por
perseverar su
apoyo en m,
Y sobre todo
a Dios por
alumbrar mi
camino da a
da
TABLA DE CONTENIDO
PROCESO CAUTELAR
Medidas cautelares
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46
SI SE CONCEDE UNA MEDIDA CAUTELAR E REPOSICIN PROVISIONAL, PUEDE EL TRABAJADOR ACOGERSE A LO ESTABLECIDO EN EL
LTIMO PRRAFO DEL ARTCULO 34 DE LA LEY DE PRODUCTIVIDAD Y
COMPETITIVIDAD LABRAL?
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LA MEDIDA CAUTELAR DE ASIGNACIN PROVISIONA1.
CAUTELAR DE ASIGNACIN PROVISIONAL
52
LA MEDIDA
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Tabla de contenido
CONCLUSIONES 59
BIBLIOGRAFIA
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PROCESO CAUTELAR
ARTICULO 54.- PROCESO CAUTELAR
A pedido de parte, todo juez puede dictar medida cautelar, antes de
iniciado un proceso o dentro de este, destinada a garantizar la eficacia
de la pretensin principal. Las medidas cautelares se dictan sin
conocimiento de la contraparte. Cumplidos los requisitos, el juez puede
dictar cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la ms
adecuada para garantizar la eficacia de la pretensin principal. En
consecuencia, son procedentes adems de las medidas cautelares
reguladas en este captulo cualquier otra contemplada en la norma
procesal civil u otro dispositivo legal, sea esta para futura ejecucin
forzada, temporal sobre el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso
1. LAS MEDIDAS CAUTELARES
La medida cautelar "es un instituto procesal a travs del cual el rgano
jurisdiccional, a peticin de parte, adelanta ciertos efectos o todos de un fallo
definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una
apariencia de derecho y el peligro que puede significar la demora producida por la
espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba".
En un proceso judicial las partes aportan pruebas para demostrar sus afirmaciones
ante un tercero imparcial (el juez), quien a partir de la certeza que le produzcan
dichas pruebas, aplica la ley a favor de quien corresponda.
La decisin final del juez, recogida en una sentencia, suele tomar tiempo; y esa
demora restar efectividad a la sentencia. Por eso, no siempre el demandante
puede esperar a que el juez emita sentencia y requiere proteccin antes que se
emita sta o, incluso, antes que se inicie el proceso judicial.
En aquellos casos en los que el demandante requiere de una tutela urgente de su
derecho, la ley le permite solicitar al juez medidas cautelares que garanticen la
eficacia de la futura decisin final; y el juez tiene la facultad de otorgar estas
medidas sin necesidad de formarse absoluta certeza de los hechos ni de
determinar a quin corresponde el derecho.
Las medidas cautelares slo pueden ser otorgadas si se cumplen los siguientes
presupuestos:
(i)
(ii)
(iii)
La medida cautelar "es un instituto jurdico por medio del cual se garantiza la
efectividad de la sentencia a dictarse en un proceso frente a los riesgos derivados
de la demora del mismo. Para ello, el rgano jurisdiccional que conoce el proceso
cuya, decisin se quiere garantizar (proceso principal), luego de evaluar si se
presentan los presupuestos exigidos por la ley, dicta una resolucin, a pedido de
Es claro que durante la vigencia de la Ley N 26636 solo procedan las medidas
cautelares dentro del proceso, excluyendo con esto toda posibilidad de solicitar
una medida cautelar fuera de l conforme lo seala el artculo 608 del Cdigo
Procesal Civil; no obstante, lo que no quedaba claro era qu medidas cautelares
podan invocarse.
De una interpretacin literal de los dispositivos pertinentes de la Ley N 26636, se
colega que solo eran procedentes las medidas cautelares que se encontraban
contempladas o normadas por la propia Ley Procesal del Trabajo, esto es: a) el
embargo en forma de inscripcin, b) el embargo en forma de administracin y c) la
asignacin provisional.
