1.1.

CONCEPTO.

Es una institucin de derecho familiar, que tiene por finalidad la guarda de la persona
y bienes del menor que no est bajo patria potestad de sus padres, ya sea por muerte
de estos o porque se hallan privados del ejercerlo. Es por ello que se dice que estas
dos instituciones son de carcter excluyente, por el hecho que la tutela toma lugar ante
la falta de patria potestad[1].

Para Escobar De La Riva, la tutela es un ministerio que deducido de la ley, se

atribuye a los integrantes de aquella (la familia) para la representacin y proteccin de
un individuo determinado, en doble orden personal y patrimonial[2].

Mientras que para Guillermo Borda, la tutela es una institucin de amparo se procura
dentro de lo que humanamente es posible que alguien llene el vaco dejado por la falta
de los padres: Que cuide del menor, velando por su salud moral, atendiendo su
educacin, administrando sus bienes; que supla su incapacidad, llevando a cabo los
actos que el menor no puede realizar por la falta de aptitud natural[3].

Mientras que para el tratadista cornejo Chvez[4] Es una figura supletoria de la patria
potestad, por lo cual se provee a la guarda de la persona y de los bienes de los
incapaces por razn de edad que carecen de padres expeditos (aptos para ejercer
patria potestad).

Es una institucin de amparo familiar que est formada por un conjunto de derechos y
obligaciones que la ley confiere a un tercero para que cuide de la persona y los bienes
de un menor de edad que no se halla sujeto a la patria potestad, el tutor viene a llenar
el dejado por el padre, de ah que sus atributos son anlogos pero no iguales[5].

1.2.

CLASES DE TUTELA

1.2.1.

Tutela legtima.- es la que resulta impuesta por ministerio de la ley cuando

no haya tutor testamentario, tiene su origen en la ley y el llamamiento legal solo rige
para el caso en que el padre o la madre no hubiere designado otro tutor, porque en

defecto de los padres se presume que ejercern mejor el cargo los parientes,
particulares, los ascendientes y los hermanos.
Por excepcin se conoce una especie de tutela legal, cuando el menor es encargado
adems de los abuelo, al hermano, to y hasta un extrao, lo que ocurre en caso de
separacin de cuerpos o divorcio.

es la que impone la ley a los abuelos y dems ascendientes, prefirindoles para el

desempeo del cargo al ms prximo, y, en caso de igualdad de grado, se optara por
el ms idneo, siendo el juez quien decida oyendo al consejo de familia. La tutela legal
es procedente tanto a favor de los hijos matrimoniales como de los extramatrimoniales,
para este ltimo caso el juez tiene que confirmarlo[6].

1.2.2.

Tutela testamentaria.- es aquella que se origina en una disposicin de

ltima voluntad del padre o de la madre del menor, por la cual se instituye tutor para
que cuide de la persona y los bienes del mismo. Tambin se le considera como tal a la
determinada por escritura pblica

Es aquella donde el tutor es designado mediante un testamento o una escritura

pblica, la cual debe ser firmada por:

el padre o la madre sobreviviente para los hijos que estn bajo su patria potestad,
pero si uno de los padres fuera incapaz tendr valor el nombramiento del tutor que
hiciere el otro, aunque ste muera primero.

el abuelo o abuela para los nietos que estn bajo su tutela legitima, y

cualquier testador, para el que instituya heredero legatario, si este careciera de tutor
nombrado por el padre o la madre, y el tutor legitimo y la cuanta de la herencia o del
legado bastare para los alimentos del menor.[7]

1.2.3.

Tutela dativa.- la ley confiere al consejo de familia la facultad de designar

tutor a una persona residente en el lugar del domicilio del menor a falta de tutor
testamentario o escriturario y de tutor legtimo, se advierte que este tipo de tutela es de
carcter supletoria de las dos anteriores.

Este tipo de tutela surte efecto ante la falta de tutela testamentaria y legal, el tutor
dativo es nombrado por el consejo de familia, y debe residir en el lugar de del domicilio
del menor.

1.2.4.

Tutela estatal.- es la que ejerce el estado sobre los incapaces menores de

edad a falta de tutor testamentario o escriturario, legitimo o dativo. Estas funciones

tutelares corresponden al deber del estado de proveer de asistencia a quienes lo
necesitan desde el primer momento: atencin personal, seguridad patrimonial.[8]

Es aquella que recae sobre los expsitos (desamparados), menores en situacin

irregular, moral o materialmente abandonados, menores en peligro moral. Este tipo de
tutela es ejercida por los superiores de los establecimientos correspondientes
(albergues, orfanatos,, etc.).

