DERECHO INFORMTICO

DATOS
Pilar de muchas empresas. Fuga de datos empresarios. Secuestros
Ley 25326 y decreto reglamentario 1558/2001
Intimidad y Privacidad vs. Seguridad
Right to be alone. Derecho de las personas a ser protegidas de la intromisin en sus vidas y
asuntos personales o en las de sus familias, por medios fsicos, publicaciones o
informaciones.
En 1890, Warren y Brandeis, acuan la expresin Right to privacy (derecho a la vida privada)
como sinnimo de Right to be alone (derecho a ser dejado solo).
Esta premisa se desarrolla en EEUU.

Esfera ntima. mbito absolutamente intangible de proteccin de la vida privada.

o Sociedad de la informacin Principio de autodeterminacin informativa. Este
principio es la base, el pilar fundamental de la ley de datos personales.
Conflicto: Intimidad vs. Derecho a la informacin.

Hoy estamos pasando a la Sociedad de Conocimiento. Hay tanta informacin que el problema es
decodificar cul es cierta o cul es la fuente correcta.
Principio de autodeterminacin informativa
Yo soy dueo de mis datos, puedo autorizar o no a su acceso.
Se da el consentimiento para hacer uso o disponer de un dato hacia un tercero.
Tengo la capacidad para negar la cesin o no.
Quien tiene mi dato debe probar el consentimiento informado previo.
Intimidad. Es el mbito absolutamente intangible de proteccin de la vida privada.
Privacidad. La facultad de ejecutar acciones privadas fuera de la vista de los dems.
Fundamento.
El reconocimiento de la dignidad, el honor, la integridad fsica y mental, la imagen, voz, nombre,
vida privada, patrimonio gentico, identidad.
Tipos
1.
2.
3.

de privacidad
De la informacin: los datos personales
Corporal: informacin gentica. (Mapa gentico/ Genoma Humano)
Comunicaciones: Correo, e-mail, telfono. El conflicto es entre la necesidad pblica vs.
privacidad. Spam/cookies.
4. Territorial: mbito domstico y laboral. Grabaciones, filmaciones, intromisiones.
Teletrabajo, e-mail corporativo (horarios, privacidad)
Marco Normativo
Constitucin Nacional.
Pgina 1 de 27

Art. 75. Inc. 22. Tratados de DDHH - CN

Art. 19: Principio de reserva/ derecho a la intimidad.
Art. 17. Inviolabilidad de la propiedad.
Art. 18: Inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia epistolar, de los papeles
privados.
Art. 1071 Bis Cdigo Civil. El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena,
publicando retratos, difundiendo correspondencia, mortificando a otros en sus costumbres
o sentimientos, o perturbando de cualquier modo su intimidad, ser obligado a cesar en
tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar
equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias, adems, podr ste, a pedido
del agraviado, ordenar la publicacin de sentencia en un diario o peridico del lugar si
esta medida fuese procedente para una adecuada reparacin.
Cdigo Penal: delitos de violacin de domicilio/ violacin de secretos, correspondencia,
papeles privados y correo electrnico. Hacking (Art. 153, 153 bis, 155 y 156)
o
o
o
o

DATOS PERSONALES
Inters: Diversas entidades y personas. El dato existe en funcin de personas fsicas o
jurdicas.
Los datos: ndole comercial, profesional, personal, familiar, referentes a hechos del
pasado o del presente de alguien.
Finalidad: bancos de datos: naturaleza comercial o relacionados con la actividad estatal.
Banco de datos: aquellos que renen informacin y la sistematizan.
Esta informacin suministrada a terceros puede ocasionar: lesin a los derechos personalsimos o
patrimoniales de una persona cuando sea errnea o est desactualizada.
Art. 43, 3 prr. CN y ley de Datos Personales: evitar que, mediante el uso incorrecto de las
TICs se pueda lesionar:
1. El honor
2. La intimidad y los restantes derechos de las personas. (como consecuencia de una
difusin de datos errneos, incompletos o inexactos, referentes a ellas)
La proteccin se extiende adems para evitar la difusin de datos sensibles concernientes a los
individuos.
Ley de Proteccin de Datos Personales. Ley 25.326
Art. 1
Objeto: Garantizar y proteger los derechos de las personas, intimidad y honor, y la identidad, as
como tambin el acceso a la informacin que sobre las mismas se registre.
mbito de aplicacin: Los datos personales asentados en archivos, registros, bancos de datos
u otros medios tcnicos, pblicos o privados, destinados a dar informes.
Art. 2
Informacin de cualquier tipo referida a
Pgina 2 de 27

Las personas fsicas

Las personas jurdicas, archivos pblicos y privados.

Los datos personales incluyen:

Texto
Imagen
Sonido
ARTCULO 2 (Definiciones). A los fines de la presente ley se entiende por:
Datos personales: Informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o de existencia
ideal determinadas o determinables.
Datos sensibles: Datos personales que revelan origen racial y tnico, opiniones polticas,
convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e informacin referente a la salud
o a la vida sexual.
Archivo, registro, base o banco de datos: Indistintamente, designan al conjunto organizado de
datos personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera
que fuere la modalidad de su formacin, almacena-miento, organizacin o acceso.
Tratamiento de datos: Operaciones y procedimientos sistemticos, electrnicos o no, que
permitan
la
recoleccin,
conservacin,
ordenacin,
almacenamiento,
modificacin,
relacionamiento, evaluacin, bloqueo, destruccin, y en general el procesamiento de datos
personales, as como tambin su cesin a terceros a travs de comunicaciones, consultas,
interconexiones o transferencias.
Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: Persona fsica o de existencia ideal
pblica o privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos.
Datos informatizados: Los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento
electrnico o automatizado.
Titular de los datos: Toda persona fsica o persona de existencia ideal con domicilio legal o
delegaciones o sucursales en el pas, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la
presente ley.
Usuario de datos: Toda persona, pblica o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de
datos, ya sea en archivos, registros o bancos de datos propios o a travs de conexin con los
mismos.
Disociacin de datos: Todo tratamiento de datos personales de manera que la informacin
obtenida no pueda asociarse a persona determinada o determinable.
Datos nominativos: Listados referidos a nombre, domicilio, n| de identificacin u otros datos
meramente identificatorios (Art. 5, inc. 2, c)
Los ms amplios, generales, menos cuidadosos.
No es necesario el consentimiento.
Datos sobre antecedentes penales y contravencionales: tratamiento a cargo de la
autoridad pblicas (Art. 7 inc. 4)
Si viene su tratamiento desde la autoridad pblica si pueden pedirlo.
La empresa privada
Art. 7 inc. 4. Los datos relativos a antecedentes penales o contravencionales slo pueden ser
objeto de tratamiento por parte de las autoridades pblicas competentes, en el marco de las
leyes y reglamentaciones respectivas.
Datos sensibles: (Art. 2 y Art. 7)
Pgina 3 de 27

Datos relativos a la salud: fsica o mental de los pacientes, bajo secreto profesional (Art. 8)
Datos de informacin crediticia: Art. 26
Servicios de Datos Informatizados: Art. 25
Marketing de Comportamiento: Art. 27
DATOS SENSIBLES
Datos personales que revelen informacin de origen racial, tnico, opiniones polticas,
convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e informacin referente a la salud
o a la vida sexual (art. 2 y 7)
Se relacionan a la discriminacin.
Ninguna persona puede ser obligada a proporcionarlos.
Slo se pueden recolectar y tratar
Por razones de inters general autorizadas por ley.
Con finalidades estadsticas o cientficas cuando no puedan ser identificados sus titulares.
Debe existir la disociacin de datos. (pregunta tpica)
Se debe separar el dato particular, ej. enfermos de tuberculosis, del nombre del individuo.
Prohibido. Formacin de archivos, bancos o registros que almacenen informacin que directa o
indirectamente revele datos sensibles.
Excepcin. Pueden llevar un registro de sus miembros.
1. Iglesia Catlica. Asociaciones religiosas.
2. Organizaciones polticas y sindicales.
DATOS DE SALUD
Doble proteccin: como datos sensibles y como datos de salud.

