CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL:

a releitura dos institutos e os impactos na sociedade brasileira

Lucas Costa de Oliveira1

RESUMO
O presente artigo tem como objetivo explicitar e debater a influncia da Constituio da
Repblica de 1988 sobre o Direito Civil, o que gerou a releitura dos seus principais institutos,
como a propriedade, contrato, famlia e autonomia da vontade. Pretende demonstrar como a
Carta Constitucional, atravs das mudanas materiais e hermenuticas efetuadas sobre o Direito
Privado, alterou a dinmica da sociedade brasileira.

Palavras-chave: Constituio da Repblica. Direito Civil. Impactos.

SUMRIO
1 INTRODUO. 2 CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL. 2.1 Autonomia da
Vontade. 2.2 Contratos. 2.3 Propriedade. 2.4 Famlia. 3 CONCLUSO. 4 REFERNCIAS
BIBLIOGRFICAS.

Aluno do 9 perodo do curso de Direito da Universidade Federal de Ouro Preto. Membro do GEBIODIRUFOP
e do grupo Direito, Cmera e Ao. Pesquisador na rea de Direito Privado pelo programa PIP/UFOP. Foi monitor
de Direito das Obrigaes I e II e realizou pesquisa na rea de Direito das Obrigaes pelo programa
PROBIC/FAPEMIG. Contato: lucascoliveira01@gmail.com.

1 INTRODUO
O advento da Constituio da Repblica de 1988 representou uma ruptura. Rompeuse com o Estado Ditatorial, o individualismo, o patrimonialismo, inaugurando uma sociedade
pluralista, existencialista, que possui a dignidade da pessoa humana como fundamento
precpuo2. Estabelece-se, destarte, um Estado Democrtico de Direito, como bem explica
Bernardo Gonalves Fernandes:

Aqui [Estado Democrtico de Direito] a concepo de direito no se limita a um mero

formalismo como no primeiro paradigma [Estado Liberal], nem descamba para uma
materializao totalizante como no segundo [Estado Social]. A perspectiva assumida
pelo direito caminha para a procedimentalizao, e por isso mesmo, a ideia de
democracia no ideal, mas configurando-se pela existncia de procedimentos ao
longo de todo o processo decisrio estatal, permitindo e sendo poroso participao
dos atingidos, ou seja, da sociedade3.

A Constituio pode ser entendida como o modo de ser de uma comunidade,

sociedade ou Estado4, posto que esta representa o pice do ordenamento jurdico. Desta forma,
percebe-se que existe um grande poder modificativo em torno do texto constitucional.
Este poder de mudana exerceu e continua a exercer influncia sob todo ordenamento,
gerando profundas alteraes materiais e hermenuticas. Assim sendo, o Direito Civil possui
papel de destaque em meio s transformaes. Antes entendido como a norma mxima das
relaes privadas atravs de seu cdigo exegtico, no admitindo interferncias em suas
instituies, o Ius Civile passa a ter seu centro na Constituio da Repblica, com todos seus
princpios, no processo entendido como Constitucionalizao do Direito Civil.
Nas palavras de Giselda Maria Hironaka,

[...] o direito das gentes [...] o direito que rege a vida do homem comum e suas
relaes jurdica cotidianas, desde seu nascimento at a sua morte e, em alguns
casos, mesmo aps ela -, o Direito Civil , por assim dizer, to antigo quanto o homem
e a conscincia de cada indivduo a respeito da necessidade e urgncia de interagir
com seu prximo5.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.

gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 7 de maro de 2014.
3
FERNANDES, Bernardo Gonalves. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p.
213.
4
FERNANDES, Bernardo Gonalves. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 6
5
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Tendncias do Direito Civil no sculo XX1. In: FIUZA, Csar;
NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo
Horizonte: Del Rey, 2003, p. 94. Grifo no original.

Desta sorte, h uma profunda transformao na dinmica da sociedade brasileira atravs

da releitura da institutos clssicos e tradicionalmente imutveis, como o contrato, propriedade,
famlia, autonomia da vontade, bem como atravs da descodificao do Direito Civil. Este o
propsito do presente artigo, qual seja, o de explicitar de forma crtica a releitura de alguns
institutos de Direito Privado gerada pela promulgao da Constituio da Repblica de 1988.

2 A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL

O processo de constitucionalizao do Direito Civil representa uma alterao de
paradigma, onde abandona-se o codex como centro do Direito Privado e adota-se a Constituio
para tal fim. Interpreta-se o Direito Civil com fulcro na normas constitucionais, e no o inverso.
Mais do que uma mudana hermenutica, este processo representa uma mudana axiolgica.
Na lio de Gustavo Tepedino:

Constitucionalizao do direito civil, em uma palavra, no apenas um adjetivo para

colorir a dogmtica forjada pela Escola da Exegese, que pode ser a cada momento
purificada ou atualizada, mas uma alterao profunda da ordem pblica, a partir da
substituio de valores que permeiam o direito civil, no mbito do qual a pessoa
humana passa a ter prioridade absoluta 6.

