AS CLUSULAS PTREAS

Fernando Machado da Silva Lima.

O Mestre Otvio Mendona publicou, no Liberal de hoje, 02.03.99, sob o
ttulo "Tirar do roto para o esfarrapado?", brilhante estudo pertinente
reforma da previdncia, no qual critica o desrespeito s garantias
individuais consagradas constitucionalmente e protegidas como
clusulas ptreas (art. 60, 4.), isto , clusulas imutveis, que no
admitem sua reforma, e resolvi contribuir para o debate jurdico da
matria, embora reconhea ser muita pretenso de minha parte. H
cinqenta anos, o Professor Pinto Ferreira estudava o princpio da
supremacia constitucional (Princpios Gerais do Direito Constitucional
Moderno, Saraiva) como um dos grandes princpios, que servem de base
estruturao do Estado.
H uma tendncia universal para a supremacia da Constituio, embora
exista um Pas que faz, como em tantas outras coisas, exceo: a
Inglaterra, onde no tem sentido a supremacia constitucional. L, existe
a supremacia do Parlamento e por isso disse Disraeli : "England is not
governed by logic, but by parliament". Por essa mesma razo, Sir Ivor
Jennings (The British Constitution, Cambridge) dizia que se um dia a
Constituio Britnica fosse escrita, ela teria apenas um artigo: o
Parlamento ingls supremo.
No Brasil, porm, de acordo com a tendncia universal de supremacia
da Constituio, sempre adotamos regras, desde a Constituio do
Imprio, tendentes a dificultar a reforma do texto constitucional e a
estabelecer, mesmo, limites intransponveis para essa reforma, como
por exemplo no 6o. do art. 217 da Constituio de 1946: "No sero
admitidos como objeto de deliberao projetos tendentes a abolir a
Federao ou a Repblica".
A Constituio , portanto, a Lei Suprema, o que significa que deve ser
obedecida pelos governantes e pelos governados. Ela o metro, o
padro da regularidade jurdica e um Estado somente poder ser
considerado democrtico, na medida em que prevalea a vontade legal
(rule of law) e desde que haja possibilidade de efetivao das leis
regulares em face dessa Constituio e de nulificao daquelas que a
contrariem.
A Constituio resulta do Poder Constituinte, que desde Sieys (Qu'estce que le Tiers tat?) atribudo ao povo, de modo que esse o Poder
Originrio responsvel pela criao do Poder Constituinte Derivado, ou
Poder de Reforma Constitucional, na denominao do Prof. Nelson
Sampaio. E o Poder Constituinte Originrio estabelece, no prprio texto
da Constituio, os limites atividade reformadora.
Afirma o Prof. Pinto Ferreira (Curso de Direito Constitucional, Saraiva),
que "no podem ser mudadas pelo poder de emenda ou reviso as
seguintes matrias:
I- as matrias concernentes ao titular do poder constituinte, porque a
reviso no pode mudar o titular do poder que criou o poder
reformador;
II- as matrias alusivas ao prprio titular do poder reformador, pois seria

inconseqente que o legislador ordinrio institusse novo titular a

substituir o constituinte originrio;
III- as matrias relativas ao processo da prpria emenda, que no pode
ser facilitada; (acrescentaramos: nem dificultada)
IV- os dispositivos concernentes s decises jurdicas e polticas
fundamentais, especialmente os direitos humanos e as garantias do
homem e do cidado, o esprito da Constituio".
A prpria consulta ao povo perigosa, conforme Pinto Ferreira: "O
plebiscito de certa forma uma ameaa para o Estado democrtico de
direito em um pas onde impera a crise, como o Brasil, em que a
propaganda poltica dominada pela mdia eletrnica, em poder de
autnticos monoplios de fato. O plebiscito sempre foi uma arma
perigosa nas mos do Estado autoritrio nas pocas de Hitler e
Mussolini, que conseguiram cerca de 90% de aprovao eleitoral.
menos perigoso democracia avanada e consciente, porm uma
ameaa mortal liberdade do povo nas falsas democracias dos pases
de economia dominada".
Lembra o Mestre Otvio Mendona que " antiga a insistncia de impor
novo nus aos aposentados e pensionistas,..... apesar da existncia de
dois limites intransponveis: um jurdico, o resguardo dos direitos
adquiridos; outro humano, o de no condenar misria quem se
encontra na fronteira da mesma e cujo sacrifcio pouco influir na
soluo perseguida".
Esse limite jurdico, consubstanciado na irretroatividade da lei, e sem o
qual o Direito perderia completamente sua finalidade, consagrado na
vigente Constituio: "Art. 5, XXXVI - A lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada". E mais: esse um
dos princpios considerados clusulas ptreas pelo Constituinte
Originrio, haja vista a proibio absoluta constante do 4o. do art. 60
da Constituio Federal: "No ser objeto de deliberao a proposta de
emenda tendente a abolir:
I- a forma federativa de Estado;
II- o voto direto, secreto, universal e peridico;
III- a separao dos Poderes;
IV- os direitos e garantias individuais".
Observe-se que no preciso que a reforma diga: fica abolido o direito,
mas basta que seja tendente a isso, e evidente que a Emenda
Constitucional n 20/98 e a Lei n 9783/99 atingem frontalmente o
princpio da irretroatividade da lei, especialmente ao imporem o
pagamento de contribuies sociais aos funcionrios pblicos
aposentados e aos pensionistas.
Infelizmente, no existe no Brasil uma tradio de respeito
Constituio e s leis, e tem sido notria a determinao pessoal do Sr.
Presidente no sentido da aprovao dessas reformas, embora o
compromisso prestado e reiterado perante o Congresso Nacional (art.
78 da Constituio Federal ), .."de manter, defender e cumprir a
Constituio, observar as leis, etc..."
Assim, a Emenda Constitucional no. 20, de 15.12.98, abriu o caminhoou pretendeu faz-lo, por sua flagrante inconstitucionalidade - para a
tributao de todo o funcionalismo ativo ou inativo, pela edio da Lei

no.9783, de 28.01.99, "uma das mais perversas leis que hoje

empobrecem o nosso vasto acervo normativo", no dizer do Mestre
Otvio Mendona.
E como fecho de ouro, essa Emenda brindou os aposentados e
pensionistas com a regra de seu art. 17, o ltimo, posterior at mesmo
ao artigo que determina: esta emenda entra em vigor na data de sua
publicao, e que tradicionalmente o ltimo, em qualquer diploma
legal. Reza esse artigo 17: "Revoga-se o inciso II do 2o. do art. 153 da
Constituio Federal ". Esse dispositivo era exatamente aquele que
isentava da tributao do imposto de renda os rendimentos
provenientes de aposentadoria e penso, pagos pela previdncia social
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, a pessoa
com idade superior a sessenta e cinco anos, cuja renda total seja
constituda, exclusivamente, de rendimentos do trabalho.
Assim, depois da queda o coice: alm de passarem a pagar as
contribuies sociais, aposentados e pensionistas pagaro o imposto de
renda at o dia em que exalarem o ltimo suspiro.
Resta-nos confiar nos juzes e Tribunais, ltimos baluartes na defesa do
Direito, porque se a reforma da Constituio pode vulnerar as clusulas
ptreas, os direitos e garantias individuais, se ela pode atingir as
liberdades pblicas, o sistema de garantia da pessoa humana, e
conseqentemente a democracia, poder tambm destruir o Estado de
Direito, como ocorreu com Hitler e Mussolini, suprimindo assim a
Constituio, e transformando uma democracia em uma ditadura, ou
um governo de leis em um governo do arbtrio.