Los establecimientos sanitarios pblicos o privados y los profesionales vinculados a las

ciencias de la salud.
Salud fsica o mental de los pacientes que acudan a los mismos o que estn o hubieren
estado bajo tratamiento de aqullos.
Respetando: principios del secreto profesional.

DATOS DE INFORMACIN CREDITICIA

Datos de carcter patrimonial significativos para evaluar la solvencia econmica financiera y
crdito, obtenidos de fuentes de acceso pblico irrestricto (BCRA) o facilitados por el interesado.
Tambin datos sobre el cumplimiento o incumplimiento de las obligaciones de carcter
patrimonial, facilitados por el acreedor (Art. 26)
El acreedor puede informar que el deudor tiene tal y cual propiedad sobre la cual le pido al juez
que se dicte un embargo preventivo.
Derecho al olvido: Principio: Ciertas informaciones deber ser eliminadas de los archivos
transcurrido un determinado espacio de tiempo desde el momento en que acaeci el hecho a
que se refieren, para evitar que el individuo quede prisionero de su pasado.
Pgina 4 de 27

Los bancos pueden tratar estos datos hasta:

5 aos desde la ltima informacin adversa archivada que demuestre que la deuda era
exigible (una sentencia, una demanda, una CD)
2 aos desde la cancelacin de la deuda.
DATOS PERSONALES
Titular de los datos: persona fsica o jurdica.
Responsable del banco de datos: administra los datos que son objeto del tratamiento.
Disociacin de datos: tratamiento realizado de manera que la informacin obtenida no pueda
asociarse a persona determinada o determinable.
OBJETO DE LA PROTECCIN DE DATOS
Derechos en conflicto ante nuevas tecnologas
o Derecho a la informacin (transmitir, captar, manejar, registrar, conservar,
comunicar, datos personales
o Derecho a la intimidad: el honor, la identidad y de todo otro inters esencial para la
vida del individuo.

Proteccin nuevos derechos humanos

o Control de la informacin personal
o Autodeterminacin informativa (facultad de cada individuo de decidir cundo y
como est dispuesto a difundir su informacin personal)

Instrumentacin legal
o Reglamentacin de la actividad de los Bancos de datos
o Accin de hbeas data
Normativa en proteccin de datos Argentina: art. 43 CN, Ley 25325, Decreto 1558/01,
Unin Europea Directiva 35/46

DATO: Informacin presente o pasada de una persona fsica o jurdica.

LICITUD Y CALIDAD DE LOS DATOS (Importante)

Art. 3. Licitud. Los archivos de datos no pueden tener
a las leyes
o a otro inte
Der a finalidades
la datos
intimidad,
elcontrarias
honor, la identidad
y de todo
Der a la informacin (transmitir, captar, manejar, registrar, conservar,
Der encomunicar,
conflicto ante
laspersonales)
nuevas tecnologas
la moral pblica.
Art. 4. Calidad.
1. Los datos personales recolectados deber ser. Ciertos, adecuados, pertinentes y no
excesivos en relacin al mbito y finalidad para los que se hubieren obtenido.
2. La recoleccin de datos no puede hacerse por medios PROTECCIN
desleales, fraudulentos o en forma
CONTROL DE INFORMACIN PERSONAL
Autodeterminacin informativa (facultad de cada individuo de decidir cu
contraria a las disposiciones de la presente ley.NUEVOS DERECHOS HUMANOS
3. Los datos objeto de tratamiento no pueden ser utilizados para finalidades distintas o
incompatibles con aquellas que motivaron su obtencin.
4. Los datos deben ser exactos y actualizarse en el caso de que ello fuere necesario.
5. Los datos total o parcialmente inexactos, o que sean incompletos, deben ser suprimidos y
sustituidos, o completados, por el responsable de la base de datos cuando se tenga
INSTRUMENTACIN LEGAL
Accin de habeas d
conocimiento
de la inexactitud
o carcter
incompleto
Reglamentacin
de la actividad
de los bancos
de datos de la informacin de que se trate.
6. Los datos deben ser almacenados de modo que permitan el ejercicio del derecho de
acceso de su titular.
Normativa de proteccin de datos
Ley 25326
Pgina 5
de 27
PROTECCIN
Dcto 1558/01
Unin Europea: Directiva 95/46
NUEVOS DERECHOS
HUMANOS

7. Los datos deben ser destruidos cuando hayan dejado de ser necesarios o pertinentes a los
fines para los cuales hubiesen sido recolectados.

CONSENTIMIENTO
Principio general: el tratamiento de los datos sin consentimiento es ilcito
Requisitos de licitud
El consentimiento debe ser
Libre: No debe estar bajo caucin o violencia. Refiere a temas de capacidad.
Expreso
Informado
Escrito o por algn medio que lo equipare
Revocable
Excepciones al consentimiento
No ser necesario el consentimiento cuando.
Se obtengan de fuentes de acceso pblico irrestricto (BCRA)
Para el ejercicio de funciones propias de los poderes del Estado o cumplimiento de una
obligacin legal.
Listados referidos a nombre, domicilio, n de identificacin u otros datos meramente
identificatorios.
Relacin contractual, cientfica o profesional.
Operaciones de entidades financieras. Secreto bancario.
Base de Datos. Cmulo de informacin que tiene un determinado tratamiento. Est
sistematizado de alguna forma.
Obligaciones del Administrador de la Base de Datos
1. Inscripcin en un Registro de Banco de Datos.
2. Cumplir con la calidad de los datos.
3. Finalidad no contraria a las leyes ni la moral pblica.
4. Cumplir con el consentimiento libre, expreso e informado.
5. Tener un Inters legtimo y cumplir con medidas de seguridad y confidencialidad.
6. Actividades. Recoleccin, cesin y transferencia.
Cesin
Art. 11. Es toda comunicacin a terceros a travs de consultas o interconexiones.
Solo pueden cederse para el cumplimiento de los fines directamente relacionados con el Inters
legtimo entre cedente y cesionario.
Previo consentimiento del titular, informndole la finalidad de la cesin e identificando al
cesionario.
Responsabilidad solidaria entre cedente y cesionario.
Excepciones
Las mismas para el consentimiento (art. 5)
Pgina 6 de 27