Trata-se de uma importante interferncia em um ramo que, desde seu desenvolvimento

no Direito Romano, entende-se completo e autossuficiente. Nenhuma outra rea jurdica se
encontrava to distante do Direito Constitucional, uma vez que sempre foi identificado como o
local de supremacia do indivduo7. No mais.

2.1 Autonomia da vontade

Autonomia definida em termo gerais como a faculdade de se governar por si
mesmo; direito ou faculdade de se reger por leis prprias; emancipao; independncia8.
6

TEPEDINO, Gustavo. A constitucionalizao do Direito Civil: perspectivas interpretativas diante do novo

cdigo. In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito
Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 127. Grifo no original.
7
LBO, Paulo Luiz Netto. Constitucionalizao do Direito Civil. In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato
de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003,
p. 197.
8
BUENO, Silveira. Silveira Bueno: minidicionrio da lngua portuguesa. So Paulo: FTD,2000, p. 103.

No mbito do Direito Civil esta expresso ganha uma conotao mais especfica e
tcnica. Com o advento do Estado Liberal, a autonomia, posta como autonomia da vontade,
entende-se pela possibilidade dos indivduos se autorregularem na esfera particular. Deste
modo, a ideologia estatal era a de mnima interferncia no mbito individual, uma vez que ao
homem era concedida a plena liberdade contratual9.
Como se percebe, a autonomia da vontade tpica do Estado Moderno, onde o
indivduo era posto em primazia face sociedade. Tal lgica se formou em virtude da incipiente
economia burguesa e a consequente emancipao econmico-social desta classe. Ao Estado
cabia a facilitao da circulao de riquezas produzidas na Europa de outrora.
Dar-se- um salto. Passa-se ao Estado Democrtico de Direito, onde autonomia da
vontade torna-se autonomia privada. No h mudana intrnseca do conceito, o qual continua
tendo um enquadramento dogmtico muito semelhante. Dessarte, diz-se que h uma mudana
hermenutica, na medida em que se interpreta a autonomia da vontade luz da Constituio
Federal.
Assim, a sociedade se coloca frente do indivduo e o Estado, atravs de seu
ordenamento, impe valores a serem observados nas relaes privadas. Princpios como o da
boa-f objetiva, funo social e dignidade da pessoa humana passam a ser requisitos
indispensveis ao exerccio da autonomia privada.

2.2 Contrato
O contrato a maior fonte geradora de obrigaes. tradicionalmente conceituado
como o local da mxima autonomia da vontade, onde o indivduo tem pleno controle sobre a
formao, desenvolvimento e extino dos seus direitos. Na clssica dicotomia Direito Pblico
e Privado, neste o Estado ficaria ausente, apenas garantindo as regras dos jogos, ou seja, a
liberdade e igualdade formais, uma vez que ao Leviat caberia apenas dispor sobre a
organizao da sociedade, ou seja, regras de Direito Pblico.
O Direito dos Contratos o centro da tradio patrimonialista civil e da vontade irrestrita
das partes. No obstante, tal viso no corrobora com a Constituio da Repblica de 1988, que
tem a dignidade da pessoa humana como ponto nevrlgico. O patrimnio no pode se sobrepor

FARIA, Roberta Elzy Simiqueli de. Autonomia da vontade e autonomia privada: uma distino necessria.
In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil:
Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2007

 pessoa e em razo disto que o contrato passa a ter como requisitos essenciais a boa-f
objetiva e a funo social.
A autonomia continua a existir, porm balizada nos ditames constitucionais. O contrato
persiste como forte instrumento privado, como maior fonte de obrigao, malgrado no ser o
centro do Direito Civil, que passa a ser a pessoa.
Neste mesmo sentido, o Direito Obrigacional, antes tido como imutvel, eterno e
esttico sofre com o giro hermenutico constitucional. Passa-se a entender o vnculo como
dinmico, onde credor e devedor cooperam para o fim fundamental da obrigao, qual seja, o
adimplemento.
Clvis Verssimo do Couto e Silva, ao descrever a nova perspectiva do Direito das
Obrigaes, denominada obrigao como processo, ensina que [d]entro dessa ordem de
cooperao, credor e devedor no ocupam mais posies antagnicas, dialtica e polmicas.
Transformando o status em que se encontravam, tradicionalmente, devedor e credor, abriu-se
o espao ao tratamento da relao obrigacional como um todo10.
Isto posto, sintetiza-se que, mesmo nas situaes jurdicas patrimoniais, a pessoa se
sobrepe ao patrimnio, privilegiando-se o ser ao ter.

