Diplomado en Derecho Laboral de la Empresa

Cristin Pulido Mnckeberg

ANALISIS DE JURISPRUDENCIA
Materia: Rgimen de subcontratacin, supuestos para su aplicacin, en especial la calificacin jurdica
del acuerdo contractual y lugar de prestacin de los servicios o ejecucin de la obra o faena.
Normas de referencia : Artculo 183-A Cdigo del Trabajo

El anlisis de jurisprudencia y doctrina se centra en dilucidar como se articulan los elementos

propios al rgimen de subcontratacin en situaciones especficas en las cuales la
subcontratacin es discutida o desconocida en atencin a la falta de concurrencia de uno o ms
de los elementos propios a este rgimen. En especial, el anlisis se centra en la forma en que los
jueces han determinado la aplicacin del rgimen de subcontratacin (con las consecuencias que
de ello se sigue para la empresa principal), en aquellos casos en que la naturaleza de la relacin
contractual entre empresa principal y contratista o subcontratista, lugar de prestacin de los
servicios o ejecucin de la obra y la temporalidad sean cuestionados y materia de controversia.
De la lectura del artculo 183-A del Cdigo del Trabajo, en concordancia con el Dictamen N
141/5 del 10 de enero de 2007 de la Direccin del Trabajo, aparecen como elementos distintivos
del trabajo en rgimen de subcontratacin, los siguientes:
a.- Existencia de un contrato de naturaleza civil o mercantil entre una empresa principal y el
contratista o subcontratista.
b.- Que los trabajadores del contratista o subcontratista presten servicios bajo vnculo de
subordinacin y dependencia de aquellos, en la obra, empresa o faena de la empresa principal.
c.- Que el contratista o subcontratista preste los servicios bajo su cuenta y riesgo, y
d.- Que los servicios que se prestan para la empresa principal no sean espordicos o discontinuos.
La concurrencia copulativa de estos elementos determinar la aplicacin del rgimen de
subcontratacin, quedando por tanto solidariamente responsable la empresa principal de las
obligaciones laborales y previsionales de dar que afecte al contratista en favor de los trabajadores
de stos, incluidas las eventuales indemnizaciones legales que correspondan por trmino de la
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relacin laboral, todo ello circunscrito al tiempo o perodo durante el cual los trabajadores
prestaron servicios en rgimen de subcontratacin para le empresa principal. No obstante, en caso
de que la empresa principal ejerza el derecho a ser informada, tendr aplicacin la norma residual
del artculo 183-D en cuya virtud la responsabilidad de la empresa principal por dichas
obligaciones pasa a ser subsidiaria.
El anlisis de jurisprudencia se centra en aquellos casos en que el elemento temporal
(habitualidad en la prestacin de servicios en una empresa obra y faena del mandante), el lugar de
prestacin de los servicios o ejecucin de la obra y el carcter o naturaleza del contrato que
vincula al mandante o empresa principal y al contratista o subcontratista, son la base para
determinar la aplicacin del rgimen de subcontratacin.
La misma redaccin del artculo 183-A habla de acuerdo contractual, lo que supone un mbito
amplio de los negocios o convenciones que califican y quedan comprendidos en esta figura. Sin
perjuicio de lo anterior, el sentenciador en todos los casos analizados pondera la calificacin
jurdica del acuerdo contractual en relacin con la concurrencia de otros elementos propios a este
rgimen. As, la I. Corte de Apelaciones de Rancagua, conociendo por la va de nulidad, Rol
ingreso 18-2010, determin que no altera el rgimen de subcontratacin la naturaleza del vnculo
contractual entre la empresa principal y el contratista. Cementos Bo-Bo S.A., recurrente,
impugn por la va de la nulidad la sentencia del Juzgado de Letras del Trabajo de Rancagua
(RIT O-191-2009), centrando sus reparos en que la naturaleza mercantil de la relacin jurdica
existente entre las demandadas, esto es un contrato de transporte de carga, regulado por el
Cdigo de Comercio, (aun cuando no lo dice, pareciera que un vnculo de esa clase) cuyo
forjamiento es ajeno al trabajador, no permite el trabajo en rgimen de subcontratacin.
Continua el fallo analizando las consideraciones expuestas por la recurrente, sealando a
continuacin que; la normativa de subcontratacin, en lo que toca a la naturaleza del vnculo
contractual entre la empresa principal y la contratista, no contiene restricciones al respecto,
tampoco prohbe que sea de ndole comercial o de otra clase: luego, la infraccin que se
denuncia, no es tal (infraccin de norma al suponer la subcontratacin en un rgimen
contractual que no la habilita). Continua la recurrente sealando que el actor en el ejercicio de sus
labores (lo que en definitiva, por referirse a hechos que fueron ponderados ya por el tribunal de