Cuando lo disponga la ley (orden pblico)

entre rganos del Estado
Cuando se aplique disociacin de la informacin
Datos de salud: por razones de salud pblica, de emergencia o para la realizacin de
estudios epidemiolgicos, en tanto se preserve la identidad de los titulares a travs de
disociacin de los datos.
Transferencia internacional
Art. 12. Es prohibida la transferencia de datos personales de cualquier tipo con pases u
organismos internacionales o supranacionales, que no proporcionen niveles de proteccin
adecuados.
Excepciones
a. Colaboracin judicial internacional.
b. Intercambio de datos de carcter mdico, cuando as lo exija el tratamiento del afectado,
o una investigacin epidemiolgica, en tanto se realice mediante disociacin.
c. Transferencias bancarias o burstiles.
d. En el marco de tratados internacionales.
e. Para la cooperacin internacional para la lucha contra la crimen organizado, el terrorismo
y el narcotrfico.
DNPDP
La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales es el Ente Regulador.
Registra las Bases de datos.
Controla los archivos o bases de datos donde estn almacenados los mismos.
Pone nfasis en la seguridad de los datos (copias de resguardo, firewalls)
Seguridad de los Datos
Principio: se deben asegurar que los datos estn almacenados en forma segura.
Disposicin 7/2005: Clasifica y grada las infracciones.
Disposicin 11/2006: Determina Niveles de Seguridad
Disposicin 9/2208 Aprueba el documento de Seguridad de Datos Peronales
Niveles de seguridad
Bsico: a partir del 22/09/07: Para todos los responsables. Documento de seguridad de
Datos Personales.
Medio: a partir del 22/09/08: Para empresas privadas que desarrollen actividades de
prestacin de servicios pblicos. Mayor control. Auditoras.
Crtico: a partir del 22/09/09: Para bancos de datos sensibles. Identificacin y registro de
accesos. Planes de contingencia.
Tipos de responsabilidad
Civil: patrimonial por los datos derivados de actos propios o de terceros que accedan a la
informacin.
Administrativa: Multas de $1000 a $300.000. cancelacin. Clausura del Banco de datos.

Pgina 7 de 27

Penal. Art. 157 Bis CP. Ser reprimido con la pena de prisin de SEIS (6) meses a CUATRO (4)
aos el que ilegtimamente accediere, de cualquier forma, a un banco de datos personales. La
misma pena se aplicar al que insertare o hiciere insertar datos falsos en un archivo de datos
personales o proporcionare a un tercero informacin falsa contenida en un archivo de datos
personales o revelare a otro informacin registrada en un banco de datos personales cuyo
secreto estuviere obligado a preservar por disposicin de una ley.
Accin de Hbeas Data
Art. 43, 3 Prrafo de la CN: Accin de hbeas data.
Tienes tus datos, sos tan dueo de tus datos como sos tan dueo de tu cuerpo.
Habeas: tener, tomar, traer, exhibir
Data: informacin, datos
Es el proceso constitucional (accin de Amparo) que tutela el derecho a la intimidad respecto de
los datos que sobre una persona hayan colectado los bancos de datos destinados a proveer
informes.

Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella
referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para
exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aqullos.
No podr afectar el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
Fuente del art. 43: el art. 35 de la Constitucin portuguesa de 1976 y el inc. 4 del art.
18 de la Constitucin espaola de 1978: la ley limitar el uso de la informacin para
garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio
de sus derechos.

Derechos del titular

Derecho de informacin: consulta de los bancos de datos.
Derecho de acceso: sobre sus datos personales.
Derecho de rectificacin, actualizacin, supresin y confidencialidad.
Tipos de habeas data
1) Informativo: Acceso a la informacin para conocer que datos del accionante estn
registrados en un archivo. El contenido de la accin se puede ampliar para saber cual es el
objeto (finalidad) al cual obedece el registro de tales datos y cul es su origen o fuente de
la cual provienen.
2) Rectificador: Rectificacin. Se solicita la correccin, modificacin o sustitucin de datos
que son total o parcialmente e inexactos.
3) Supresor o cancelatorio: El titular requiere la supresin de sus datos sensibles o falso
registrados en un banco de datos.
4) Complementario o aditivo: (Actualizacin) se requiere la incorporacin de nuevos datos
del titular que complementes o actualicen los ya registrados.
5) Preventivo o preservador: garantiza la confidencialidad de ciertos datos que se
registraron lcitamente, pero que el titular solicita que no sean difundidos pblicamente, o
slo bajo ciertas condiciones o a determinados requirentes.
Pgina 8 de 27

Instancias del proceso:

Instancia administrativa previa:
o Reclamo o intimacin previa. Plazo para contestar del responsable del banco de
datos: 10 das corridos
o Para rectificacin, actualizacin, supresin: 5 das
Instancia judicial: Vencido el plazo de 10 0 5 das, si la respuesta es insuficiente, se
habilita la va de habeas data.
El art. 33 de la ley 25.326 establece que procede la accin de habeas data
para tomar conocimiento sobre los datos personales del accionante registrados en los
archivos destinados a proporcionar informacin, as como tambin para conocer la
finalidad de aqullos.
en los casos en que se presuma la falsedad, inexactitud, desactualizacin de los datos
archivados, o cuando se trate de datos cuyo registro est prohibido por la ley, para
demandar su rectificacin, supresin, confidencialidad o actualizacin.
Legitimacin activa
Art. 34. Ley 25.326. La accin de habeas data podr ser ejercida por:
Personas fsicas: afectado, tutores o curadores y sucesores en lnea directa o colateral hasta el
2do grado
Persona jurdica: representante legal
En el proceso podr intervenir el Defensor del Pueblo.
Legitimacin pasiva
La accin respecto de los responsables y usuarios de banco de datos pblicos y privados
destinados a proveer informes.
Exclusin: los bancos de datos o archivos de uso personal no afectados a suministrar
informacin al pblico
Competencia
Art. 36: juez competente: a eleccin del actos
Del domicilio del actos
Domicilio del demandado
Del lugar en el que el hecho o acto se exteriorice o pudiera tener efecto.
Competencia federal: cuando se interponga en contra de archivos de datos pblicos de
organismos nacionales, y cuando los archivos de datos se encuentren interrelacionados con
redes interjurisdiccionales, nacionales, internacionales.
Demanda y procedimiento
Art. 37: La accin de hbeas data tramitar segn las disposiciones de la ley y por el
procedimiento que corresponde a la accin de amparo comn y supletoriamente por las
normas del CPCCN, en lo atinente al juicio sumarsimo.
Art. 38: Requisitos: datos del reclamante, individualizacin del archivo, relato de los
hechos y motivacin. Debe justificar que se han cumplido los recaudos que hacen al
ejercicio de los derechos que le reconoce la presente ley.
Pgina 9 de 27

Trmite
Art. 39: Rechazo in limine.
Admisibilidad de la demanda: Solicitud de informe del banco de datos. Plazo de
contestacin: no mayor a 5 das hbiles o el que fijare prudencialmente el juez (art. 41)
Medidas provisionales: El juez puede disponer (art. 38 inc. 3 y 4) la anotacin de Litis a
pedido del afectado mientras dure el procedimiento que el registro o banco de datos
asiente que la informacin cuestionada est sometida a un proceso judicial o bloqueo
provisorio del archivo en lo referido al dato personal objeto del litigio, cuando sea
manifiesto el carcter discriminatorio, falso o inexacto de la informacin de que se trate.