1.2.5.

Tutela oficiosa.- es llamada tambin tutela irregular, es aquella en la que no

existe propiamente designacin legal, testamentaria ni dativa, de modo que persona

que hace sus veces, sin haber cumplido con los requisitos exigidos por ley, y solo
movido por sentimientos de piedad o designios inconfesables ejerce de hecho el
cargo de tutor en un menor determinado, cuidando de su persona y asumiendo el
manejo de su bienes.[9]

1.3.

CONDICIONES PARA SER TUTOR

En principio pueden ser tutores todas las personas capaces de ejercer por s mismos
sus derechos civiles, porque el hecho de asumir este cargo es obligatorio para el
designado. Tal como seala duguit, todo individuo tiene en la sociedad una cierta
funcin que cumplir, una cierta terea que ejecutar, por tanto, no puede rehusar al
cargo, tiene que aceptarlo.

Para ser tutor se debe cumplir con ciertos requisitos los cuales son:
Que el tutor se halle en pleno ejercicio de su capacidad civil
Que el designado o llamado ofrezca un mnimo de condiciones de moralidad y rectitud.
Que dicha persona no tenga enemistad, intereses encontrados ni otros semejantes que
sean perjudiciales a los derechos e intereses del tutelado.

Las condiciones para ser tutor se toman en cuenta para salvaguardar los intereses del
menor es por eso que las leyes tratan de que este cargo recaiga en la persona
indicada o ms idnea para que pueda cumplir con los fines de tutela, es por ello que
existen ciertos impedimentos que limitan a algunos el ejercicio de esta institucin tal
como lo detallaremos en un titulo posterior, pero adems existen escusas para no
ejercerla.

As mismo, ante el objeto de asegurar la responsabilidad en que pudiera incurrir el

tutor, se estableci una serie de medidas que constituyen condiciones para el
desempeo del cargo, las cuales detallamos a continuacin:

a) Constitucin de garantas.- puede ser real o personal (hipoteca una prenda), pero si
no le es posible al tutor otorgar alguna de ellas, la garanta ser la fianza, con tales
garantas asegura la responsabilidad de su gestin. El tutor legitimo o legal no est
obligado a prestar garantas para asegurar la responsabilidad de su representacin, al
menos que el juez a pedido del consejo de familia lo considere necesario al inters del
menor.
b) Discernimiento del cargo.- es una diligencia solemne por la cual el tutor adquiere la
potestad inherente a su cargo, obligndose a prometer que guardar fielmente la
persona y bienes del menor, as como declarar si es su acreedor y el monto de su
crdito bajo sancin de perderlo, o si es su deudor o fiador de su deudor.
El acto de discernimiento del cargo del tutor, con enumeracin de los inmuebles,
inventarios y relacin de las garantas prestadas, as como su remocin, acabamiento
cese y renuncia, deben inscribirse en el registro personal.
c) Faccin de inventario judicial de bienes del menor.- en esta accin puede
intervenir el tutelado, siempre y cuando haya cumplido 16 aos de edad, en tanto se
realice esta diligencia los bienes quedan en depsito.
d) Inscripcin en el registro pblico correspondiente del discernimiento del cargo.se entiende que es con enumeracin de los inmuebles inventariados y la relacin de
las garantas presentadas, acabamiento, cese y renuncia, sta medida Hinostroza
Mingues, lo considera dentro de la faccin de inventario tal como se deduce del
prrafo anterior.

1.4.

ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL TUTOR.

Los deberes y facultades del tutor son similares a las que posee un padre aun cuando
no sean iguales estas dos instituciones. El cdigo distingue dos clases de atribuciones,
personales y patrimoniales:

Personales:

Alimentar y educar al menor de acuerdo con la condicin del tutor.- lo cual significa que
el menor no puede quedar desamparado en cuanto a estos aspectos que son
esenciales para la vida humana, incluso se faculta al tutor para demandar el pago de
una pensin alimentaria cuando el menor carezca de bienes o estos sean
insuficientes.
La de proteger y defender al tutelado.- puesto que el tutor debe de cuidar al pupilo
como un buen padre de familia, recurriendo a la autoridad si fuera preciso y , por
supuesto bajo la vigilancia del concejo de familia.
La de representar al pupilo en todos los actos civiles.- sobre la materia existe una
excepcin, en aquellos casos en que por disposicin de la ley, puede realizarlos por s
solo.
-

En cuanto a lo patrimonial las atribuciones son las siguientes:

Administrar los bienes del menor.- dicha administracin debe efectuarse de manera
diligente y responsable.
Representar en todos los actos de su vida jurdica.- puesto que durante su minora de
edad el tutelado no puede ejercer ningn derecho relativo a su patrimonio,
consiguientemente, es el tutor quien debe desempear dichos actos como
representante del menor sometido a tutela.