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instancia como no efectivos, y que por su misma naturaleza de hechos controvertidos exceden el
mbito del recurso de nulidad), actuaba con absoluta autonoma e independencia de Cementos
Bo Bo S.A., puesto que su funcin, como administrador del contrato de transporte, consista en
determinar en qu camiones y con qu choferes de su empleadora [Contratista demandado
principal] se hara el transporte, luego, como en esa labor ninguna injerencia tena su parte
[Cementos Bo-Bo S.A.], no se daran los presupuestos de la subcontratacin laboral. No
obstante lo anterior el mismo fallo recurrido estableci que no exista dicha autonoma funcional,
pero que la determinacin de dicha situacin, por ser un supuesto fctico, corresponde al juez del
grado, quien determin la inexistencia de la pretendida autonoma, as como tambin la no
existencia del carcter espordico y no permanente que revistieron los servicios prestados. El
recurso en cuestin fue rechazado, concluyendo la I. Corte de Apelaciones la existencia de un
rgimen de subcontratacin, articulando para ello no slo la naturaleza jurdica del acuerdo
contractual, sino que tambin el actor careca de autonoma funcional en el ejercicio de sus
labores y que adicionalmente prest servicios ms o menos permanentes para la recurrente,
cuestin fundamental para calificar el rgimen aplicable.
Por otra parte, respecto de la figura del contrato de transporte, el 1 Juzgado del Trabajo de
Santiago por sentencia en autos RIT O-2615-2009, determin que los servicios prestados por los
trabajadores de Distribuidora de Combustibles Santa Mara S.A., consistentes en la distribucin
de combustible para la Compaa de Petrleos de Chile COPEC S.A., lo era bajo el rgimen de
subcontratacin, condenando a la ltima de la empresas como deudora subsidiaria de parte de las
prestaciones demandadas (COPEC ejerci el derecho de informacin modificndose la naturaleza
de su responsabilidad). Respecto de la naturaleza jurdica del acuerdo contractual y el lugar de
prestacin de los servicios, concluye el sentenciador que cobra vital importancia analizar la
forma de funcionamiento y relaciones comerciales entre la Distribuidora de Combustibles Santa
Mara S.A. y la Compaa de Petrleos de Chile COPEC S.A., la especial naturaleza del
contrato y el que los demandantes prestan sus servicios en la planta COPEC ubicada camino a
Melipilla, que firman un libro de asistencia en dicha planta y que si bien dicho combustible se
transporta en camiones de Distribuidora de Combustibles Santa Mara S.A., el combustible
pertenece a COPEC, siendo as sta quien se beneficia de forma directa de la labor de los

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demandantes, hacen aplicable en la especie el trabajo en rgimen de subcontratacin. Ahonda el

fallo en las cuestiones fcticas que le permiten al sentenciador concluir la existencia de un
rgimen de trabajo bajo subcontratacin, siendo especialmente relevante a juicio de la
sentenciadora el hecho de que COPEC haya incorporado al juicio certificados de cumplimiento
de obligaciones laborales y previsionales de los demandantes. Desde este punto de vista, aparecen
desvirtuadas las alegaciones de COPEC en el sentido que la relacin existente, bajo la forma de
un contrato de transporte de combustibles lquidos, no se ajusta a la definicin del artculo 183-A
del cdigo del ramo, en el sentido de que la empresa demandada principal es una empresa de
transporte de carga y que en tal carcter celebr contratos de distribucin con todas las empresas
distribuidoras bajo su cuenta y riesgo, realizando el trabajo, distribucin no para un tercero, si
no que para s misma. El sentenciador en razn de la prueba rendida en autos, y en especial que
los demandantes prestaron servicios en plantas de COPEC, y otras pruebas que acreditaron la
falta de la pretendida autonoma funcional esgrimida por COPEC, tuvo por acreditado que los
demandantes trabajaron en rgimen de subcontratacin, siendo COPEC la empresa principal y su
empleadora el contratista o subcontratista.
En el mismo orden de cosas es interesante analizar los razonamientos contenidos en el fallo de la
I. Corte de Apelaciones de Talca, ROL N 141-2010, el que se hace cargo respecto de si una
relacin comercial consistente en un contrato de comisin y franquicia, puede dar lugar a la
aplicacin del rgimen de subcontratacin, acogiendo el recurso de nulidad intentado por Claro
Chile S.A. Claro Chile S.A, condenada en la instancia como empresa principal, impugn la
sentencia al considerar que no exista rgimen de subcontratacin respecto de una demanda
interpuesta por una trabajadora en contra de una empresa comercializadora de telfonos y
servicios de Claro Chile S.A., demandndola solidariamente en su carcter de empresa principal.
Seala Claro Chile S.A. que la relacin de subcontratacin supone la concurrencia de una
relacin triangular, esto es: entre la empresa contratista o subcontratista y su trabajador, entre
la empresa contratista y la empresa principal y, entre el trabajador dependiente del contratista o
subcontratista y la empresa principal. En ese orden de cosas, el tribunal advierte que la ausencia
de dicha relacin determina que existe una independencia de los contratantes en la gestin de
sus negocios, ya que Claro Chile S.A. desarrolla el giro de la telefona mvil y la demandada es