Contestacin del informe: el banco de datos deber expresar las razones por las cuales
incluy la informacin cuestionada y aquellas por las que no evacu el pedido efectuado
por el interesado (Art. 41).
Ampliacin de demanda (Art. 42). Plazo: 3 das. Traslado al demandado por 3 das.
Sentencia: plazo de cumplimiento y comunicacin al rgano de control, DNPDP. ( Art. 43).

Base de datos. Conjunto de archivos donde se alojan los datos que determinado sistemas de
datos procesa.
Alternativas legales de proteccin
El autor o productor de una base de datos posee varias formas de proteger la creacin e
inversin realizada en la recopilacin de esos datos o de las obras que lo componen.
A. Derecho de autor
B. Limitar el uso de la base con
a. Trminos y condiciones
b. Uso de medidas de proteccin tecnolgicas
c. Errores inocuos
C. Medidas supletorias
a. Normas de competencia desleal
b. Derecho sui generis (Sweat of the Brow = sudor de la frente)
1) Derecho de autor
Ley 11.723, mod. Por Ley 25.036
Para reputarse obra, la compilacin tiene que ser.
El resultado de una actividad intelectual de creacin.
Y ser un conjunto interrelacionado de datos, compilados con miras a su almacenamiento,
procesamiento y recuperacin mediante tcnicas y sistemas informticos (Decreto
165/94)
Este decreto no dur demasiado por tratarse de materia penal (slo facultad de legisladores)
Ley 11.723
Se protege la
Eleccin o seleccin
Pgina 10 de 27

 Coordinacin y disposicin original de los elementos en una compilacin

No se protegen los datos en s mismos
Acuerdo TRIPs (Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
relacionados con el Comercio) / Tratado OMPI
Las bases de datos son Compilaciones de datos o de otros materiales, en forma legible
por mquina o en otra forma, que por razones de la seleccin o disposicin de sus
contenidos constituyan creaciones de carcter intelectual.
No abarcar los datos o materiales en s mismos (sin perjuicio de otros derechos)
Quedan fuera de la proteccin:
Bases datos carentes de originalidad (aunque sean producto de considerables inversiones
de dinero, esfuerzo y trabajo)
Hay consenso en la necesidad de su tutela pero no respecto al marco jurdico adecuado.
2) Proteccin a travs de contratos
Clusulas contractuales
Trminos y condiciones
Licencias de uso y acceso
(Usuario acuerda no distribuir ni dar a conocer a terceros el contenido de la base de datos)
3) DRM. Medidas de proteccin tecnolgicas
Digital Right Management Tratado OMPI
Efectivas: Cuando se limita el acceso a ciertas cantidades de informacin por vez.
Inclusin de un cdigo informtico en el software de la Base, con limitaciones en el uso (de
acceso por vez, impedir la copia o la impresin, etc.)
USA DMCA (Digital Millennium Copyright Act)
4) Siembras de evidencia
Errores inocuos: Siembras de evidencia de plagio
Muy usados Editoriales: acta notarial extraprotocolar
Vlida como declaracin unilateral certera y demostrativa de la siembra intencional de errores
ocurrida dentro del sistema de la Base.
Por escribano se siembran errores adrede para identificar la autora despus.
No se necesita la bilateralidad (intencin deliberada en producirlos)
5) Competencia desleal
Proteccin contra el vaco que provoca la apropiacin de Bases de datos que quedan fuera del
Derecho de Autor.
Competencia: lucha por la clientela.
Pgina 11 de 27

Desleal: cuando hay un aprovechamiento y apropiacin ilegal del esfuerzo ajeno.

Uso de bots, hipervnculos profundos, extracciones, tcnicas de framing (enmarcado), que
recogen y copian grandes cantidades de informacin.
En Europa
Art.
Art.
Art.

y en Argentina: normas sobre competencia.

159. Cdigo Penal
953 y 1071 CC
10 bis del Convenio de Pars.

Art. 159 Cdigo Penal,(por maquinaciones fraudulentas, sospechas malvolas o cualquier

medio de propaganda desleal, tratare de desviar, en su provecho, la clientela de un
establecimiento comercial o industria)
Arts. 953 y 1071 CC: El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el
comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto
jurdico, o hechos queno sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o
prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos,de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conforme a esta
disposicin son nulos como si no tuviesen objeto.
El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no
puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.
Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que
exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Art. 10 bis del Convenio de Pars. 2) Constituye acto de competencia desleal todo acto de
competencia contrario a los usos honestos en materia industrial o comercial.
3) En particular debern prohibirse:
i) cualquier acto capaz de crear una confusin, por cualquier medio que sea, respecto del
establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor;
ii) las aseveraciones falsas, en el ejercicio del comercio, capaces de desacreditar el
establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor;
iii) las indicaciones o aseveraciones cuyo empleo, en el ejercicio del comercio, pudieren inducir al
pblico a error sobre la naturaleza, el modo de fabricacin, las caractersticas, la aptitud en el
empleo o la cantidad de los productos.
ESTADOS UNIDOS:
Misappropriation
(Dishonest use of anothers funds or property for ones own use)
Quien recopila informacin con fines comerciales puede prohibir a sus competidores copier las
noticias en vivo hot news (NBA y Motorola, red de pagers) y otra clase de informacin
sensible
Tresspas to chattels
(protege la propiedad y cosas contra el uso e ingreso ilegal de terceros y contra el abuso del
derecho)
Pgina 12 de 27

UNIN EUROPEA
Directiva 96/9/CE
Protege las Bases de Datos: como compilaciones por la originalidad en la seleccin y disposicin
de contenidos en cabeza del productor de la Base.
Fundamento Inversin econmica. (con independencia del criterio de originalidad)
6) Derecho Sui Generis
Espaa
El derecho sui generis sobre una base de datos protege la inversin sustancial, (evaluada
cualitativa o cuantitativamente) realizada x su fabricante.
Se pretende evitar el copiado ilcito del contenido de las bases de datos, cuando su elaboracin
haya significado para el titular, una inversin sustancial, sea a nivel econmico, tiempo o
esfuerzo.
Argentina: enriquecimiento sin causa.
Estados Unidos: the sweat of the brow
El fundamento es proteger el inters jurdico legtimo del empresario que realiza una
inversin econmica para recopilar y organizar un conjunto de informacin, con
independencia del criterio de originalidad.
Protege la extraccin o reutilizacin de la totalidad o una parte sustancial del contenido de
la base.
Documento Electrnico - Firma Digital
Documento: toda representacin material idnea de actos o hechos con independencia del
soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento, archivo o transmisin.
Instrumento: es la especie, aquella representacin que por escrito se vuelca en papel.
Documento Electrnico: toda representacin digital, guardada, almacenada o archivada en
mainframes o servidores (cloud computing, hosting), discos rgidos (internos y externos),
soportes data traveler (CDs, Dvd, Pen drives, etc), memorias (usb, flash), o transmitidos
electrnicamente (emails, sms).
Instrumento informtico: es el documento electrnico impreso en una hoja papel.
El documento electrnico constituye una nueva forma de instrumentar los actos jurdicos,
mediante el uso de elementos o medios tcnicos que garantizan la autenticidad e
inalterabilidad de los mismos.
Valor
-

probatorio del documento electrnico:

