presuno de
inocncia do ru, o s fato de estar respondendo a um processo
penal j traz nsito um fardo estigmatizante e cruel. Por tal razo,
no se pode conceber um processo que se prolonga indefinidamente no tempo, aguando, assim, as agruras e mazelas decorrentes desta relao jurdica.
Em contrapartida, sob a perspectiva da segunda dimenso
da clusula em apreo, para logo se v que tambm no se
pode admitir um processo excessivamente clere. O processo
no pode caminhar na velocidade pretendida pelo anseio poRevista CEJ, Braslia, Ano XIII, n. 46, p. 78-86, jul./set. 2009

pular. Para utilizar expresso que j se tornou verdadeiro chavo, podemos dizer que processo que corre demais atropela
garantias. O processo deve, sim, demorar (de forma moderada,
por bvio) sob pena de se consagrarem graves injustias na
aplicao da lei penal.
Assim, no h como pretender transplantar a lgica da sociedade ps-industrial para o campo do Direito (e do Direito
Penal, em especial), seno quando aferida a adequao destas
alteraes aos valores que orientam o sistema jurdico, e, sobretudo, s garantias tuteladas pelo ordenamento.
4 CONCLUSO

Em concluso, podemos reiterar que o conhecimento cientfico, na linha de diversos segmentos da vida em sociedade,
passa por uma fase de transio, caracterizada pela crise de um
paradigma que perdurou por sculos. Os resultados desta transio ainda no so fceis de identificar, porquanto a crise do
antigo no equivale, necessariamente, consolidao do novo.
Todavia, os reflexos da mudana, que se tem mostrado perene, j so palpveis em inmeros campos do conhecimento.
Com o Direito no diferente. Com efeito, a emergncia da
ps-modernidade acarreta, na rea jurdica, a consagrao de
novos vetores axiolgicos de uma principiologia distinta da, at
ento, vigente, o surgimento de novos sistemas (mormente microssistemas), novas pautas hermenuticas, enfim, uma srie de
alteraes que possuem reflexos concretos na aplicao prtica
do Direito.
Muito embora considervel pliade de juristas manifeste irrestrita adeso a tais alteraes, no se pode perder de vista que
elas ho de ser analisadas com moderao. Sem embargo, no
se pode querer transplantar a lgica da velocidade e das inovaes tecnolgicas esfera jurdica, seno quando aferidas estas
mudanas sob o plio dos valores institudos pelo ordenamento
e, sobretudo, sob a lgica da tutela dos direitos e garantias que
se pretende albergar.

NOTAS
1 A concepo de paradigma aqui acolhida a mesma preconizada por
Thomas Khun ( 2006, p. 147), no sentido de padro geral de concepo de
mundo.
2 No que se refere cincia, muito embora sejam inmeras as definies
apresentadas, cumpre fazer referncia ao conceito apresentado por Marina
Marconi e Eva Maria Lakatos (2007, p. 80), para quem a cincia constitui
[...] uma sistematizao de conhecimentos, um conjunto de proposies
logicamente correlacionadas sobre o comportamento de certos fenmenos
que se deseja estudar [...]
3 Neste sentido, salutar recorrer ao quanto explanado por Thomas Khun
(2006, p. 97), para quem: No incio do sculo XVI, um nmero crescente
dentre os melhores astrnomos europeus reconheceu que o paradigma
astronmico estava fracassando nas aplicaes a seus prprios problemas
tradicionais. Esse reconhecimento foi um pr-requisito para a rejeio do
paradigma ptolomaico por parte de Coprnico e para sua busca de um
substituto. Seu famoso prefcio fornece ainda hoje uma das descries
clssicas de um estado de crise.
4 O moderno, ou melhor, a modernidade, costuma ser associado a alguns
termos-chave como razo, cincia, tcnica, progresso, emancipao,
sujeito, historicismo, metafsica, niilismo, secularizao [...] termos que,
para aqueles que se situam na modernidade, assumindo seu ponto de
vista, tm um significado positivo, enquanto para aqueles que se colocam
fora dela, rejeitando seu ponto de vista, tm valor negativo.
5 Neste sentido, cf. SCHMIDT (2007, p. 96), que, ao discorrer sobre a
modernidade, salienta: Acreditava-se na possibilidade de o homem, por
meio de sua razo (a racionalidade cartesiana), apreender, explicar e

