AUTORES:
RODRIGO PORTILLO ACOSTA
HEINIER JOEL GUILLN HUAMN
INDICE
Dedicatoria. 8
Agradecimiento.... 9
Introduccin.....10
CAPTULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA... 13
Descripcin de la realidad problemtica. 13
Formulacin del problema.16
Problema general... 16
Problemas especficos.. 16
Objetivos.. 17
Objetivos generales17
Objetivos especficos. 17
Justificacin de la investigacin.. 17
Limitaciones de la investigacin.. 18
Viabilidad de la investigacin19
Delimitacin de la investigacin.. 19
CAPTULO II
MARCO TERICO 20
Antecedentes de la investigacin 20
Bases tericas 20
Definiciones conceptuales 43
Hiptesis.. 45
Hiptesis principal.. 45
Hiptesis secundarias 46
Variables.. 46
CAPTULO III
DISEO METODOLGICO.... 47
Diseo de la investigacin.. 47
Diseo muestral.. 47
Variables y definicin operacional... 47
Tcnicas de recoleccin de datos48
Descripcin de los instrumentos.. 48
Tcnicas para el procesamiento de la informacin.. 48
Aspectos ticos...49
CAPTULO IV
RESULTADOS... 50
CAPTULO V
ANLISIS Y DISCUSIN. 70
CAPTULO VI
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES..110
Conclusiones
110
Recomendaciones. 112
CAPTULO VI
FUENTES DE INFORMACIN. 113
Fuentes bibliogrficas. 110
Fuentes hemerogrficas ,... 115
Fuentes electrnicas 115
ANEXOS... 116
1. Matriz de consistencia.... 117
campesinas,
comunidades
nativas
rondas
Popular,
iniciativa
del
Congresista
Nstor
Valqui
Matos. 227
INDICE DE GRFICOS 50
Grfico 1.1 50
Grfico 1.2... 51
Grfico 1.3... 52
Grfico 1.4... 53
Grfico 1.5... 54
6
Grfico 1.6... 55
Grfico 1.7.......56
Grfico 1.8.......57
Grfico 1.9... 58
Grfico 1.10.....59
Grfico 1.11. 60
Grfico 1.12. 61
Grfico 1.13. 62
INDICE DE CUADROS ESTADSTICOS.. 63
Cuadro 1 A (Preguntas Cerradas). 63
Cuadro 1 - B (Pregunta Abierta).....
64
65
66
68
DEDICATORIA:
AGRADECIMIENTO
INTRODUCCIN
legado
sus
hijos,
hasta
hoy,
valores,
tradiciones,
costumbres,
tener el art. 149 de la Constitucin Poltica del Estado que coloca un cors
ideolgico y conceptual de los derechos humanos a la ancestral justicia comunal.
Pero adems es siempre eficaz, a juzgar por el bajo ndice de criminalidad
existente, a diferencia de la altsima tasa de violencia, inseguridad y criminalidad
de nuestra sociedad.
Los datos recopilados en el trabajo de campo, as como la observacin directa
practicada in situ en las mismas comunidades nativas, durante la convivencia con
los nativos, as como la informacin doctrinaria, todo lo cual se muestra en los
captulos II y IV, traduce la formulacin de los problemas y satisface los objetivos
de la investigacin, as tambin confirma las hiptesis formuladas en los captulos
I y III, permitindonos arribar a las conclusiones y recomendaciones que hacemos
en el captulo V.
Que la investigacin realizada cuyo informe final presentamos a la Facultad de
Derecho de nuestra Alma Mater, signifique el esfuerzo desplegado en el anlisis
socio jurdico de un problema de justicia de nuestra realidad nacional, cuya
superacin merece un diseo y tratamiento constitucional ms idneo, en aras a
contribuir modestamente al planteamiento de alternativas de solucin para que la
justicia sea un ejercicio genuino y legtimo, cada vez ms cercano al pueblo, que
es de donde emana, como expresin del poder; y en ese sentido que nuestro
atrevimiento intelectual pueda servir de estmulo para otras investigaciones de
campo de los muchos problemas que comporta nuestra realidad nacional, ser la
justa recompensa a la que aspiramos.
12
13
Por ello, el art. 149 de la Ley de Leyes atribuye a las autoridades de las
comunidades campesinas y nativas, la facultad de ejercer las funciones
jurisdiccionales en su territorio, en conformidad con el derecho consuetudinario,
siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona; y declara que la
ley establece las formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los
Juzgados de Paz y las dems instancias del Poder Judicial.
Como se sabe, el art. 2 de la Constitucin consagra el catlogo ms completo de
los derechos fundamentales de la persona. De igual manera, el art. 139 en su
inciso 1 dispone que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional, entre
otros, la unidad y exclusividad, no existiendo ni pudiendo establecerse jurisdiccin
alguna independiente, con excepcin de la militar y arbitral.
Entonces, pese a que el Per es una realidad pluritnica y multicultural; que la
Constitucin Poltica reconoce y protege; que las lenguas aborgenes son idiomas
oficiales; y que las comunidades nativas y campesinas tienen autonoma
organizacional, econmica y administrativa; el Estado peruano no reconoce como
jurisdiccin excepcional a la justicia comunal, como s lo hace con la justicia militar
y arbitral, a las que excluye de la jurisdiccin ordinaria por considerar que se
apartan de la regla comn o de la generalidad, que es el significado castizo de
excepcin.
Respecto de la justicia militar, se justifica la excepcin tratndose de delitos de
funcin estrictamente considerados, por ser la profesin militar sui gneris y,
consecuentemente, la res militari, exigir un conocimiento tcnico particularizado y
vivencial para conocerlo y juzgarlo. Pero, se justifica hacer una excepcin con la
jurisdiccin arbitral? El nico argumento fue, en su oportunidad, retornar a la
justicia privada, en algunos casos, por razones de celeridad procesal.