Idoneidad del mismo para acreditar el hecho
El valor es una facultad reservada al Juez al apreciar la prueba
Cuestin: Cmo revestir al documento electrnico de una mayor efiacia probatoria?
Los cdigos de forma han catalogado al documento como si fuera la mxima expresin y
le asignaron una extensin que transciende lo meramente escrito.
Pgina 13 de 27

Marco Normativo
- Leyes Modelo UNCITRAL de Comercio Electrnico y Firma Digital: crean un marco
ms seguro para facilitar su utilizacin en comunicaciones electrnicas o a travs de
redes.
- Disponen pautas de homologacin entre la contratacin con base papel y magntica.
- Ley de firma digital y la de delitos informticos receptan expresamente al
documento electrnico.
- Ley 24.766: extiende la proteccin del Secreto a la informacin que consiste en
documentos, medios electrnicos o magnticos, discos pticos, microfilms, pelculas u
otros elementos similares.
Problemas
- Desconfianza que deriva del aparente riesgo por manipulacin de expertos tcnicos
en la materia.
- Dificultad de imputacin real al autor del documento (falta de firma).
Electronic Data Interchange EDI
Tiene 3 requisitos:
1. Escritura
2. Firma
3. Original (cualquier copia que tiene firma digital pasa a ser original)
- Hay una desmaterializacin del soporte papel (despapelizacin).
Mtodo de equivalencia funcional:
- es un mensaje de datos (EDI) no es un documento papel: ambos tienen distinta
naturaleza. Este mtodo equipara los aspectos formales.
- Analiza cules son las funciones que cumple el documento papel en el trfico
internacional.
- Adapta esos conceptos y principios (escritura, firma, original) que le sirven de base y los
aplica al EDI
El mtodo logra un reconocimiento semejante al del soporte papel y otorga:
o Certeza/fidelidad: identificacin de las personas que firman
o Integridad: inalterabilidad
o Indelebilidad/ Rastreabilidad: que el documento est disponible para ulteriores
consultas
o Transmisibilidad
Para que un EDI tenga equivalencia funcional a un documento en soporte papel debe:
1. Ser susceptible de identificar al autor
2. No ser susceptible de ser alterado
3. Que est disponible para ulteriores consultas
4. Utilice un mtodo de suficiente seguridad para garantizar estos objetivos: Firma digital.
Cdigo Civil:
- La forma es uno de los elementos esenciales de los actos jurdicos (Art 973 CC)
- Instrumentos: pblicos o privados (privado firmados, particulares no firmados) (Art. 978
CC y 1190)
Pgina 14 de 27

Art. 1190, prr. 2:

Instrumentos Privados Firmados
Instrumentos Particulares no Firmados
El instrumento privado debe contener la firma de las partes con condicin esencial (Art.
1012 CC), fecha cierta y doble ejemplar.
Un mail sera un instrumento particular no firmado (son impresos, registros visuales o
auditivos de cosas o hechos, registros de la palabra y de informacin, en general todo
escrito no firmado). (Proyecto reforma al Cdigo Civil de 1998).
o

Valor Probatorio:
o Principio de prueba por escrito: cualquier documento que emane del adversario o
de parte interesada en el asunto, que haga verosmil el hecho litigioso y que las
restantes pruebas examinadas a la luz de la sana crtica corroboren su autenticidad.
o Prueba compuesta: solucin de medios combinados con unidad de prueba.

CPCCN
Los medios de prueba no constituyen un campo cerrado.
El Art. 378 CPCCN: Consagra la libertad de los mismos, estableciendo que la prueba
deber producirse por:
medios legales (medios previstos expresamente por la ley), y
judiciales (los que el Juez disponga)
siempre que no afecten la moral, la libertad personal de los litigantes o de terceros, o que
no estn expresamente prohibidos para el caso (confesin en divorcio, testigos en
contratos de determinado monto).

Art. 378 CPCCN: Los medios de prueba no previstos se diligenciarn aplicando por
analoga las disposiciones de los que sean semejantes o, en su defecto, en la forma que
establezca el juez.

Prueba Documental: Arts. 387 y ss. Debe ofrecerse en la primera presentacin con
ofrecimiento subsidiario de prueba pericial tcnica en caso que sea objetada por la
contraparte (art. 333)
Medidas Anticipadas: Art. 326. Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de
conocimiento y tuvieren motivos justificados para temer que la produccin de sus pruebas
pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo de prueba, podrn solicitar que
se produzcan anticipadamente

2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de

documentos, o el estado, calidad o condicin de cosas o de lugares.
4) La exhibicin, resguardo o secuestro de documentos concernientes al objeto de la
pretensin

Derecho procesal Informtico: E-Discovery

Etapa de relevamiento de prueba electrnica en la que se busca, localiza y asegura informacin
electrnica con el propsito de ser usada como evidencia
1. Medidas de preservacin: para evitar contaminacin de la prueba y eventuales nulidades.
Pgina 15 de 27

2. Evidencia, incluye:
o Todo tipo de datos: texto, imgenes, bases de datos, planillas de clculo, archivos
de audio, sitios Web, programas de computacin;
o Los e-mails: reemplazan las comunicaciones realizadas en papel (notas, memos,
cartas postales), y tambin intercambios informales que antes no quedaban
documentados (llamados telefnicos o conversaciones casuales)
3. Recursos de identificacin del autor
c. Firma holgrafa tiene dos rasgos: el trazo y el pulso
d. La firma digital es una combinacin de algoritmos y nmeros claves
e. Seales biomtricas: iris del ojo, huellas dactilares.
-Funcin: identificar al autor y ligarlo con el contenido del documento

DOCUMENTO ELECTRNICO - FIRMA DIGITAL

LEY 25.506. Decreto. Reglamentario 724/06
Terminologa
La legislacin argentina emplea el trmino Firma Digital en equivalencia al trmino Firma
Electrnica Avanzada utilizado por la Comunidad Europea o Firma Electrnica utilizado en
otros pases como Brasil o Chile.
En Argentina firma electrnica es el gnero: identifica a una persona con una clave, y firma
digital es la especie ha sido firmada con un procedimiento de verificacin establecido por el
Estado Nacional.
La firma digital implica la aplicacin de procedimientos lgicos matemticos: algortmicos.
Permite identificar con certeza a quien firma el documento.
La diferencia con firma electrnica hace a la prueba. Hay una inversin de la carga de prueba.
La falsedad de la firma digital la tiene que probar quien la alega.
Quien utiliza la firma electrnica debe probar que es el autor de esa firma.
FIRMA DIGITAL
Abarca muchos conceptos relacionados como: documentos electrnicos, claves criptogrficas,
certificados digitales, funciones matemticas, autoridades certificantes, infraestructuras de clave
pblica y muchos otros nombres que pueden resultarnos complicados o desconocidos.
Ley 25.506 de Firma Digital: Validacin del documento electrnico.
Art. 1. Reconoce el empleo y la eficacia jurdica de la firma electrnica y la firma digital.
La ley establece los extremos que deben cumplirse para otorgar validez jurdica al documento
electrnico firmado digitalmente.
Art. 3: Cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia tambin queda satisfecha por
una firma digital. Derecho 2628/02

ARTCULO 2 Firma Digital. Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un

documento digital un procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo
conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. La firma digital debe
ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente
Pgina 16 de 27

permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a
su firma.
Los procedimientos de firma y verificacin a ser utilizados para tales fines sern los
determinados por la Autoridad de Aplicacin en consonancia con estndares tecnolgicos
internacionales vigentes.