Sin embargo, de una interpretacin extensiva o sistemtica se poda concluir que,
adems de las ya citadas, tambin resultaban aplicables al proceso laboral las
medidas cautelares contempladas en el Cdigo Procesal Civil, ello por la
supletoriedad de este cuerpo normativo.
Pero incluso exista una tercera posicin que resultaba intermedia con relacin a
las dos antes mencionadas. Tomando como referencia el artculo 100 de la Ley
N 26636, que estableca que "si la pretensin principal es apreciable en dinero,
se puede solicitar embargo bajo la modalidad de inscripcin o administracin", se
asuma que cuando las pretensiones eran apreciables en dinero solo era posible
utilizar las medidas cautelares que la Ley N 26636 regulaba expresamente; pero
cuando las pretensiones demandadas no contengan expresin monetaria podan
utilizarse incluso las medidas cautelares que contempla el Cdigo Procesal Civil.
Al margen de la deficiente normativa, consideramos que esta resulta ser la
posicin ms coherente.
Pero bien, todo esto gener un clima de confusin, sobre todo par; los
administradores de justicia, quienes tomaban decisiones disimile ante casos
parecidos. Y ello conllev a que con fecha 26 de septiembre de 2006, se publicara
en el diario oficial El Peruano la Resolucin d Fiscala de la Nacin N 1154-2006DERECHO LABORAL |EL PROCESO CAUTELAR
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cautelares
previstas
en
el
Cdigo
Procesal
Civil,
aplicable
supletoriamente".
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Como se aprecia, se recoge una de las posturas a que hemos hechos referencia
anteriormente, sin embargo, en ningn momento se alude a la diferencia que debe
existir entre las pretensiones valorables econmicamente y las que no lo son.
Sobre el particular, debemos ahondar en una definicin que consideramos
necesaria aclarar: la supletoriedad. El Pleno Jurisdiccional ha concluido que son
aplicables todas las medidas cautelares previstas en el Cdigo Procesal Civil de
aplicacin supletoria.
Pero, qu es la supletoriedad de las normas? Respecto a ella, es importante
sealar que se manifiesta en el siguiente esquema: "[...] la norma uno, a la que por
ser especial le corresponde regular un hecho pero no lo hace, denominada
suplida, y la norma dos, que si contiene regulacin para el hecho, llamada
supletoria. Comnmente, ambas normas se conectan a travs de una remisin".
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3.2.2.
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3.2.3.
del proceso
Las medidas cautelares son solicitadas casi siempre dentro del proceso, pero
nada obsta que puedan pedirse y disponerse antes de su inicio, mxime si el
propio artculo 54 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo lo permite expresamente,
siendo esto una importante diferencia con relacin a la Ley N 26636. Esta ltima
hiptesis la constituye la figura de las medidas anticipadas o fuera del proceso.
DERECHO LABORAL |EL PROCESO CAUTELAR
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Sobre el particular, el artculo 608 del Cdigo Procesal Civil efecta las siguientes
precisiones:
a. el juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se
encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda;
b. el juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el
proceso o dentro de este;
c. todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la
eficacia de una misma pretensin, deben solicitarse ante el mismo juez,
bajo sancin de nulidad de las resoluciones cautelares dictadas; y
d. el solicitante debe expresar claramente la pretensin a demandar.
Adems, el artculo 636 del Cdigo Procesal Civil establece lo siguiente:
a. que, ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el
beneficiario debe interponer su demanda ante el mismo juez, dentro de los
diez das posteriores a dicho acto;
b. que, cuando el procedimiento conciliatorio extrajudicial fuera necesario para
la procedencia de la demanda, el plazo para la interposicin de esta se
computar a partir de la conclusin del procedimiento conciliatorio, el que
deber ser iniciado dentro de los cinco das hbiles de haber tomado
conocimiento de la ejecucin de la medida;
c. que, si no se interpone la demanda oportunamente, o esta es rechazada
liminarmente, o no se acude al centro de conciliacin en el plazo indicado,
la medida cautelar caduca de pleno derecho; y
d. que, dispuesta la admisin de la demanda por revocatoria del superior, la
medida cautelar requiere nueva tramitacin.