La realidad y la vida comunal son, per se, distintas en esencia, a la realidad y vida
comunes, por una serie de razones que son evidentes y resulta ocioso detallar,
por su carcter flagrante, pues saltan a la vista. Esas condiciones sui gneris de
vida han desarrollado factores crimingenos diferentes, menos peligrosos, que en
14
15
como debiera serlo por bastantes y suficientes razones que se ubican en el origen
de las comunidades, en su espritu ancestral y su derecho consuetudinario.
La situacin as expuesta nos coloca en un problema de diseo constitucional en
el tratamiento de una realidad nacional innegable, que merece un mejor
tratamiento en aras de coadyuvar a la proteccin y promocin de la persona
humana integrante de las comunidades nativas y campesinas, quienes de esa
manera son violentados a aceptar cnones y cdigos de conducta, estereotipos
mentales y cosmovisiones diferentes por parte de un Estado que, sin embargo, se
mantiene ausente histricamente pero declara lricamente proteger a dichas
comunidades y su forma de vida.
16
18
19
20
Cada
sociedad
contrapuestos,
se
encuentra
entre
los
articulada
cuales
anidan
en
grupos
tensiones
diferentes y
profundas,
se
Una
comunidad
intergeneracional
ms,
menos
completa
21
Estas
normas
estn
respaldadas
principalmente
por
sanciones
En ese mismo sentido, a partir del siglo XX, un gran filsofo, comenz a estudiar y
manifestar las primeras hiptesis sobre el pensamiento, costumbres y sanciones
de los pueblos primitivos, aquellos que no tenan un contacto directo con la
civilizacin, l fue Hans Kelsen (2000: 96-99), cuyo estudio menciona lo siguiente:
La investigacin de las Sociedades primitivas y de las peculiaridades de la
mentalidad primitiva, muestra que ese mismo principio se encuentra en la
base de la interpretacin de la naturaleza que efectan los hombres
primitivos. Es ms que probable que el primitivo no recurra an al principio
de causalidad para explicar que los fenmenos naturales. Este principio,
como principio fundamental de la ciencia natural es, como esa ciencia
misma, un logro de una civilizacin que percibe sus sentidos, de acuerdo
con los mismos principios que determinan sus relaciones con sus prjimos
humanos, es decir, conforme a normas sociales.
()Cuando los hombres viven juntos en un grupo, brota en sus conciencias
la representacin de que determinado comportamiento es justo o bueno, y
otro, injusto malo; en otras palabras: que los miembros del grupo deben
comportarse, bajo determinadas condiciones, determinada manera, y ello,
por cierto, en un sentido objetivo, de suerte que el individuo aislado que, en
un caso concreto, desea llevar a cabo una conducta contraria y que, de
hecho, acta atenindose a su deseo, tenga conciencia de que no est
actuando como debe hacerlo.() A dems, es tambin de un dato que los
hombres que conviven en un grupo juzgan sus acciones recprocas
conforme a esas normas que, fcticamente, surgen por va de la
costumbre, aun cuando sea tambin interpretado como ordenes de una
autoridad suprahumana. ()
24
(es decir,
deber otorgrsete algo bueno); si actas mal, debers ser castigado (es
decir, se te infligir algo malo). En esta regla fundamental, la condicin y la
consecuencia no estn enlazadas segn el principio de causalidad, sino
segn el de imputacin.
derechos
humanos
tambin
denominados
naturales,
son
Hoy en da, se les reconoce como aquellas facultades, prerrogativas y tributos que
son intrnsecas a todo persona humana, derivados de su propia naturaleza y sin
los cuales no podra tener una vida libre, justa y digna.
Un nivel fctico que recuerda las gestas populares que a lo largo de la historia
hicieron posible su reconocimiento. Un aspecto normativo que implica su
reconocimiento. Un aspecto normativo que implica su reconocimiento jurdico para
asegurar su cumplimiento.
Los principios que los inspiran son la imprescriptibilidad (el transcurso del tiempo
no los afecta), irrenunciabilidad (no es posible renunciar a ser persona humana),
inalienabilidad ( no se puede disponer de ellos arbitrariamente), afectividad (son
28
Ahora bien, para que una sociedad civilizada sea viable, debe de haber un
razonable y responsable equilibrio de derechos humanos, como se deduce
claramente el artculo 29 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos. Los
derechos humanos tienen un valor absoluto y un valor relativo. El primero es
terico, doctrinario y filosfico, mientras que el segundo es fctico, circunstancial y
deriva de las exigencias del orden social.
Los derechos civiles los tienen y ejercen todas las personas, mientras que los
derechos polticos los tienen todos pero los ejercen solo las personas que renen
ciertos requisitos y condicionados, como la edad o la nacionalidad por ejemplo.
29
Su
incumplimiento
no
genera
responsabilidad
los
Estados,
slo
hacia
el
ao
1960.
Su
cumplimiento
tampoco
se
genera
30
Sobre el Indigenismo.
As, Yrureta (1981) citado por Amry (2006), mencion que: Por ello, los delegados
del
32
En ese sentido, Sanguino (1988) citado por Amry (2006: 86) manifiesta:
transicin
del
modelo
peruano
al
modelo
brasileo
tuvo
34
Amry (2006) citado en Bernales Y Ruiz (p. 87) La misma orientacin relativista
inform posteriormente la elaboracin de los proyectos que antecedieron al
Cdigo Penal peruano de 1991-aparrte del proyecto de 1984, que se inspira en el
Cdigo Penal evolucionista de 1924 (...)
(..)Mencionar el creciente xito, en la dcada de 1970, de otra frmula que
consista en estipular que, al determinar sobre el caso de un procesado
indgena, deben tenerse en cuenta sus costumbres.