Caractersticas

Herramienta con caractersticas tcnicas y normativas.

Conjunto de datos asociados a un mensaje.

No implica privacidad. El documento pudo haber sido visto, no significa que porque est
firmado digitalmente nadie lo vio, no significa que sea secreto.

Se utilizan procedimientos matemticos que relacionan al documento firmado

No es firma digital:

Una firma manuscrita escaneada

Un password o contrasea

Un mail encriptado o scripeado

Algn procedimiento biomtrico que implique nicamente autenticidad del documento.

Un documento digital que garantice o bien su autora o su integridad.

Art. 4. Exclusiones
ARTCULO 4 Exclusiones. Las disposiciones de esta ley no son aplicables:
a) A las disposiciones por causa de muerte;
b) A los actos jurdicos del derecho de familia;
c) A los actos personalsimos en general;

Pgina 17 de 27

d) A los actos que deban ser instrumentados bajo exigencias o formalidades incompatibles con
la utilizacin de la firma digital, ya sea como consecuencia de disposiciones legales o acuerdo
de partes.

Art. 5. Firma electrnica

ARTCULO 5 Firma electrnica. Se entiende por firma electrnica al conjunto de datos
electrnicos integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros datos electrnicos,
utilizado por el signatario como su medio de identificacin, que carezca de alguno de los
requisitos legales para ser considerada firma digital.
En caso de ser desconocida la firma electrnica corresponde a quien la invoca
acreditar su validez.

FIRMA DIGITAL
Es una firma electrnica con una serie de garantas y seguridades (encriptamiento de datos),
certificada y verificada por una Autoridad Certificante que da certeza sobre:
1. La identidad del firmante
2. La conformidad del autor de la firma con el contenido.
3. La integridad y no alteracin del documento.

Arts. 7 y 8, extensivo por Art. 10 al envo automtico en forma programada con firma digital del
remitente.

ARTCULO 7 Presuncin de autora. Se presume, salvo prueba en contrario, que toda firma
digital pertenece al titular del certificado digital que permite la verificacin de dicha firma.

ARTCULO 8 Presuncin de integridad. Si el resultado de un procedimiento de verificacin

de una firma digital aplicado a un documento digital es verdadero, se presume, salvo prueba en
contrario, que este documento digital no ha sido modificado desde el momento de su firma.

Pgina 18 de 27

ARTICULO 10. Remitente. Presuncin. Cuando un documento digital sea enviado en forma
automtica por un dispositivo programado y lleve la firma digital del remitente se presumir,
salvo prueba en contrario, que el documento firmado proviene del remitente.

VALOR LEGAL

Valor probatorio atribuido a la Firma Digital.

Existe una presuncin iuris tantum en su favor: si un documento firmado digitalmente

es verificado correctamente, se presume salvo prueba en contrario.

Presuncin de autora: que proviene del suscriptor del certificado asociado

Presuncin de integridad: que no fue modificado

Por el contrario, en el caso de la firma electrnica, de ser desconocida, corresponde a

quien la invoca acreditar su validez.

No repudio
No puede haber rechazo, desconocimiento.
Es la prestacin de conformidad al contenido del documento firmado digitalmente.
Est asociado a la aceptacin de un protocolo de comunicacin entre emisor y receptor, a travs
del intercambio de sendos certificados digitales de autenticacin.
Se habla entonces de No Repudio de Origen y No Repudio de Destino (de quien lo recibi)

Hay dos tipos de sistemas de proteccin de claves, como viaja la firma digital, desde el punto de
vista matemtico:

Asimtrico. El sistema slo tiene clave pblica.

Simtrico. Sistema de dos claves. El nuestro.

Tengo dos claves: una pblica y una privada.

Cuando emito mi certificado, la persona que recibe del otro lado, yo le doy mi clave pblica.
Pgina 19 de 27

Mi mail con mi firma digital lleva una clave privada que no se la doy a la otra persona, es
privada.
La privada la conservo.
Cuando se juntan las dos, se abre el documento.

La firma pblica es exclusiva con respecto al documento.

La firma privada es exclusiva con respecto al autor.

Certificados digitales
Para reconocer que un documento ha sido firmado digitalmente se requiere que el certificado
digital del firmante haya sido emitido por un Certificador Licenciado (o sea que cuente con la
aprobacin del Ente Licenciante)

Permiten verificar que una clave pblica especfica pertenece, efectivamente, a un

individuo determinado.

ARTICULO 13. Certificado digital. Se entiende por certificado digital al

documento digital firmado digitalmente por un certificador, que vincula los datos de
verificacin de firma a su titular.

Identidad del propietario, perodo de validez, firma de la autoridad certificante, clave pblica,
clave privada

El certificado contiene una clave pblica y un nombre. Habitualmente, tambin contiene una
fecha de expiracin, el nombre de la Autoridad Certificante que la emiti, un nmero de serie y
alguna otra informacin.
Pero lo ms importante es que el certificado propiamente dicho est firmado digitalmente por el
emisor del mismo.

Validez de los C-D

Pgina 20 de 27

A. Ser emitidos por un Certificador Licenciado (por el Ente Licenciante)

a. Certificador Licenciado. Art. 17
ARTICULO 17. Del certificador licenciado. Se entiende por certificador licenciado
a toda persona de existencia ideal, registro pblico de contratos u organismo pblico
que expide certificados, presta otros servicios en relacin con la firma digital y
cuenta con una licencia para ello, otorgada por el ente licenciante.
La actividad de los certificadores licenciados no pertenecientes al sector pblico se
prestar en rgimen de competencia. El arancel de los servicios prestados por los
certificadores licenciados ser establecido libremente por stos.

b. Ente Licenciante: Es el rgano Tcnico administrativo encargado de otorgar las

licencias a los certificadores y de supervisar su actividad. En la Subsecretara de la
Gestin Pblica de la Jefatura de Gabinete de Ministros.