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con el objeto de prevenir que la parte afectada con la medida precautoria realice
actos dirigidos a tornar esta en impracticable o que dificulten la efectiva traba de la
misma.
A este respecto, debemos destacar que si la solicitud de medida cautelar es
rechazada, procede apelar el auto que la deniega. En este caso, el demandado no
es notificado y el superior absuelve el grado sin admitirle intervencin alguna. Si
se tratase de medidas cautelares fuera de proceso, el juez debe apreciar de oficio
su incompetencia territorial.
Igualmente, es importante tener en consideracin que una vez dictada la medida
cautelar, la parte afectada puede formular oposicin dentro de un plazo de cinco
das, contados desde qu toma conocimiento de la resolucin cautelar, a fin de
que pueda formular la defensa pertinente. En ningn caso, la formulacin de la
oposicin suspende la ejecucin de la medida. De ampararse la oposicin, el juez
deja sin efecto la medida cautelar. La resolucin que resuelve la oposicin es
apelable sin efecto suspensivo.
Es importante dejar en claro que si bien el artculo 54 de la Nueva Ley Procesal
del Trabajo no refiere nada acerca de la oposicin, este mecanismo le es
perfectamente aplicable al nuevo proceso laboral no solo por la supletoriedad que
emana de la Primera Disposicin Complementaria de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo y sino tambin en la medida que es plenamente compatible con el proceso
laboral, ya que no afecta en nada los derechos invocados en l ni la naturaleza de
aquellos.
3.2.5. Requisitos para la solicitud y ejecucin de la medida cautelar en a
Nueva Ley Procesal del Trabajo
Son requisitos para la solicitud y ejecucin de la medida cautelar aquellos
previstos en el artculo 610 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual, el que pide la
medida debe:
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que
es
posible
solicitar
cualquier
medida
cautelar
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podrn dictarse todo tipo de medidas cautelares, tanto las que estn
contempladas expresamente en la misma NLPT como las que estn reguladas por
el Cdigo Procesal Civil, e incluso en otros ordenamientos procesales.
Seguramente, la finalidad de la NLPT ha sido zanjar la incertidumbre que
generaba la regulacin existente en la ALPT y que en muchos casos impidi que
trabajadores accedieran a determinadas medidas cautelares en salvaguarda de
sus derechos e intereses.
Una vez cumplidos los requisitos exigibles para la concesin de una medida
precautoria, el rgano jurisdiccional puede ordenar tal medida, la que puede ser de
cualquier clase, siempre que la autoridad judicial estime que la medida es la ms
conveniente para asegurar la eficacia de la pretensin principal reclamada en el
proceso.
En tal sentido, las medidas cautelares que se pueden dictar en el proceso laboral
son las siguientes:
A. Medida cautelar de embargo en forma de depsito.
En trminos generales, el embargo es la afectacin jurdica de un bien o
derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en posesin de
tercero, con las reservas que para este supuesto seala la ley. Los
embargos nicamente proceden cuando la pretensin principal es
apreciable en dinero.
Es aquella afectacin jurdica de un bien o de un derecho de quien est
obligado a satisfacer una prestacin dineraria.
En trminos jurdicos, afectar o gravar un bien o un derecho es imponerle
una carga. Si situamos esta definicin en un escenario comercial o de
transaccin, por el acto de gravar se compromete jurdicamente un bien o
un derecho para que garantice la satisfaccin de un crdito. En otras
palabras, si llegado el momento en que el deudor debe honrar su obligacin
no lo hace, el bien o derecho afectado (gravado) responde por la deuda de
tal manera que esta sea pagada y el acreedor no se perjudique.
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Son embargables todo tipo de bienes, salvo los establecidos por el artculo
648 del Cdigo Procesal Civil que enumera los bienes respecto de los cuales no
es posible que recaiga una medida judicial de embargo, y que son los siguientes:
a) Los bienes del Estado.
