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Gravaes e filmagens como meio de prova

GRAVAES E FILMAGENS COMO MEIO DE PROVA


Revista de Direito do Trabalho | vol. 161/2015 | p. 131 - 147 | Jan - Fev / 2015
DTR\2015\253
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Juliana Scoli
Especialista em Direito do Trabalho pela PUC-SP. Especialista em Direito Constitucional
pela PUC-Campinas. Mestranda em Direito do Trabalho pela PUC-SP. Advogada.
rea do Direito: Processual; Trabalho
Resumo: O presente artigo busca fazer uma anlise da validade e limites do emprego de
novas tecnologias representadas pelos aparelhos de telefonia mvel e outros utilitrios
modernos, dotados de altssima preciso e com utilizao difundida em todas as camadas
sociais, como meio para a produo de prova dessas gravaes e filmagens nas aes
judiciais trabalhista, visando dar maior efetividade prestao jurisdicional pelo Estado.
Palavras-chave: Provas - Procedimento - Intimidade - Gravaes e filmagens.
Abstract: This article seeks to analyze the validity and limits of the application of new
technologies such as mobile phones and other modern high precision and devices with
widespread use in all strata of society, as means to produce forensic evidence of these
recordings and footage ensuring greater effectiveness of adjudication by the State.
Keywords: Evidence - Procedure - Intimacy - Recordings and Footage.
Sumrio:
1.Introduo - 2.Da prova - 3.Da valorao da prova - 4.Da produo das provas em
espcie - 5.Gravaes e filmagens como meio de prova - 6.Consideraes finais 7.Referncias bibliogrficas

1. Introduo

Com o grande avano tecnolgico na rea comunicaes e transmisso de dados pela rede
mundial de computadores, surgem novas tendncias muito mais modernas e prticas. O
mundo passou a se conectar com mais velocidade e de maneira acessvel a todos. Notcias
e acontecimentos so propagados instantaneamente e a sociedade atual se rende ao uso
de equipamentos cada vez mais avanados e de simples utilizao.
A popularizao da tecnologia digital tem reflexo em todos os setores da vida moderna, e
o Poder Judicirio tambm vem progressivamente incorporando essas inovaes. Os
processos passam a ser digitalizados, assim como documentos e provas trazidos aos autos.
O uso de e-mail passou a ser a maneira mais usual de comunicao entre as pessoas,

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deixando para trs as cartas e telegramas. De to essenciais ao mundo moderno,


comearam a ganhar destaques os celulares, smartphones e tablets, que podem
acompanhar os usurios em todos os lugares.
claro que isso ainda no atingiu a todos, mas certamente uma tendncia irreversvel.
Novos meios de produo de prova comearam a ganhar destaque no mundo jurdico, com
o uso de gravadores menores e mais potentes, filmadoras de alta preciso e celulares de
altssima tecnologia, que incorporam aplicativos modernos, j amplamente utilizados por
grande parte da nossa populao.
Essa tendncia no pode ser ignorada, mas discutida e compreendida, para que se
discipline a maneira como o seu uso ser admitido em nosso sistema processual, assim
como os limites e alcance como meio de prova.
Alguns destes recursos j so amplamente aceitos; outros, porm, ainda encontram
resistncia, principalmente no mbito do Direito do Trabalho, havendo divergncia quanto
a poderem ou no servir como meio de prova em processo judicial.
Os limites e barreiras residem justamente no contedo e na maneira como so utilizadas
essas novas ferramentas, pois no podem violar o direito intimidade, como por exemplo:
gravaes e filmagens em locais privados, como sanitrios e vestirios. Tambm no se
admite interceptaes telefnicas sem autorizao judicial, em que um terceiro grava a
conversa entre duas outras pessoas.
Afora isso, de um modo geral, as gravaes e filmagens sero vlidas, dependendo do teor
do seu contedo.
Na Justia do Trabalho o tema tem suscitado polmicas nos Tribunais Superiores, no
havendo entendimento pacfico sobre a utilizao de gravaes e filmagens para a
constituio de provas nas aes trabalhista, e os julgamentos tm sido bastante variado
em todo o territrio nacional.
O STF, por seu turno, j assentou como vlidas as gravaes realizadas por um dos
interlocutores, mesmo sem o consentimento do outro.
O fato que no processo em geral, a utilizao desses novos recursos tecnolgicos pode
representar maior agilidade e eficcia para a comprovao, como por exemplo: de assdio
moral ou sexual, sabido que, no raro, os abusos ocorrem na clandestinidade e de forma
camuflada, distante de testemunhas.
J as filmagens realizadas em ambientes pblicos, como shoppings, vias pblicas e reas
comuns de empresas, podem mais facilmente ser admitidas como provas lcitas, pois se
presume que em tais situaes as pessoas saibam que esto sujeitas a cmeras ou outras
formas de vigilncia, e que, de certa forma, renunciam ao direito intimidade em favor da
segurana, o que afasta possvel alegao de violao privacidade que possa viciar a
validade da prova.
Importa lembrar que as provas possuem valor relativo, sem hierarquia entre si, e que
sero avaliadas conforme as peculiaridades do caso concreto. Nesse sentido, a tecnologia
contribui em muito para a busca de solues mais cleres, justas e eficazes, pois as