B. Reconocer a formatos estndares reconocidos internacionalemtne, fijados por la autoridad

de aplicacin.
C. Estndar internacional sobre el formato:
a. ITU International Telecommunications Union. Estandar ITU T X509
b. Puede ser ledo por cualquier aplicacin
D. Debe contener los datos que permitan:
a. Identificar indubitablemente a su titular y al certificador licenciado que lo emiti,
indicando su perodo de vigencia y los datos que permitan su identificacin nica;
b. Ser susceptible de verificacin respecto de su estado de revocacin.
c. Diferenciar claramente la informacin verificada de la no verificada incluidas en el
certificado.
d. Contemplar la informacin necesaria para la verificacin de la firma.
e. Identificar la poltica de certificacin bajo la cual fue emitido.

E. Vigencia del C- D. Art. 15

Pgina 21 de 27

ARTICULO 15. Perodo de vigencia del certificado digital. A los efectos de esta
ley, el certificado digital es vlido nicamente dentro del perodo de vigencia, que
comienza en la fecha de inicio y finaliza en su fecha de vencimiento, debiendo
ambas ser indicadas en el certificado digital, o su revocacin si fuere revocado.
La fecha de vencimiento del certificado digital referido en el prrafo anterior en
ningn caso puede ser posterior a la del vencimiento del certificado digital del
certificador licenciado que lo emiti.
La Autoridad de Aplicacin podr establecer mayores exigencias respecto de la
determinacin exacta del momento de emisin, revocacin y vencimiento de los
certificados digitales

ONTI: Listado de los aparatos de las fotomultas.

Infraestructura de Firma Digital
Es el conjunto de leyes y normativa complementaria, hardware, software, bases de datos, redes,
estndares tecnolgicos y procedimientos de seguridad que permiten que distintas entidades
(individuos u organizaciones) se identifiquen entre s de manera segura al realizar transacciones
en redes.
PKI Public Key Infraestruture o Infraestructura de Firma Digital.
PKI: Pirmide
ONTI (Oficina Nacional de Tecnologas de la Informacin): Es el Ente Licenciante.
Certificador Licenciado.
Certificado Digital.
Usuario.
Argentina
La Oficina Nacional de Tecnologas de Informacin asiste al Subsecretario de la Gestin Pblica,
actuando como Autoridad Certificante, proveyendo certificados digitales a sus agentes y
funcionarios pblicos, entendiendo y supervisando en los aspectos relativos a la seguridad y
privacidad de la informacin digitalizada y electrnica del Sector Pblico Nacional. Dec.
1028/2003
La ONTI delega en las jurisdicciones respectivas las funciones de Autoridad de Registro.
Estado y firma digital
Ley 26.685
Autorizase la utilizacin de expedientes electrnicos, documentos electrnicos, firmas
electrnicas, firmas digitales, comunicaciones electrnicas y domicilios electrnicos constituidos,
en todos los procesos judiciales y administrativos que se tramitan ante el Poder Judicial de la
Nacin, con idntica eficacia jurdica y valor probatorio que sus equivalentes convencionales.
Disposicin 3/2012- Registro Nacional de Reincidencia
Pgina 22 de 27

Sustituye el Certificado de Antecedentes Penales en soporte papel para los particulares cuando
de stos no surja la existencia de antecedentes penales por un documento electrnico firmado
digitalmente.
Fundamentos
Decreto N 378/05: pone en marcha el Plan Nacional de Gobierno Electrnico.
Optimizar la forma en la cual el Estado brinda servicios a los ciudadanos.
Economa de recursos para la Administracin.
En otros pases
Per: A partir de un acuerdo firmado entre la Superintendencia Nacional de los Registros
Pblicos del Per (SUNARP) y el Colegio de Notarios del Callao, los escribanos podrn
remitir al Registro Pblico las escrituras y otros ttulos en formato electrnico, utilizando
firma digital para garantizar la autora e integridad.
Espaa: El Consejo de Gobierno de la Comunidad de Madrid ha aprobado un proyecto para
la utilizacin de contrataciones electrnicas con firma electrnica.
o DNI Electrnico

EMAIL: Aspectos legales

Toda correspondencia, mensaje, archivo, dato o informacin electrnica, que se transmite a una
o ms personas por medio de una red de interconexin entre dos sistemas de comunicacin
electrnicos.
Email, chat (conversacin en tiempo real), sms, whatsapp, private messages de redes sociales,
telefona IP, Bluetooth.
Aspectos legales del Correo Electrnico
1) El E-mail como medio de prueba:
o Valor o eficacia probatoria.
2) El E-mail y la privacidad:
o Monitoreo, control y vigilancia del e-mail del trabajador por parte del Empleador.
3) Uso del E-mail en el mbito laboral:
o Uso indebido del e-mail e Internet como causal de despido.
1) Valor probatorio del E-mail

Se refiere a la idoneidad del correo electrnico para acreditar un hecho.

Documento: Toda representacin idnea de actos o hechos con independencia del soporte
utilizado para su fijacin, almacenamiento, archivo o transmisin.
Instrumento es aquella representacin que por escrito se vuelca en papel.
Ley Modelo UNCITRAL y Ley 25506 Firma Digital

Documento electrnico: toda representacin digital.

Almacenado o archivado en mainframes, servidores (clud computing, hosting), discos rgidos
(internos y externos), soportes data traveler (CDs, DVDs, Pen drives, cards), memorias (usb,
flash); o trasmitido electrnicamente (e-mail, chat, sms)
Pgina 23 de 27

Instrumento informtico: es el documento electrnico impreso en papel.

Instrumentos Pblicos
Instrumentos Privados
Firmados
No firmados
Valor: Instrumento particular no firmado (cfr. Art. 1190 2 prr. CC)
Principio de prueba por escrito y Prueba Compuesta.
Cualquier documento que emane del adversario o de parte interesada en el asunto, que haga
inverosmil el hecho litigioso y que las restantes pruebas examinadas a la luz de la sana crtica
corrobores su autenticidad.
2) Uso del E-mail en el mbito laboral Control del Empleador

Vigilancia y Captacin de E-mail

Puede el Empleador acceder al e-mail del empleado?

Marco Legal
Decreto 554/97: Declara de inters nacional el acceso de los habitantes de Argentina a
Internet.
Decreto 1279/97: Declara al servicio de Internet comprendido en la garanta constitucional
que ampara la libertad de expresin.
Ley 26.032: Reitera dicha proteccin y precisa el concepto de libertad de expresin: la
bsqueda, recepcin y difusin de informacin e ideas de toda ndole, a travs del servicio
de Internet.
LCT. Art. 64. Facultad de organizacin: El empleador tiene facultades suficientes para
organizar econmica y tcnicamente la empresa, explotacin o establecimiento.
Art. 66. Facultad de modificar las formas y modalidades del trabajo: El empleador est
facultado para introducir todos aquellos cambios relativos a la forma y modalidades de la
prestacin
Art. 70. Controles personales: del trabajador destinados a la proteccin de los bienes del
empleador debern siempre salvaguardar la dignidad del trabajador y practicarse con
discrecin, y se harn por medios de seleccin automtica destinados a la totalidad del
personal.
Art. 88. Deber de no concurrencia. El trabajador debe abstenerse de ejecutar
negociaciones por cuenta propia o ajena, que pudieran afectar los intereses del
empleador, salvo autorizacin de ste.
Art. 62. Obligacin genrica de las partes: estn obligadas, no slo a lo que resulta
expresamente de los trminos del contrato, sino a todos aquellos comportamientos que
sean consecuencia del mismo, resulten de esta ley, de los estatutos profesionales o
convenciones colectivas de trabajo, apreciados con criterio de colaboracin y solidaridad.
Art. 63. Principio de la buena fe: Las partes estn obligadas a obrar de buena fe, ajustando
su conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un buen trabajador, tanto al
celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o la relacin de trabajo.
Pgina 24 de 27

Art. 86. Cumplimiento de rdenes e instrucciones: El trabajador debe observar las rdenes
e instrucciones que se le impartan sobre el modo de ejecucin del trabajo, ya sea por el
empleador o sus representantes. Debe conservar los instrumentos o tiles que se le
provean para la realizacin del trabajo, sin que asuma responsabilidad por el deterioro que
los mismos sufran derivados del uso.