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b)
Los bienes constituidos en patrimonio familiar, salvo los frutos hasta las
dos terceras partes aunque solamente para el pago de condenas penales,
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Si el bien est sujeto a copropiedad, es decir, que es un bien del cual el afectado
no es el nico propietario, el embargo solo se extender a la cuota ideal del
obligado mas no a la cuota que pertenece al copropietario.
Una vez efectuada la inscripcin de la medida cautelar, la constancia que lo
acredita y que lo expide el registrador pblico o privado se anexa al expediente
judicial como prueba de que la medida ya ha sido ejecutada. Es notificada al
afectado para que pueda ejercer su derecho de defensa y, si lo estima
conveniente, impugnar la resolucin que concede la medida cautelar mediante un
recurso de apelacin.
El embargo puede recaer sobre bienes que, siendo inscribibles, an no estn
inscritos, en cuyo caso no estaremos propiamente frente a un embargo en forma
de inscripcin.
Cabe recordar que la remuneracin y los beneficios sociales de los trabajadores
estn protegidos por la prioridad en el pago o superprivilegio consagrado en el
artculo 24 de la Constitucin Poltica del Per, por cuya aplicacin el pago de las
deudas laborales siempre tendr preferencia respecto de otras deudas de la
misma empresa. Si un empleador tiene por igual deudas con entidades financieras
y con sus trabajadores, aunque aquellas sean ms antiguas en el tiempo o estn
garantizadas con una hipoteca, sern estas ltimas las que primero se pagarn.
La preferencia o privilegio no solamente opera respecto de deudas con
instituciones del sistema financiero sino con todo tipo de deudas: con proveedores,
tributarias, etc.
Esta prioridad o privilegio se extiende a los bienes del empleador, que servirn
para pagar la deuda laboral antes que cualquier otro crdito.
Por ejemplo, si una entidad financiera otorg un prstamo a una empresa y se
constituy una hipoteca sobre un inmueble en garanta, y sobre este bien tambin
pesa un embargo en forma de inscripcin a favor de un trabajador; en el eventual
caso que se tenga que sacar a remate dicho inmueble (sea por causa de la
DERECHO LABORAL |EL PROCESO CAUTELAR
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hipoteca o del embargo, es indistinto), con el dinero producto del remate primero
se pagar la deuda de naturaleza laboral aun cuando la hipoteca sea anterior en el
tiempo al embargo en los Registros Pblicos.
De no seguirse este orden, es decir, que se pretenda pagar primero el crdito
garantizado con la hipoteca, el trabajador podr interponer una demanda de
tercera de pago preferente en aplicacin del artculo 537 del Cdigo Procesal
Civil.
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tercero retenedor, en agravio del trabajador acreedor; as, est regulada por el
artculo 660 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe:
Artculo 660.- Si el retenedor, incumpliendo la orden de retener, paga
directamente al afectado, ser obligado a efectuar nuevo pago a la orden del
juzgado. Contra esta decisin procede apelacin sin efecto suspensivo.
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parte.
e) Informar, en los plazos sealados por el juzgado, el desarrollo
regular de la intervencin, especialmente los hechos sealados en
los literales a), b) y c) anteriores.
DERECHO LABORAL |EL PROCESO CAUTELAR
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controvertida.
Dar cuenta inmediata al juez sobre los hechos que considere
perjudiciales al titular de la medida cautelar, o que obsten el ejercicio de
la intervencin.
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DE REPOSICIN PROVISIONAL
Para la concesin de la mencionada medida de reposicin provisional deben
cumplirse los requisitos ordinarios o comunes a toda medida precautoria previstos
en la normativa procesal civil, debindose sealar al respecto que, atendiendo a la
naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin
definitiva, el juez dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere
adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el
demandante, aprecie:
a. la verosimilitud del derecho invocado
b. la necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro
la demora del proceso o por cualquier otra razn justificable; y
c. la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin.