En 1974, el gobierno de juan Velasco Alvarado, en Per, promulgo una Ley
de Comunidades Nativas, cuyo artculo 16 estableci que los tribunales
deban tener en cuenta las costumbres, tradiciones, creencias y valores
socio-culturales de las comunidades.(p.88)
Para poder dilucidar este tema, la autora Yrigoyen (1999) lo define de la siguiente
manera:
La identidad es un fenmeno relacional e intersubjetivo, se define en la
interaccin. La autopercepcin de la identidad es contextual, flexible,
cambiante. Es un contexto en el que ser indgena es reprimido o
desvalorizado, probablemente muchos no se autoidentificarn como
indgenas, pero podr ocurrir lo contrario cuando ello signifique ser portador
de derechos (...) El elemento definitorio de la identidad depender del
contexto. Por ejemplo, en un determinado espacio se definirn como
catlicos o evanglicos, en otro, como mayas o indgenas, en un tercer
escenario como ciudadanos votantes. Lo mismo tambin pasa con el
Derecho indgena (...) Se llamar Derecho indgena no a lo que fue as
hace quinientos aos, sino a lo que la interaccin con otros sistemas,
particularmente frente al estatal, los pueblos indgenas definen como propio
en cada momento histrico. (p.29)
35
Hay diferentes autores que definen claramente lo que es la Justicia Comunal, uno
de ellos es el investigador Pea (2010: 12) quien seala lo siguiente:
(..) Podemos definir la justicia comunal como aquella que conjuga dos
grandes conceptos: justicia y comunidad. El concepto de Justicia puede
37
cultural
en
el
que
sus
miembros
se
ven
integrados
Como sealan diversos autores, entre ellos Ruiz (2009:03) la jurisdiccin supone
atributos o potestades, entre las que cabe mencionar:
entusiastas y con absoluta preocupacin para poder explicar las causas del por
qu se cometan delitos y cules deberan ser las medidas o soluciones a
aplicarse en los delincuentes.
En la Edad Media, las doctrinas como la del doctor y filsofo Galeno y la del
filsofo Seneca se desenvolvan aplicando principios de las ciencias ocultas, como
la quiromancia y otras que pretendan conocer el carcter de las personas usando
las lneas de la mano, de los pies, de la frente y las caractersticas del ombligo.
En 1586 aparece el famoso Tratado de Fisonoma, donde se estable relaciones y
conceptos sobre los diversos rganos de la cara y cabeza. En dicho tratado se
indicaban las relaciones morfolgicas entre las diversas extremidades y otras
partes del cuerpo, dndose deducciones en cuanto a los sentimientos y caracteres
de las personas. Debido a este gran aporte dado por De la Porta en la actualidad
la moderna antropologa lo considera como uno de sus grandes precursores.
La doctrina frenolgica con sus mximos representantes que fueron Lavater y Gall
sealaron que las protuberancias y depresiones de la caja craneana intercalaban
40
Con Virgilio la fase pre- lombrosiana llega a su trmino sealando que las
conclusiones carecan casi en lo absoluto de la seriedad cientfica que ms tarde
surgira en la etapa lombrosiana.
Con la aparicin del libro El hombre delincuente en 1876 de Lombroso se da
inicio a la etapa lombrosiana. Los estudios de Lombroso realizados en el cadver
del bandido Vilella en el cual pudo observar con detenimiento el crneo de
mencionado bandido y posteriormente realizo estudios al cadver del soldado
Misdea y del delincuente Versani hicieron que se manifestara con sus teoras
sobre el atavismo, con lo que quiso enunciar que no era la sociedad quien haca al
delincuente, ni tan siquiera la enfermedad mental sino que el criminal naca para
serlo. En los aos de 1878 a 1889, Lombroso disfruta de una inmensa fama y
donde se da la afirmacin de su tesis lo que genera que su libro El hombre
delincuente sea difundido por diversos pases.
42
Apu: palabra quechua, Mit. Espritu tutelar de un pueblo que habita en las
cimas de los cerros, en los nevados, en la pendera o en una waka
importante/ Ec: Jefe, mandatario, Superior. (Gobierno Regional Cusco,
2009, p.15)
43
2.4.1Hiptesis Principal
2.4.3 Variables
Justicia comunal
Derechos humanos
46
tems:
Derecho aplicable
Legitimidad
Eficacia
05, 07, 10
47
tems:
Vida
07
Integridad personal
08, 11
Libertad corporal
08, 11
10. 11, 13
48
49
Grafico 1.1
0%
SI
NO
100%
50
Grfico 1.2
0%
Sanciones por
Reglamento
Derecho Ancestral
100%
51
Grfico 1.3
6.25%
SI
NO
93.75%
52
Grfico 1.4
12.50%
6.25%
Por Necesidad
6.25%
No Trabajo
12.50%
62.50%
Por Rebelda
No Precisa
53
Grfico 1.5
12.50%
37.50%
SI
NO
No precisa
50%
54
Grfico 1.6
31.25%
SI
NO
68.75%
55
Grfico 1.7
Consejo/Educacin
37.50%
43.75%
Sancin
Trabajo
No precisa
6.25%
12.50%
56
Grfico 1.8
18.75%
18.75%
Estigmatizan
No estigmatizan
No precisan
62.50%
57
09. Tienen posibilidad de defenderse cuando este sabe que tiene culpa?
De los 16, encuestados, 12 contestaron que s, siendo el75% con respecto del
total; mientras que 1 contest que no, siendo su porcentaje 6.25% con respecto
del total; mientras que 3 de los encuestados no precisaron, siendo su porcentaje
18.75% con respecto del total. De la pregunta se desprende que s se respeta el
derecho de descargo, en buena cuenta pueden hacer uso de su derecho
constitucional del derecho de defensa.
Grfico 1.9
18.75%
SI
6.25%
NO
No precisa
75%
58
Grfico 1.10
6.25%
12.50%
Inmediato
Depende del hecho
No precisa
81.25%
59
Grfico 1.11
12.50%
SI
No precisa
75%
60
Grfico 1.12
6.25%
SI
37.50%
NO
56.25%
61
No precisa/No entiende
Grfico 1.13
37.50%
62.50%
62
CUADROS ESTADSTICOS
Resultados obtenidos
N de
Pregunta
SI
NO
N.P.