2.3 Propriedade
A propriedade sempre foi caracterizada como o direito real por excelncia, tendo como
principal elemento o absolutismo. Isto significa dizer que o titular do direito real de propriedade
teria possibilidade de utiliz-lo da maneira que melhor entendesse, usando (ius utendi), gozando
(ius fruendi) e dispondo (ius abutendi).
Como se percebe, propriedade no era imposto nenhum limite, sendo considerado
espao inviolvel do indivduo. Essa tradio absolutista vem desde os romanos, perpetuadas
pela Revoluo Francesa e pelo Cdigo Civil de 1916. Com um carter mstico e religioso, a
propriedade romana tinha a finalidade de proteger os lares ou manes, que eram os
antepassados que se encontravam enterrados, com todos seus pertences, no solo familiar. A
antiga religio dos povos indo-europeus postulava a continuidade da existncia do homem aps
sua morte fsica e assim cultuavam os mortos que se encontram no solo onde habitavam. Desta
forma surge a propriedade, como forma de proteo dos antepassados11.
10

SILVA, Clvis Verssimo do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2006, p.19
RIBEIRO DA SILVA, Claudio Henrique. Direito Romano Arcaico - I Parte. Sociedade e Antecedentes
Culturais. Disponvel em: <http://www.ribeirodasilva.pro.br/direitoromanoarcaico.html>. Acesso em 15/10/13.
11

Atravs da reestruturao civilstica, a propriedade no mais vista como um direito

absoluto, afinal a Constituio da Repblica diz que a propriedade atender sua funo social12.
Tal requisito tem a funo de atenuar as desigualdades em um pas historicamente marcado pela
ausncia de uma reforma agrria.
Sobre o assunto, Paulo Luiz Netto Lbo esclarece que a

[...]funo social incompatvel com a noo de direito absoluto, oponvel a todos,

em que se admite apenas a limitao externa, negativa. A funo social importa a
limitao interna, positiva, condicionando o exerccio e o prprio direito. Lcito o
direito individual quando realiza, igualmente, o interesse social13.

Neste diapaso, observa-se uma srie de medidas tomadas a fim de efetivar o princpio
da funo social na propriedade, dentre os quais possvel citar: a proibio dos atos que no
trazem nenhuma comodidade ou utilidade e sejam animados apenas pela inteno de prejudicar
outrem (Cdigo Civil, art. 1.228, 2); a necessidade de preservao da flora, fauna, belezas
naturais, equilbrio ecolgico e patrimnio histrico e artstico, bem como a no degradao do
ar e das guas (Cdigo Civil, art. 1.228, 1); a desapropriao-sano (Constituio da
Repblica, art. 184); o direito patente por prazo determinado (Lei n. 9.279/96, art. 40 e 42); e
diversas outras aes neste mesmo sentido14.

2.4 Famlia
A Constituio dispe que a famlia a base da sociedade e tem especial proteo do
Estado15. Tal proteo indispensvel, uma vez ser a famlia o antro de desenvolvimento da
personalidade de seus integrantes, tornando-os pessoas e cidados melhores. A famlia vista
a partir das pessoas que a compem, respeitando cada individualidade e o compromisso com a
dignidade da pessoa humana. H o respeito afetividade e felicidade, constituindo-se em uma
entidade eudemonista.

12

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.

gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 7 de maro de 2014, art. 5, XXIII.
13
LBO, Paulo Luiz Netto. Constitucionalizao do Direito Civil. In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato
de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003,
p. 212.
14
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direitos Reais. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris,
2010, p. 197 238.
15
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 7 de maro de 2014, art. 226, caput.

Somente possvel falar em famlia nos termos supracitados em virtude do advento da

Constituio da Repblica e da releitura do Direito Civil. Nem sempre foi assim. A famlia
codicista era essencialmente patrimonialista, onde a instituio se sobrepunha aos interesses de
seus integrantes, os quais tinham sua autonomia e personalidade reduzidos, cabendo ao pater o
direcionamento e a manuteno do ncleo familiar.
Walsir Rodrigues Jnior e Renata Barbosa de Almeida explicam a mudana ocorrida
com o advento da Carta Constitucional:

A famlia passa por uma mudana de concepo: de natureza transpessoal

repersonalizao, o que significa dizer que as pessoas que se encontravam
inferiorizadas, reduzidas consecuo de objetivos prprios da instituio familiar,
sobrepem-se. Tornam-se destaque, chamando para si a proteo jurdica16.