No obstante lo sealado, la medida cautelar de reposicin provisional tambin
puede ser ordenada por el rgano jurisdiccional cuando el actor, entindase, el
solicitante de la medida preventiva, cumple con alguno de los requisitos
contemplados en los literales a o b siguientes, y satisface la condicin contenida
en el literal c, que a continuacin detallamos:
a. Que el peticionante de la medida cautelar de reposicin provisional haya
sido al tiempo del despido:
- Miembro de un sindicato en calidad de dirigente, lo que hara presumir
que el despido tuvo por motivo las eventuales protestas o reclamos del
sindicato, lo que en trminos jurdicos implica la vulneracin del derecho
-
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de la acreditacin de
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medida
en
mencin
se
mantienen,
dejando
de
considerarse
como
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estara
asegurando
anticipando
un
resultado,
sino
se
estara
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PUEDE
EL
TRABAJADOR
ACOGERSE
LO
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Asimismo, esta norma indica que "si resultara insuficiente, la asignacin ser
pagada por el depositario de la misma hasta agotar el importe del depsito y sus
intereses". Finalmente, dispone que "si la sentencia ordena la reposicin, el
empleador restituir el depsito ms los respectivos intereses con cargo a las
remuneraciones cadas a que se refiere el artculo anterior".
Como es fcil advertir, ambas norma-s presentan una regulacin muy similar,
pudindose decir que la ltima de ellas contiene incluso algunas precisiones
adicionales que la norma adjetiva ha omitido, tales como que "la asignacin ser
pagada por el empleador hasta alcanzar el saldo de la reserva por la
compensacin por tiempo de servicios que an conserve en su poder", y que "si
resultara insuficiente, la asignacin ser pagada por el depositario de la misma
hasta agotar el importe del depsito y sus intereses".
Cabe recalcar que a diferencia de la normativa anterior, que permita la asignacin
provisional en cualquier caso de impugnacin del despido o de pago de beneficios
sociales, la Nueva Ley Procesal del Trabajo restringe la utilizacin de esta medida
cautelar solo a los casos en los cuales el solicitante tiene como pretensin
principal la reposicin. Por nuestra parte, consideramos que ello es correcto, pues
resultaba ilgico que cuando la pretensin del actor no era la reposicin y se
conceda una medida cautelar de asignacin provisional, lo que en buena cuenta
se haca era desnaturalizar la pretensin, ya que no exista idoneidad y
razonabilidad de la medida. Tal vez, por ese motivo, es que muchos jueces en
nuestro pas se han negado a conceder este tipo de medidas, probablemente para
evitar algunos problemas.
2. PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR DE
ASIGNACIN PROVISIONAL
La medida cautelar de asignacin provisional es especial y excepcional, por ello,
adems de las caractersticas comunes de toda medida cautelar, reviste ciertas
particularidades que pasamos a notar:
DERECHO LABORAL |EL PROCESO CAUTELAR
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personas que tuvieron una relacin laboral de carcter formal, es decir, aquellas a
las cuales se les reconocan sus derechos y beneficios laborales. Las personas
que no tuvieron una relacin de tipo formal, esto es, a las que no se les reconoci
una relacin de trabajo a pesar de que en la prctica s se configuraba ello, no
podrn solicitar esta medida, dado que es necesario haber gozado de la
compensacin por tiempo de servicios.
3. CONSECUENCIAS DE LA SENTENCIA DECLARADA FUNDADA
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ANEXOS
Anexo 1 A
PROCESO CAUTELAR
LEY 26636
LEY 29497
Oportunidad y finalidad.
Aspectos generales.
Requisitos de la solicitud
Supletoriamente CPC.
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Acreditacin
del
fundamento
de
la Supletoriamente CPC.
pretensin cautelar.
Asignacin provisional.
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CONCLUSIONES
1. De acuerdo a la investigacin podramos mencionar que La medida cautelar
"es un instituto procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional, a peticin
de parte, adelanta ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el
aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una apariencia de
derecho y el peligro que puede significar la demora producida por la espera
del fallo definitivo o la actuacin de una prueba".
2. Del mismo modo en un proceso judicial las partes aportan pruebas para
demostrar sus afirmaciones ante un tercero imparcial (el juez), quien a partir
de la certeza que le produzcan dichas pruebas, aplica la ley a favor de
quien corresponda.
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BIBLIOGRAFIA
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