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una empresa independiente cuyo giro y actividad es la comercializacin de equipos y servicios de

telecomunicaciones directamente al pblico. Concluye la sentencia, negando lugar a la aplicacin
del rgimen de subcontratacin por cuanto a juicio del tribunal de alzada, los presupuestos
fcticos de la demanda slo permiten establecer una relacin de naturaleza comercial entre Juan
Carlos Pavez Baeza [demandado] y Claro Chile S.A., modalidad que fcilmente puede
encuadrarse dentro del contrato de comisin, reglado en nuestra legislacin por el artculo 234
y siguientes del Cdigo de Comercio, o ms especficamente, en el moderno contrato de
operaciones de Franchising (Franquicia). Continua el fallo sealando que esta situacin no
constituye subcontratacin por cuanto esta ltima est caracterizada por la concurrencia de
elementos claramente definidos en la ley, que le confieren en el mbito laboral a dicha relacin
contractual un efecto extensivo al pretendido en la convencin por los contratantes, debido a la
concurrencia de hechos objetivos, que son aquellos indicados en al artculo 183-A. Continua el
fallo sealando que el objeto de la aplicacin de la subcontratacin tiene por finalidad evitar la
evasin de obligaciones laborales por quien, en definitiva, detenta la calidad de empleador.
Contrariamente a lo expuesto, en la especie la relacin comercial se desarrolla entre unidades
econmicas con gestin y patrimonio independiente, que a lo ms coinciden en la
comercializacin de un producto comn y respecto del cual colaboran para su mejor colocacin
en el mercado, por lo que no cabe otorgar a la relacin contractual existente entre los
demandados una connotacin distinta a la comercial.
Por el contrario, en una situacin parecida a la descrita anteriormente, Telefnica Mviles Chile
S.A. fue condenada como subsidiariamente responsable, en virtud del antiguo artculo 64 del
Cdigo del Trabajo. Se seal que un contrato de naturaleza eminentemente comercial no genera
per se una relacin fuera del marco legal de la subcontratacin. Seala el fallo dos elementos
esclarecedores en orden a determinar la aplicacin del rgimen de subcontratacin, lugar de
prestacin de los servicios o ejecucin de las obras y la falta de autonoma funcional del
demandante. El fallo ROL N 11096-2009 dictado por la I. Corte de Apelaciones de Santiago,
que conociendo por va de apelacin confirm en todas sus partes el fallo de primera instancia,
seala en sus considerandos que: est demostrado en la causa que el personal de la demandada
subsidiaria [Movistar] era el que supervisaba las labores de venta, daba instrucciones de cmo

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es que sta se deba llevar a cabo, calculaba las comisiones y determinaba que venta generaba
esas comisiones, como tambin el monto correspondiente, liquidaba a fin de mes lo que deba
pagarse al vendedor por ese concepto, capacitaba a los vendedores en sus propias dependencias,
lo que constituyen actos propios del empleador. En ese orden de cosas, el que las labores no se
prestaran en dependencias de Telefnica Mviles Chile S.A., no obst a considerar a esta
empresa como subsidiariamente responsable, ya que; el demandante fue contratado para
desempearse como vendedor de telfonos celulares y los planes que van asociados a este tipo
de aparatos, y prestaba funciones en el Mall PlazaOeste.... Contina el fallo sealando que lo
anterior aparece como algo natural y lgico, por cuanto mucho pblico concurre a estos
establecimientos que tienen como principal objetivo vender productos al que concurre a estos.
De esta manera, quienes desean vender un producto, van hasta el lugar donde los consumidores
se juntan con ese fin. Hoy en da nadie va a las oficinas de Movistar a comprar un celular; son
los vendedores de esta empresa que concurren hasta los lugares donde se juntan los potenciales
compradores a ofrecer sus productos.

En definitiva, en contratos como el de transporte, servicios de aseo, comisin o franquicia y otros

de similar naturaleza, en que el acuerdo contractual, la autonoma funcional y el lugar de
prestacin de los servicios, aparecen como cuestionados e insuficientes para justificar la
existencia de un rgimen de subcontratacin, el anlisis de todos y cada uno de los elementos que
configuran el rgimen aparecen como necesarios para determinar su aplicacin. La ponderacin
de dichos elementos corresponder en definitiva al juez de la instancia, quien determinar la
aplicacin del rgimen de subcontratacin en funcin a la prueba y argumentaciones aportadas
por las partes.

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