Destarte, a famlia constitucionalizada pode ser fundada como seus integrantes

quiserem, desde que preservem a dignidade da pessoa humana, o afeto, a estabilidade e a
ostensibilidade. No h um padro pr-estabelecido, uma nica espcie de famlia, afinal, a
sociedade brasileira se constitui em um Estado Democrtico de Direito, tendo como uma de
suas caractersticas fundantes o pluralismo. Deve-se atentar menos ao formalismo e mais ao
eudemonismo. Esse o sentido de famlia proposto pela Magna-Carta.

3 CONCLUSO
As mudanas sofridas pelo Direito Civil, atravs da releitura dos seus institutos sobre o
prisma da Constituio da Repblica de 1988, alteraram expressivamente a dinmica da
sociedade brasileira. Isto acontece pois neste ramo que o direito mais sentido, vivenciado,
absorvido. Alterou-se a maneira como o cidado se relaciona com seus iguais, como estes
celebram contratos, como utilizam da propriedade, como se comportam dentro da clula
familiar, e at mesmo o modo como sua vontade pode ser manifestada.
A Carta Constitucional veio para demonstrar a insuficincia do Cdigo Civil para reger
as situaes privadas de maneira a resguardar a dignidade da pessoa humana. No h mais
espao para uma viso totalizante e autossuficiente dos cdigos, haja vista a superao do

16

ALMEIDA, Renata Barbosa de; RODRIGUES JNIOR, Walsir Edson. Direito civil: famlias. 2. ed. So Paulo:
Atlas, 2012, p. 18. Grifo no original.

positivismo jurdico e, principalmente, da Escola da Exegese. preciso pensar a partir do

problema, ou no pensamento de Theodor Viehweg, pensar atravs da tpica17.
Esta mudana de paradigma aliada constatao de insuficincia dos cdigos leva
tendncia da descodificao. O Cdigo Civil no mais ocupa posio central nas relaes
privadas, cedendo seu lugar Constituio.

A exploso do Cdigo produziu um fracionamento da ordem jurdica, semelhante ao

sistema planetrio. Criaram-se microssistemas jurdicos que, da mesma forma como
os planetas, giram com autonomia prpria, sua vida independente; o Cdigo como
o sol, ilumina-os, colabora em suas vidas, mas j no pode incidir diretamente sobre
eles18.

Esta a contribuio deste breve artigo, no sentido de demonstrar o processo de

constitucionalizao do Direito Civil e suas implicaes nos institutos civilsticos e na
sociedade brasileira.

4 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALMEIDA, Renata Barbosa de; RODRIGUES JNIOR, Walsir Edson. Direito civil: famlias.
2. ed. So Paulo: Atlas, 2012. 588p.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 7 de maro
de 2014.
BUENO, Silveira. Silveira Bueno: minidicionrio da lngua portuguesa. So Paulo:
FTD,2000. 830p.
FARIA, Roberta Elzy Simiqueli de. Autonomia da vontade e autonomia privada: uma
distino necessria. In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de
Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2007. 55
71p.

17

ROBERTO, Giordano Bruno Soares. Teoria do mtodo jurdico: a contribuio de Theodor Viehweg. In:
FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil:
Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 85.
18
LORENZETTI, Ricardo Luis. A descodificao e a possibilidade de ressistematizao do direito civil. In:
FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil:
Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 121-122.

FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direitos Reais. Rio de Janeiro: Editora
Lumen Juris, 2010.
FERNANDES, Bernardo Gonalves. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2010. 1071p.
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Tendncias do Direito Civil no sculo XX1.
In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de;
(coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003. 93 114p.
LBO, Paulo Luiz Netto. Constitucionalizao do Direito Civil. In: FIUZA, Csar; NAVES,
Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil: Atualidades
II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003. 197 217p.
LORENZETTI, Ricardo Luis. A descodificao e a possibilidade de ressistematizao do
direito civil. In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima
Freire de; (coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003. 219 230p.
RIBEIRO DA SILVA, Claudio Henrique. Direito Romano Arcaico - I Parte. Sociedade e
Antecedentes Culturais. Disponvel em: <http://www.ribeirodasilva.pro.br/direitoromano
arcaico.html>. Acesso em 15 de outubro de 13.
ROBERTO, Giordano Bruno Soares. Teoria do mtodo jurdico: a contribuio de Theodor
Viehweg. In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire
de; (coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003. 79 92p.
SILVA, Clvis Verssimo do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: Editora
FGV, 2006. 176p.
TEPEDINO, Gustavo. A constitucionalizao do Direito Civil: perspectivas interpretativas
diante do novo cdigo. In: FIUZA, Csar; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria
de Ftima Freire de; (coord.). Direito Civil: Atualidades II, Belo Horizonte: Del Rey, 2003. 116
130p.