modificar o objeto de estudo para, com isso, construir uma cincia capaz
de gerar a felicidade do prprio homem. S o conhecimento cientfico seria
capaz de separar o sujeito do objeto, propiciando controle e manipulao
deste em proveito da humanidade.
6 CHAU (2006, p. 128). Desta forma, as regras que compem o mtodo
devem ser certas, fceis e amplas. Esta ideia est insculpida na seguinte
passagem (regra IV): Por mtodo, entendo regras certas e fceis, graas
s quais todos os que as observem exatamente jamais tomaro como
verdadeiro aquilo que falso e chegaro, sem se cansar com esforos
inteis e aumentando progressivamente sua Cincia, ao conhecimento
verdadeiro de tudo que lhes possvel esperar (DESCARTES, 2006, p. 80).
7 Neste sentido, cf. CARNEIRO NETO (2008, p. 194-211), que, em adendo
a esta afirmao, conclui: Consciente ou inconscientemente, essa luta
por objetividade j dura quatro sculos, sob influncia de importantes
pensadores da modernidade tais como Galileu Galilei, Nicola Coprnico,
Francis Bacon, Ren Descartes, John Locke, Thomas Hobbes, Isaac Newton,
entre outros.
8 Esta pretenso reducionista , de tal forma, levada a efeito, que Joo Batista
Gomes Moreira chega a afirmar que: Essa atitude reducionista incorporou-se
cultura ocidental como o mtodo cientfico. S h um caminho cientfico
e uma nica verdade, indubitavelmente apoiada em experimentos.
Desclassificam-se outras formas de saber, a intuio (insights), a inteligncia
emocional, o pluralismo de opinies e a complementaridade. Instaura-se
a monarquia da razo e o regime da verdade contra a democracia do
conhecimento comum. (MOREIRA, 2005, p. 48).
9 A lgica cartesiana tambm marcou presena na Economia Clssica (Adam
Smith) e, posteriormente, na chamada Macroeconomia (J. M. Keynes). Na
Psicologia foram desenvolvidas diversas correntes reducionistas tais como
o estruturalismo (Wilhelm Wundt), o funcionalismo (William James), o
behaviorismo (J. Watson e B. Skinner) e at mesmo a psicanlise (Freud).
E na Medicina Moderna foram surgindo cada vez mais especializaes,
afastadas das chamadas Medicinas tradicionais, de viso holstica
(indgena, chinesa, hindu etc.). (CARNEIRO NETO, 2008).
10 A separao entre os mundos fsico e tico e a pretenso de objetividade,
especializao, pureza e iseno cientficas conduziram ao dogma do
descomprometimento moral e ideolgico da Cincia, orientao que mais
tarde, no Direito, seria levado pelo positivismo s ltimas conseqncias.
(MOREIRA, 2005, p. 49).
11 Ressalte-se ainda que a teorizao jurdica da era moderna concebia o
Direito como um ordenamento dessacralizado e racional. O sistema
jurdico passou a ser entendido como um sistema fechado, axiomatizado
e hierarquizado de normas. Desta concepo moderna defluiam as
exigncias de acabamento, plenitude, unicidade e coeso do direito.
Nesta perspectiva sistmica, so negadas as existncias de lacunas e de
antinomias normativas (SOARES, 2008, p. 18)
12 Salutar, neste ponto, conferir a contenda entre Thibaut e Savigny, acerca
da codificao do Direito na Alemanha, relatada por Norberto Bobbio
(1995, p. 57-62).
13 Sustentando, a par de uma funo repressiva, uma funo promocional do
direito, cf. BOBBIO (2007, p. 1-21).
14 Ao tratar desta inaptido da modernidade para alcanar os fins que pretendia,
Zygmunt Bauman discorre sobre a ps-modernidade, ressaltando que: [...]
ps no no sentido cronolgico (no no sentido de deslocar s substituir a
modernidade, de nascer s no momento em que a modernidade termina
e desaparece, de tornar a viso moderna impossvel uma vez chegada ao
que lhe prprio), mas no sentido de implicar (na forma de concluso,
ou de mera premonio) que os longos e srios esforos da humanidade
foram enganosos, foram empreendidos sob falsas pretenses, e so
destinados a terminar mais cedo ou mais tarde o seu curso (BAUMAN,
1997, p. 15).
15 No que concerne superao do paradigma cartesiano no ato de julgar,
afirma Aury Lopes Jr (2006, p. 295): chegado o momento de resgatar a
subjetividade e compreender recordando as lies de Antnio Damsio
que a racionalidade incompleta e resulta seriamente prejudicada
quando no existe nenhuma ligao com o sentimento.
16 Neste sentido, destaca Maurice Merleau-Ponty (2006, p. 74) que: entre mim,
que analiso a percepo, e o eu que percebe, h sempre uma distncia.
Mas, no ato concreto de reflexo, eu transponho essa distncia, provo pelo
fato que sou capaz de saber aquilo que eu percebia, domino praticamente
a descontinuidade dos dois Eus, e finalmente o cogito ter por sentido no
revelar um constituinte universal ou reconduzir a percepo inteleco,
mas constatar este fato da reflexo, que ao mesmo tempo domina e
mantm a opacidade da percepo.
17 No sentido de que a fsica quntica e a teoria da relatividade contriburam
para o ocaso do paradigma moderno, Ricardo Maurcio Freire Soares (2008,