TOTAL
01
16
16
03
15
16
05
16
06
11
16
09
12
16
11
14
16
12
16
TOTAL
83
21
112
63
Resultados obtenidos
N de
Pregunta S. Reglamento
Derecho
Ancestral
N.P.
TOTAL
02
16
16
TOTAL
16
16
64
Cuadro 1 C
Pregunta N 04
Resultados obtenidos
N de
Por Falta de
Por
No
Educacin
Necesidad
Trabajo
04
10
TOTAL
10
Pregunta
65
N.P.
TOTAL
15
15
Cuadro 1 - D
Pregunta N 07
Resultados obtenidos
N de
Pregunta
Consejo /
Educacin
Sancin
Trabajo
N.P.
TOTAL
07
16
TOTAL
16
66
Cuadro 1 - E
Pregunta N 08
Resultados obtenidos
N de
Pregunta
Estigmatizan
No
estigmatizan
N.P.
TOTAL
08
10
16
TOTAL
10
16
67
Cuadro 1 - F
Pregunta N 10
Resultados obtenidos
N de
Pregunta
Inmediato
Depende
del Hecho
N.P.
TOTAL
10
13
16
TOTAL
13
16
68
Cuadro 1 - G
Pregunta N 13
Resultados obtenidos
N de
Pregunta
Respetamos
Derechos
N.P. / N.E.
TOTAL
13
10
16
TOTAL
10
16
69
se reconoce
implcitamente el pluralismo
poltico-sin
singular
Se trata ste del tratamiento jurdico constitucional a un dato fctico constituido por
la multiculturalidad existente en el Per desde sus inicios, y que lejos de haber
sido ignorada por el constituyente, ha pretendido ser protegida y promovida por
ste, en el correcto entendido de que el sentido de la Constitucin del Estado
Constitucional,
es
plural
dinmico,
en
contraposicin
una
lectura
uniformizadora y esttica.
pueblos, pueden tambin ser tutelados como expresin del derecho de identidad
cultural, en la medida que represente la vida cotidiana mantenida a travs del
tiempo que refleja la historia y las aspiraciones de un grupo o una comunidad.
Esta comunidad nativa fue reconocida mediante Resolucin N085-OAE-ORAMSII-77 de fecha 24 de marzo de 1977. El ttulo de propiedad N 006-80 le fue
otorgado mediante Resolucin N01642-79-AA-DGRA-RA, expedido por la
Direccin General de Reforma Agraria y Asentamiento Rural de fecha 03 de
febrero de 1979 y seala que la comunidad nativa tiene una extensin territorial de
14, 553 Has. 6100 m2 que comprende:
72
Las Comunidades nativas Awajn que han sido materia de nuestra investigacin y
que alguna de las cuales hemos visitado y observado in situ, comparten las
mismas caractersticas sociales, econmicas y culturales. Son considerados
indgenas, porque son descendientes directos de los ocupantes originales de su
territorio al momento de la llegada de los espaoles, no han sufrido un mestizaje
importante y mantienen en gran parte sus costumbres ancestrales.
Los roles sexuales estn bien diferenciados, ser varn es una gran
responsabilidad, debido a que es el jefe de familia, encargado de proveer de
alimentos y proteccin a los suyos. Tienen la
Las mujeres Awajn se dedican a los quehaceres del hogar, cocinar los alimentos
y al cuidado de los hijos. Solo pueden tener un esposo y tiene que ser nativo, caso
contrario, correra el riesgo de ser desterrada. La poligamia est permitida slo
para el hombre.
73
74
Con referencia a los conflictos comunales en las comunidades Nativas Awajn del
distrito de San Jos de Lourdes (Cajamarca), se pudo identificar numerosas
conductas tpicas, que transgreden tanto la armona familiar, como el de la
comunidad. Y dada la magnitud de estas acciones, ameritan la intervencin de las
autoridades comunales, para darle fin al conflicto.
Delitos de (comisin):
1) Robo
2) Agresin fsica (maltrato a la mujer)
3) Adulterio
4) Brujera
5) Chismoseara
6) Violacin
7) Homicidio
76
Por eso, la ltima vez que ocurri un homicidio, el criminal tuvo que huir de
la comunidad, ya que su vida corra peligro. Huir es la nica manera de que
se puede salvar del derecho de venganza. La otra va que se puede
tomar, es denunciarlo ante el derecho Estatal.
78
79
80
son
a una
81
Dentro de esta ptica, pudimos apreciar tres elementos principales con respecto a
las sanciones:
82
Tipos de sanciones.
En las comunidades que fueron objeto de nuestro estudio, pudimos apreciar que
empleaban las siguientes sanciones:
-
Llamada de atencin.
Chicotazos.
Multas.
Consiste en la obligacin que tiene una persona de pagar un monto dinerario por
haber cometido algn de delito. La cantidad pecuniaria depender del grado de la
accin ilcita, y de lo que seale el reglamento comunal. Se puede dar en delitos
de comisin, o de omisin, como en el caso de la inasistencia de la Asamblea
comunal.
Indemnizacin.
84
El calabozo.
-Derecho de venganza.
Cuando una persona, mata a otra, la familia agraviada tiene el derecho de
vengarse, matando al homicida. Es una de pena de muerte indirecta, ya que ni la
comunidad ni el Apu son quienes le quitan la vida al asesino, pero les dan el
consentimiento a la familia afectada para que lo haga, haciendo uso de su justicia
ancestral. Este tipo de sancin se est dejando de utilizar, para cambiarlo por el
calabozo, o denunciarlo al delincuente ante la justicia estatal.
Durante muchos aos, hubo una especie de olvido por parte del Estado hacia el
reconocimiento de los pueblos indgenas. Sin embargo, a mediados de la dcada
de 1980, en una primera ola de reformas constitucionales, se reconoci la
identidad cultural.