1.5.

ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL TUTELADO

No existe norma concreta que se refiera a los deberes que tiene el tutelado frente a su
tutor, sin embargo, como la tutela ha sido creada en lugar de la patria potestad, por
interpretacin extensiva de la ley, stos estn obligados a obedecer, respetar y horrar
a su tutor.
En cuanto al respeto de los derechos del tutelado debe entenderse como ya lo
aviamos expresado para los deberes surge la misma figura para esta situacin por lo
que son los mismos que posee un menor sujeto a la patria potestad; por lo cual tiene

derecho a adquirir bienes a ttulo gratuito, ejercer derechos estrictamente personales,

contraer obligaciones o renunciar derechos, ejercer una actividad ocupacional y ser
consultado para actos importantes en la administracin de su patrimonio, por cierto,
dentro de los lmites de la ley.
Adems tiene derecho de acudir al juez contra los actos del tutor si tiene 14 aos de
edad.

1.6.

PERSONAS IMPEDIDAS PARA SER TUTORES

Segn el artculo 515 del cdigo civil[10] estn impedidos de ejercer la tutela las
siguientes personas:

Los menores de edad

Los sujetos a curatela

Los deudores o acreedores del menor y los fiadores de aquellos, salvo que fueren
nombrados por el padre conociendo de dicha circunstancia.

Los que tengan intereses contrarios al del menor, en un pleito propio, de sus
ascendientes, descendientes o cnyuges.

Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos

Los excluidos de forma expresa de la tutela del menor por parte del padre o la madre
del menor

Los fallidos y quienes estn inmersos en un proceso de quiebra

Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, aborto, exposicin o abandono de

personas al peligro, supresin o alteracin del estado civil o por delitos contra el
patrimonio y las buenas costumbres; este art. Aun considera el delito de ria pero el
mismo ya fue suprimido como delito en el cdigo penal.

Las personas de mala conducta o que no tengan maneras de vivir conocidas

Los que fueron destituidos de la patria potestad

1.7.

Los que fueron removidos de otra tutela.

PERDIDA DE LA TUTELA

1.7.1. En relacin con el menor

La tutela finaliza o concluye definitivamente por causas que proceden del estado o
situacin del menor, lo que acontece cuando esta institucin ya no es necesaria para
el tutelado y se dan en los siguientes casos:

Muerte del menor.- este hecho es que pone fin a la personalidad, de tal modo que
acaecido el deceso, el tutor tiene la obligacin de rendir cuentas a los herederos del
menor

Cesacin de la incapacidad del menor.- lo cual ocurre en los siguientes casos: por
llegar el menor a los dieciocho aos de edad, por haber contrado matrimonio el menor
o haber obtenido ttulo oficial que lo autorice para ejercer una profesin u oficio y por
tener mujer menor de edad un hijo extramatrimonial bajo su patria potestad.

Reingreso del menor a la patria potestad.- lo cual ocurre en dos situaciones: cesar la
incapacidad del padre o de la madre en caso del que el curador del incapaz tenga la
tutela de los hijos de ste. Art. 580 cdigo civil; y por ingresar el menor bajo la patria
potestad.

1.7.2. En caso del tutor.

La tutela tambin termina por causas imputables al tutor que tiene carcter de
inhabilidad o indignidad, cuya remocin debe ser declarada por el juez; el cargo cesa
por las causales siguientes.

Muerte del tutor.- en tal eventualidad los herederos del tutor si son capaces estn en la
obligacin de continuar con la gestin de su causante hasta que se designe un nuevo
tutor.

Aceptacin de renuncia del tutor.- supone que el tutor est ejerciendo el cargo, pero
que renuncia al sobrevenir impedimentos legales que no existan al iniciarse el cargo.

Declaracin de quiebra del tutor.- la declaratoria en quiebra produce la cesacin del

cargo.

No ratificacin del tutor.- esta solo procede en el caso de tutores dativos, donde le
concejo de familia tiene el deber de ratificarlo cada 2 aos, una vez transcurrido el
tiempo de 30 das para hacerlo o no, se considerar que la renovacin ha sido fctica.

Remocin del tutor.- es la destitucin del cargo cuando se produce el incumplimiento

de sus funciones o deja de ser idneo para seguir ejercindolo