Manual de uso de herramientas informticas fehacientemente comunicado: que

contemple el uso que se espera de la tecnologa dentro de la firma y que se refieran a:
La correcta utilizacin de los emails, smartphones, tablets, computadoras y sistemas
informticos.
La restriccin de navegar indiscriminadamente por Internet, chatear o realizar
downloadings de contenidos que afecten derechos de terceros.
Constitucin Nacional
Art. 18: Inviolabilidad del domicilio, la correspondencia y los papeles privados.
Art. 19: Zona de reserva.
Art. 75 inc. 22: CADH nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su
familia, domicilio y correspondencia.
Consagran el derecho a la intimidad.
Marco Legal
Ley de Correos: N 20.216. Art. 6: Inviolabilidad de los envos postales.
Ley de Telecomunicaciones: N 19.798. Arts. 18 y 19: inviolabilidad de la correspondencia.
Ley de Inteligencia Nacional: N 25.520. Art. 5: Inviolabilidad de cualquier tipo de comunicacin:
Intervencin slo posible por orden del juez.
Art. 1071 bis CC: responsabilidad civil de quien arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena,
difunda correspondencia, perturbe la intimidad de otro.
Ley de Delitos Informticos: N 26.388 incorpora un nuevo bien jurdico protegido: Violacin de
secretos y de la privacidad.
Modifica los arts. 153 (interceptacin de email) y 155 (publicacin indebida) del Cdigo Penal, y
agrega el 153 bis (acceso no autorizado o excediendo la misma)
Derechos en pugna
Derecho al honor
A la intimidad y privacidad
Al secreto de las comunicaciones
Derecho a la imagen
Autodeterminacin y libertad informtica
Derecho de propiedad
Libertad de empresa
Acceso a internet
Libertad de expresin (bsqueda de informacin)
Regla
Los primeros fallos sentaron una Prohibicin: El empleador tiene prohibido el acceso al email del trabajador.
Pgina 25 de 27

Fundamento: La autodeterminacin informativa, dignidad, privacidad (el e-mail posee

nombre de usuario, contrasea y un prestador de servicios, que impiden el acceso de
terceros) mail personal.
Esta regla luego comenz a tener variantes.

Cuadro de situacin
Distinguir entre
o Email corporativo: diferenciando a su vez:
Con consentimiento del trabajador (con manual de uso)
Sin consentimiento del trabajador (sin manual de uso)
o Email privado: la regla es la prohibicin de acceso al email
Excepciones
1. Urgencia, legtima defensa y peligro de prueba
2. Flagrancia
3. Estado de necesidad
4. El agente provocador
Email corporativo con Permiso del trabajador
Con consentimiento expreso del trabajador: El empleado ampla voluntariamente su
mbito de privacidad sobre el email laboral.
El empleado presta consentimiento a travs del Manual de uso de herramientas
informticas o Poltica de seguridad interna sobre controles de vigilancia y seguridad, para
que su email corporativo que le brinda la empresa como herramienta de trabajo pueda ser
controlado y vigilado (monitoreado)
Email corporativo sin Permiso del trabajador
Sin consentimiento expreso del trabajador: est discutido.
o Postura Restrictiva: entiende que el empleador no puede acceder al e-mail del
trabajador sino se le comunic.
o Postura amplia (consentimiento tcito): existira una liberacin tcita del marco de
la intimidad a favor de la Empresa, ya que el servidor central es propiedad de la
empresa y lo administra el IT diariamente. El e-mail puede observarse con facilidad
tcnica.
o CSJ de USA: El derecho a la intimidad no se viola cuando no existe una expectativa
razonable de privacidad por quien pretende ampararse en l (Hoffa vs. USA; Katz
vs. USA)
Email Privado
Se aplica la Regla de la prohibicin.
Los webmails del tipo yahoo, Hotmail, gmail o private messages de redes sociales, no
pueden ser accedidos por el Empleador.
Tienen una fisonoma tcnica distinta: poseen caractersticas de proteccin de privacidad
ms acentuados que el correo epistolar, al tener nombre de usuario, contrasea y un
prestador de servicios, que impiden el acceso de terceros sobre los mismos.
Excepciones

Pgina 26 de 27

1) Urgencia, legtima defensa y peligro de prdida de prueba (e-mail laboral o

privado): Se sospecha que el empleado va a cometer un ilcito.
La intimidad cede frente al derecho de propiedad de la empresa. No puede alegarse
derecho a la intimidad para cometer un delito, frente a Auditoras.
Ley de Confidencialidad: N 24.766. Protege el Secreto Comercial e Industrial, incluyendo
la informacin que conste en documentos, medios electrnicos o magnticos, discos
pticos, microfilms, pelculas u otros elementos similares. Instituye el delito de Insider
Trading (confidencialidad empresarial)
2) Flagrancia: Aprehender a quien delinque o va a delinquir. Legitima la aprehensin de emails (laboral o privado)
3) Estado de necesidad: justifica la antijuridicidad del acceso al e-mail (privado o laboral)
ante amenazas terroristas, epidemias u otros casos graves que pongan en peligro la vida
de las personas.
En los tres casos, luego de la captacin, se debe poner en conocimiento de la autoridad
judicial.
4) El agente provocador: Cuando el e-mail es aportado a la empresa por el emisor o
destinatario con el que el trabajador se comunicaba. No hay violacin del secreto de las
comunicaciones cuando una de las partes de la comunicacin aporta una probanza de un
delito. Es un preformacin de la prueba documental.
Cyberlacking
Se refiere a todo empleado que utiliza el acceso a Internet durante el horario laboral por razones
personales, manteniendo la apariencia de trabajo, y que puede conducir a la ineficiencia de su
actividad.
Ej. Facebook, Candy Crush SAGA, Twitter, Youtube.
1. Analizar si existe poltica de uso o manual de herramientas informticas.
2. Ver si la conducta del empleado afect al destinatario (otro empleado) en el mbito
interno de la empresa.
3. Se debe respetar:
a. Temporaneidad: entre la falta y la sancin.
b. Proporcionalidad: de la sancin (apercibimiento, llamado de atencin, suspensin,
despido, etc.)
c. Razonabilidad: Razn de ser funcional que la empresa pueda invocar (Ej. Si la
imagen pornorfica estaba en la computadora del empleado, no hay ningn
afectado).

Pgina 27 de 27