85
Ahora, cabe precisar, que las penas antes mencionadas, son propias de sus
costumbres, sta ltima se puede definir, segn el diccionario de la Real
Academia Espaola (2001): como el modo habitual de obrar o proceder
establecido por tradicin o por la repeticin de los mismos actos y que puede
llegar a adquirir fuerza de precepto. En ese sentido, se puede colegir, que las
prcticas que realizan, son ancestrales, de origen remoto, antes de la creacin del
Estado Peruano, de la Constitucin y de los mismos derechos humanos.
86
El sistema carcelario, data de mucho tiempo atrs y sigue siendo empleado por el
aparato estatal, debido a que an se considera efectivo, a pesar que genera un
malestar o sufrimiento en la persona, y merma la dignidad del recluso. Si es as,
entonces por qu los indgenas no pueden seguir empelando su justicia ancestral,
si ellos, con el pasar de los aos, tambin consideran que sus penas siguen
siendo eficaces para su comunidad.
Con esto, que no se quiera entender que se est a favor o en contra del
cumplimiento de los derechos humanos, no estamos juzgando, solo estamos
describiendo una realidad.
89
Cuando se les mostro la Constitucin Poltica del Per a los Apus, la miraron de
una manera extraa, as como en la poca de la conquista, cuando el padre fray
Vicente de Valverde, le muestra la biblia a Atahualpa, y ste, lo tira al suelo, no por
un acto de sacrilegio, sino porque desconoca lo que era la religin catlica y el
Dios que los espaoles profesaban; algo as sucedi, no tiraron la constitucin,
pero simplemente no la comprendan.
Todo el bosque en donde lo indgenas iban a cazar y pescar en las quebradas, los
invasores empezaron a destruirlo, talando los rboles, convirtindose en una zona
desrtica; afectando los derechos colectivos. Es por eso, que los nativos Awajun
se cansaron de haber agotados todas las vas, tanto en las judiciales, como en la
de Defensora del Pueblo. Hasta acudieron al mismo Palacio de gobierno, y no
hallaron respuesta alguna, a pesar de que el Poder Judicial les haba dado la
razn.
Nadie daba solucin. Cansados, decidieron aplicar la Justicia Ancestral. Previo a
esto, se les informo al poder judicial y a la defensora del pueblo, que ellos mismos
los iban a sacar por falta de inters en el caso. Aun as, no hubo respuesta.
En una madrugada del 2002, los indgenas fueron a buscar a los posesionarios
Flor de Frontera, para desalojarlos, producindose un enfrentamiento en ambos
grupos, lamentablemente, producto de esta accin, hubo prdidas humanas:
91
Para los nativos Awajn, est fue la nica manera que vieron para recuperar la
tierra que les corresponda, y que vena siendo destruida por los invasores.
Recordemos que dentro de su cosmovisin nativa, la tierra es muy sagrada y
respetada. Con este hecho, los invasores se retiraron, y se lleg a delimitar el
lmite o fronteras entre las comunidades nativas y las campesinas.
De esta manera, a falta de una oportuna intervencin del estado, y a pesar que los
nativos de la Comunidad Naranjos, siempre quisieron hacer respetar sus derechos
dentro del ordenamiento jurdico estatal, no encontraron respuesta por parte de las
autoridades y se sintieron burlados.
sobre todo a las comunidades nativas. Siendo estas las ms afectadas por la poca
voz que suelen tener sus representantes y adems por el mnimo inters que se le
da a las comunidades tanto nativas como campesinas, en las daciones de las
normas.
Sobre las causas de la criminalidad.
Para ello debemos definir en primera cuenta, qu podemos entender por crimen,
para ello nos remitiremos a las acepciones que el Diccionario de la Real Academia
Espaola (RAE): Crimen, del latn: crimen, tenemos como primera acepcin, Delito
Grave; como segunda acepcin, accin indebida o reprensible; y por ltimo,
accin voluntaria de matar o herir gravemente a alguien.
A su vez, creemos pertinente tener en cuenta la definicin de crimen que podemos
desprender de Prez Pinzn y Prez Castro (2009) desarrollando diferentes
perspectivas: jurdico-penal, la peligrosidad, por los derecho humanos o por el
sentido comn, que pasaremos a explicar brevemente.
Sobre la perspectiva Jurdico Penal, es aquella conducta que se encuentra
descrita en una norma legal, que para su configuracin la conducta que ha
realizado la persona tiene que cumplirse con todos los elementos de la norma.
Para ello requiere una anlisis de subsuncin del hecho realizado con la norma,
cumpliendo los tres requisitos para su configuracin: Conducta, tpica, antijurdica
y culpable. A esta descripcin se le denomina: tipo delictivo; y al ejecutor de la
conducta: Delincuente.
Sobre la perspectiva sobre la Peligrosidad,
denominadas conductas
son aquellas
conductas que por sus caractersticas y condiciones, ya sea por el fsico, psquico,
sociales, culturales y polticas, esto los puede llevar a conductas que pueden ser
consideradas punibles. Tal es el caso de los mendigos, alcoholismo, vagancia,
prostitucin, entre otros.
95
96
97
criminal; mientras que en el sistema Comunal una vez concluido con su sancin
este tiene el perdn social, y vuelve a su condicin de habitante Awajn con las
mismas oportunidades que otros en su comunidad.
Sobre el problema de la tipificacin.
En nuestra sociedad se ha desarrollado un sin nmero de intentos por regularizar
la mayor cantidad de materias existentes. Ya sea regular normas civiles,
financieras, corporativas de gestin pblica, mbito penal, entre otras.
Hemos considerado que la mejor norma es la que existe, y hemos prescindido de
los sistemas de interpretaciones para llenar los vacos, por lo que aparecen una
gran cantidad de normas diarias publicadas en el diario oficial El Peruano.