p. 20) salienta que: Com a emergncia da geometria no-euclidiana, da


fsica quntica e da teoria da relatividade, instaurou-se a crise da cincia
moderna, abalando os alicerces do positivismo cientfico: a certeza, o
distanciamento sujeito-objeto e a neutralidade valorativa.
18 Nas palavras de Luis Roberto Barroso (2004, p. 307), ao discorrer sobre
esta concepo marxista: [...] a razo no fruto de um exerccio da
liberdade de ser, pensar e criar, mas prisioneira da ideologia, um conjunto
de valores introjetados e imperceptveis que condicionam o pensamento,
independentemente da vontade.
19 O que implica a apreenso, por parte do cientista de novos mtodos. Nas
palavras de Thomas Khun (2006, p. 144): Ao aprender um paradigma,
o cientista adquire ao mesmo tempo uma teoria, mtodos e padres
cientficos, que usualmente compem uma mistura inexplicvel. Por isso,
quando os paradigmas mudam, ocorrem alteraes significativas nos
critrios que determinam a legitimidade tanto dos problemas como das
solues propostas.
20 Ao abordar a obra de Popper, afirma Marilena Chau (2006, p. 225) que: [...]
a antiga noo de verdade no serve para confirmar uma teoria uma
teoria se mantm confirmada graas sua coerncia interna , mas serve
para refutar uma teoria.
21 A expresso microssistema muito mais abrangente do que a mera criao
de leis tpicas. Microssistemas so [...] pequenos universos legislativos [...]
compostos de uma legislao setorial dotada de lgica e principiologia
prpria [...] (GAGLIANO; PAMPLONA FILHO, 2003, p. 52).
22 Apresentando ressalvas a esta legislao esparsa, sustentada pelo italiano
Natalino Irti, Gustavo Tepedino (2004, p. 12) ressalta que: No obstante
a extraordinria anlise histrica oferecida por Natalino Irti, o fato
que tal doutrina, levada s ltimas conseqncias, representa uma
grave fragmentao do sistema, permitindo a convivncia de universos
legislativos isolados, responsveis pela disciplina completa dos diversos
setores da economia, sob a gide de princpios e valores dspares, no raro
antagnicos e conflitantes, ao sabor dos grupos polticos de presso.
23 E quem o diz no somos ns. Uma breve retrospectiva histrica idnea
a demonstr-lo. A exasperao das sanes penais, em qualquer momento
histrico, jamais conduziu reduo da criminalidade por um lapso
temporal considervel, seno quando acompanhada pelo incremento de
atuaes preventivas de outra natureza (como polticas sociais).
24 Ao discorrer sobre uma das razes que comprometem a opinio pblica,
sob o aspecto axiolgico, nas sociedades de massa, Paulo Bonavides
(2006, p. 497-498) afirma que: o encurtamento pela tcnica (meios de
comunicao de massa: imprensa rdio e televiso) da distncia entre
o indivduo e os centros formadores de opinio pblica, aqueles que
emitem o pensamento feito e o impem s massas dceis, cuja funo
subseqente ser apenas a de reproduzi-lo. Como j houve tambm quem
dissesse: no confundir opinio pblica com opinio publicada, no tomar
a nuvem por Juno, consoante tem acontecido tantas vezes!

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Artigo recebido em 16/3/2009.

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Fbio Roque da Silva Arajo juiz federal substituto na Seo


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