Por lo que nuestro sistema jurdico ha forjado un sistema netamente taxativo. Es
decir requiere que algo est plenamente regulado para discutir posteriormente
matices de la misma.
Por ello contamos con una norma especfica y clara, como es el cdigo de
Derecho Penal. Que indica, en gran medida, todo el catlogo de delitos que el
Estado como sociedad, debe normar.
El estado debe tutelar lo que la sociedad debe considerar qu conductas deben
fijarse, mediante sus representantes en el Estado, formando normas que protejan
a la ciudadana con fines de que el ciudadano pueda desarrollarse plenamente y
pueda vivir armnicamente en colectividad.
Sobre el aparato estatal en la sancin se rige bajo principios penales.
Entonces, es necesario la existencia de un principio que todo el Sistema Jurdico
Penal funcione como y este es el precepto que yace el ao 1821 sentado en el
Cdigo de Baviera por Von Fuerberbach: Nullum crimen, nulla poena sine previa
lege. Fundndose el Principio de Legalidad, como garanta del ciudadano infractor
de la norma; y como lmite del Poder Punitivo del Estado.
99
dar
un
alcance
sobre
debe
considerarse
como
derecho
Para ello, como mencionamos en lneas anteriores, requiere que estos estn
agrupados, cuenten con determinado usos y costumbres, adems de tener un
espacio territorial en donde puedan desarrollarse, teniendo en cuenta el uso de la
lengua aborigen, adems de que confluye un sentimiento arraigado de identidad.
Entonces, para que logren organizarse requiere que la comunidad regule su propio
sistema jurdico. Es decir esta lo crear mediante sus autoridades de acuerdo a
las funciones jurisdiccionales que la norma constitucional peruana les dota como
se puede vislumbrar en el Art 149.
Ahora bien, a la existencia de una formalidad expresa en el Cdigo Civil,
expresamente en el Apartado de Comunidades Nativas y Campesinas, complica a
la naturaleza de las comunidades. Debido a que no todas pueden inscribirse y en
consecuencia tener proteccin jurdica para algunos derechos.
Entonces de lo mencionado debemos poner en claro la evidencia de algunas
comunidades de iure (Derecho) y de facto (Hecho).
Poniendo en claro que las comunidades de Derecho son las previamente
constituidas, es decir ya estandarizadas y bajo la observancia del Estado; mientras
que las de Hecho son las comunidades que an no pueden inscribirse tales es el
caso de las comunidades en proceso de Aislamiento. Sin bien es cierto, el Estado
ya tiene un registro de la mayora de las comunidades, consideramos que an
existen muchas comunidades que estn fuera de ese registro. Teniendo en cuenta
que cuanto ms alejado del Estado se encuentren son ms prximo a ser una
comunidad originaria, como as lo denomina el Convenio 169 de la OIT, y estas
desglosando el concepto y adaptndolos a nuestra realidad se configuraran como
comunidades campesinas y nativas.
Por circunstancias de Hecho, la comunidad establece sus propios criterios, forma
su organizacin y este la administra; pero el Estado no tiene conocimiento de ello.
Ni la comunidad frente al Estado. Este acto de omitirse del uno al otro. Se torna en
una situacin complicada. A la existencia de que el Estado debera garantizar el
propio desenvolvimiento de la comunidad, y no esperar que la comunidad se
101
acerque al Estado para solicitar que se constituya en una Persona Jurdica, para
que una vez constituido recin tenga efectos jurdicos y as goce de proteccin
Estatal.
Esta circunstancia, complica a las comunidades que realmente viven alejadas y se
imposibilita la publicidad de la comunidad. Principalmente a las comunidades
denominadas No contactadas. Es decir la responsabilidad de determinar cuntas
comunidades existen es por parte de cada comunidad interesada en formar parte
del Estado mediante su Autoridad, ya sea Apu, vice-Apu, entre otros.
Se debe poner en hincapi lo siguiente, que cada Comunidad Nativa y Campesina
guardan existencia antropolgicamente, pero si es que no se Registra
debidamente, estas comunidades no gozan de proteccin jurdica.
Como es en la comunidad Nativa de Naranjos del Distrito de San Ignacio del
Departamento de Cajamarca. Establecen en cada Comunidad como lo
mencionamos en lneas anteriores: Un Apu, un secretario, un tesorero, un fiscal y
un vocal. Las cuales son las autoridades de la comunidad.
Estos en un primer momento, en la fundacin de la comunidad, desarrollan un
cuerpo normativo oralizado, conocido por los comuneros de generacin en
generacin, en donde determinan cmo deben resolverse las situaciones
problemticas cuando estas aparezcan siendo estas por problemas intrafamiliares,
abigeatos, violencia, entre otros.
En un segundo momento, con la positivizacin y la puesta en manifiesto del
artculos del Cdigo Civil de la inscripcin de las comunidades campesinas y
nativas. Para que el Estado pueda reconocerle sus derechos y la proteccin
debida, sobre todo con el uso de las tierras por las futuras empresas ya sea
mineras o de otra ndole, las comunidades tuvieron que inscribirse, estableciendo
un Estatuto, en donde pone en manifiesto de dnde son y qu son para el Estado.
Pero, surge varios problemas especficos, no solo de la exigencia de positivizar
sus normas y obligarlos a migrar de su regulacin oralizada a escrita. Sino que
102
muchas veces, o en la mayora de los casos cuando estos fijaban sus criterios en
un documento jurdico, tenan que hacerlo en espaol y no en su propia lengua
como pudimos percibir en la Comunidad de Naranjos y sus anexos (Chinim y Alto
Naranjos).
Sin menoscabo de ello, las comunidades tambin tuvieron que materializar las
sanciones en un Reglamento escrito en su propia lengua nativa, el Awajn. En
donde desarrolla de manera especfica los criterios que un Apu puede ejercer una
sancin
103
En buena medida, sealamos que este artculo guarda coherencia con diferentes
artculos de la propia Constitucin y otras normas a fines que permitieron
desarrollar
La Constitucin nos seala en el Captulo VIII sobre el Poder Judicial
Artculo 149 : Las autoridades de las Comunidades Campesinas y
Nativas, con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las
funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con
el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos
fundamentales de la persona. La ley establece las formas de coordinacin
de dicha jurisdiccin especial con los Juzgados de Paz y con las dems
instancias del Poder Judicial.
Base de Datos del Ministerio de Cultura, que nos ayudar a comprender estos
trminos:
Definicin de las comunidades campesinas, son organizaciones de inters
pblico, con existencia legal y personera jurdica, integradas por familias que
habitan y controlan determinados territorios, ligadas por vnculos ancestrales,
sociales, econmicos y culturales expresados en la propiedad comunal de la tierra,
el trabajo comunal, la ayuda mutua, el gobierno democrtico y el desarrollo de
actividades multisectoriales cuyos fines se orientan a la realizacin plena de sus
miembros y del pas (Ley 24656).
Definicin de las rondas campesinas tienen origen en los grupos tribales de la
selva y ceja de selva y estn constituidas por conjuntos de familias vinculadas por
los siguientes elementos principales: idioma o dialecto; caractersticas culturales y
sociales; y tenencia y usufructo comn y permanente de un mismo territorio con
asentamiento nucleado o disperso (Decreto-Ley 20653).
Como vemos las comunidades tiene ciertas caractersticas especficas, sin
embargo esto no puede reposar en un simple discurso. Sino que va ms all,
teniendo en cuenta que son personas y estos tienen derechos que no pueden ser
vapuleados por normas que afecten su autonoma, su identidad y su cultura.
Es pues, que el Patrimonio Cultural que tiene un pas reside en ellos, y por tal
debemos de cuidar la esencia y no ser invasivos con propuestas legislativas que
no guarden coherencia con su sistema.
Como podemos vislumbrar existe un proyecto de Ley de Coordinacin, en el que
se pretende desarrollar un marco de resolucin de conflictos de las comunidades.
Esto puede ser plausible en primera medida. Sin embargo, a pesar de que se
intente desarrollar el artculo 149 de la Constitucin de manera sistemtica. Este
proyecto reduce las facultades jurisdiccionales de los Apus. Bloquendolos de la
potestad que tienen para resolver conflictos.
106
meta de ellos debe ser asimilarse a nuestro sistema. Ms bien todo lo contrario, se
debe tener en cuenta que la comunidad tiene su autonoma como la tenemos
nosotros bajo nuestro sistema normativo.
Por lo mencionado, se funda la concepcin del Pluralismo Jurdico. Por la que se
estableci este articulado en cuestionamiento. Toda vez que existen sistemas
normativos que confluyen en un solo Ordenamiento Jurdico y que estos son
interdependientes entre s.
Esto trae diversos problemas con respecto a las comunidades nativas y
campesinas, debido a que nuestra legislacin o la prctica de tal, solo busca
soluciones desde un monismo jurdico, con apariencia de pluralismo jurdico al
momento de que la comunidad resuelve los conflictos.
No cabe duda que esta situacin crea diferentes problemas que pasaremos a
explicar con el siguiente ejemplo en el caso de las Rondas Campesinas como lo
seala en la Revista Debate Defensoral N6-2005 Pier Paolo Marzo R. p. 155:
En el ao 2002 ronderos de Moyobamba capturaron a cuatro sujetos que
en sucesivas asambleas comunales en los caseros de Pueblo Libre,
Lucero y Santa Rosa, admitieron haber participado en la violacin de
comuneras y otros delitos. Fueron sentenciados a cadena ronderil, pero sus
familiares interpusieron un hbeas corpus. El juez competente lo declar
fundado y los ronderos, en cumplimiento de su mandato respectivo lo
entregaron a la Polica Nacional. Sin embargo, la justicia estatal dispuso la
liberacin de los delincuentes y el procesamiento de todos los miembros de
la junto directiva de la ronda campesina del Casero de Pueblo Libre,
incluso de aquellos ajenos a los hechos denunciados. Llegando a
condenarlos a 3 aos de prisin efectiva y el pago de una reparacin civil a
los violadores como consta en la Sentencia Ordinaria No. 2002- 01222201- JR- PE-01- SP de fecha once de Febrero del ao dos mil cuatro, en
Moyobamba.
108
109
6.1 Conclusiones
Primera.- La justicia de las comunidades nativas y campesinas se fundamenta en
una realidad pluritnica y multicultural que la Constitucin Poltica reconoce y
protege.
Segunda.- Pese a dicha situacin, el Estado peruano no reconoce como
jurisdiccin excepcional a la justicia comunal, como s lo hace con la justicia
militar, a la que excluye de la jurisdiccin ordinaria por considerar que se aparta de
la regla comn o de la generalidad, que es el significado castizo de excepcin.
Tercera.- La justicia comunal por su origen ancestral y el derecho consuetudinario
que aplica, debe ser una jurisdiccin excepcional, como la militar, porque se
diferencia de lo que es normal, comn o general; porque es algo que es singular,
muy adecuado o propio para un fin determinado, como es la vida de la comunidad,
que debe ser protegida por el Estado.
Cuarta.- Al ser la justicia comunal una jurisdiccin excepcional no tendra por qu
ordenar la Constitucin formas de coordinacin con las instancias de la jurisdiccin
comn, como no lo dispone para la justicia militar, lo que demuestra que en dicho
extremo el art. 149 de la Constitucin no se justifica.
Quinta.- La justicia comunal es, sin embargo, una jurisdiccin calificada
lricamente por la Constitucin como especial, pero que es facultativa para las
autoridades de la comunidad, debiendo ser obligatoria.
110
6.2 Recomendaciones
Primera.- Que el Estado disee y ejecute y/o fomente el desarrollo por parte de
organizaciones no gubernamentales, de programas de educacin en derechos
humanos para promover el desarrollo humano de las personas integrantes de las
comunidades campesinas y nativas.
Segunda.- Que el Estado cumpla con respetar y proteger las expresiones de
pluralidad tnica y multiculturalidad cultural, como es la justicia comunal, ms an
si emanan de los mismos pueblos ancestrales que son anteriores a la formacin
del Estado nacional.
112
FUENTES DE INFORMACIN
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Comunal. Cooperacin Alemana al Desarrollo GTZ. Recuperado en:
http://servindi.org/pdf/JUSTICIA_COMUNAL_EN_EL_PERU_GTZ.pdf
115
ANEXOS
116
PROBLEMA
OBJETIVOS
Objetivo General:
HIPTESIS
Hiptesis Principal
Problema General:
Qu implicancias existen Determinar las implicancias que Entre la Justicia en las
entre la Justicia en las existen entre la Justicia en las Comunidades Nativas y
Comunidades Nativas y los Comunidades Nativas y los los Derechos Humanos
graves
Derechos Humanos desde Derechos Humanos desde una existen
implicancias desde una
una
perspectiva perspectiva criminolgica.
Objetivo Especficos:
perspectiva
criminolgica?
Problemas Especficos:
Determinar la imprecisin del criminolgica.
alcance de la expresin
Cul es el grado de
Derechos Humanos a que se Hiptesis Secundarias
imprecisin del alcance de
refiere el art. 149 de la
la
expresin
Derechos
Constitucin
Poltica
del La expresin Derechos
Humanos a que se refiere
Estado.
Humanos a que se
el
art.
149
de
la
Constitucin Poltica del Apreciar las causas de la refiere el art 149 de la
Estado?
criminalidad
en
las Constitucin Poltica del
Comunidades Nativas y su Estado, es imprecisa.
Cules son las causas de
diferencia con el proceso de El
proceso
de
la criminalidad en las
criminalizacin estatal.
criminalizacin en las
Comunidades Nativas y su
diferencia con el proceso de Comprobar la inoperancia de Comunidades Nativas es
criminalizacin estatal?
la
jurisdiccin
de
las diferente al proceso de
Comunidades Nativas con la criminalizacin estatal.
La limitacin impuesta de
limitacin impuesta de los Es
inoperante
la
los Derechos Humanos
Derechos Humanos.
limitacin impuesta de
vuelve inoperante a la
jurisdiccin
de
las Verificar la necesidad de una los Derechos Humanos a
Comunidades Nativas?
regulacin constitucional ms la jurisdiccin de las
Nativas,
precisa sobre la Justicia de las Comunidades
Es
necesaria
una
por el art 149 de la
Comunidades Nativas.
regulacin
constitucional
Constitucin Poltica.
ms precisa sobre la
Es
necesaria
una
Justicia de las Comunidades
regulacin constitucional
Nativas?
ms precisa sobre la
Justicia
de
las
Comunidades Nativas.
117
VARIABLES
Justicia comunal
Derechos humanos
METODOLOGIA
La investigacin es no
experimental, explicativa
y se ha llevado a cabo
con
estudios
de
correlacin
entre
la
jurisdiccin ordinaria y la
comunal;
estudios
documentales con el
anlisis
de
la
bibliografa; asimismo, el
enfoque de investigacin
es
cuantitativo
y
cualitativo, basado en el
anlisis causal de las
realidades. El mtodo de
la
investigacin
es
inductivo y deductivo.
VARIABLES
INDICADORES
Derecho aplicable
Legitimidad
JUSTICIA COMUNAL
Eficacia
Cultural
Vida
Integridad personal
Libertad corporal
DERECHOS HUMANOS
118
ITEMS
Se aplica la costumbre
Competencia Territorial
Aplicacin inadecuada de su
reglamento
Discrecionalidad en la resolucin de
los conflictos.
Aceptacin de las sanciones por parte
de la comunidad
Receptividad de los medios
empleados para resolver los
conflictos
Proteccin de su comunidad
Celeridad en la resolucin de
conflictos
Baja Tasa de Criminalidad
No estigmatizacin de los
sancionados
Capacidad de Negociacin en los
conflictos
Formacin a la Identidad de la
persona
Capacidad de Audoterminacin
cultural
Respeto a la vida
Afectacin del cuerpo y la salud por
sancin reglamentada.
Privacin de Libertad por menos de
48 horas.
Procesos Inmediatos, duracin
mxima de un proceso (una semana)
Predictibilidad
119
120
121
122
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124
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126
127
128
129
130
ANEXO 3 VIDEOGRAFA
http://www.derecho.usmp.edu.pe/centro_inv_criminologica/ginio_rios.html
131
132
133
Nro
Nombre
Cargo
Lugar
1.
Apu
Chimi Chimi
2.
Vice-Apu
Santa Agueda
3.
Presidente ORASI
Los Naranjos
4.
Comunero
Los Naranjos
5.
Enrique Chiwan
Presidente APAFA
Alto Naranjos
6.
Apu
Alto Naranjos
7.
Tcnico Mdico
Los Naranjos
8.
Director Colegio
Los Naranjos
9.
Secretario
Los Naranjos
10.
Apu Central
Los Naranjos
11.
Roberto Ivancovich Li
Tcnico Mdico
Chinim
12.
Castillo Chamikang
Tesorero
Chinim
13.
Eloee Gempekit
Policia Vecinal
Chinim
14.
Secretario
Chinim
15.
Apu
Chinim
16.
Comunero
Los Naranjos
134
135
136
137
138
139
140
141
142
143
144
145
146
147
148
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151
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155
156
157
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165
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194
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197
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203
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232
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235
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242
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245
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248
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252
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258
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264
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267
268
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271
272
273
274
275
276
277
278
279
280
281
282
283
284
285
286
287
288
289
290
291
292
293
294
295
296
297
298
299
300
301
302