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filmagens e gravaes, cada vez com maior grau de nitidez e de aferio de autenticidade,
proporcionam a fiel reproduo de eventos fticos a serem apreciados pelo Poder Judicirio
nas aes judiciais.
A finalidade da prova buscar a verdade, ento nesse contexto que toma maior
relevncia o emprego de meios seguros que possam trazer aos autos, da forma mais fiel
possvel, a exata reproduo dos fatos que tero peso para o deslinde da causa.
2. Da prova

Em pocas remotas, a tortura era tida como meio lcito de prova, servindo para identificar
a culpa ou a inocncia do agente.
A religio estava acima das leis, e as provas conhecidas como juzos de Deus ou ordlias,
submetiam as pessoas a torturas, por meio de provaes fsicas dolorosas e violentas.
Assim, se o indivduo sobrevivesse provao, acreditava-se que era por conta da
vontade divina e, portanto, poderia ser considerado inocente.
Tais prticas foram a marca da Idade Mdia, se estendendo por anos em todos os lugares
do mundo, inclusive no Brasil.
Obviamente tais mtodos foram superados e, com a evoluo da civilizao, baniu-se a
tortura como meio lcito para a obteno de provas.
A Constituio Federal de 1988, no inc. III do art. 5., expressamente dispe que:
ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante.
Tambm merece destaque o fato de que as normas processuais passaram a dotar o
Estado-Juiz de poderes mais limitados, o que traz mais realidade e segurana s partes e
ao prprio Juiz, na medida em que as decises no podem ser prolatadas com base no
critrio da ntima convico, mas motivadas e fundamentadas, como, alis, preceitua o art.
93, IX, da CF/1988.
Assim, os documentos e depoimentos trazidos aos autos dos processos se tornaram meio
para a aferio da verdade, trazendo maior clareza na soluo dos conflitos.
Por certo, a verdade formal e material, buscada pela produo de provas ao processo,
gerou mais segurana jurdica ao condicionar o convencimento do julgador.
A preocupao com a busca da verdade dos fatos por meio da produo de provas que
motiva a realizao de uma investigao mais detalhada sobre os acontecimentos a serem
reproduzidos nos processos.
Sendo assim, a anlise do processo com fatos e fundamentos trazidos aos autos,
assegurando o exerccio do contraditrio, torna muito mais claro e seguro o mecanismo de
formao do convencimento do magistrado, o que traz segurana jurdica e possibilita o
questionamento de forma mais objetiva e direta, atravs do duplo grau de jurisdio.
Um dos objetivos principais a serem buscados no processo em geral, consiste na
descoberta da verdade. A necessidade de conhecer como se passaram os acontecimentos

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fundamental para o desfecho almejado nas aes judiciais.


Nesse ponto, faz todo sentido a famosa expresso d-me os fatos que te dou o direto,
fundamento essencial do exerccio da atividade jurisdicional do Estado, e para o qual
devem ser direcionados os atos processuais.
2.1 Conceito de prova

No mbito processual, a busca da verdade se d por meio de um processo de reconstruo


histrica dos fatos.
Em relao prova testemunhal, no se pode perder de vista que cada ser indivduo
dotado de maior ou menor grau de emoes e sentimentos, o que pode interferir
diretamente na sua percepo da realidade, e, por consequncia, na maneira como isso
influenciar a sua viso sobre determinado fato.
Outro aspecto a ser considerado o possvel vnculo entre as pessoas chamadas a depor e
as que esto diretamente envolvidas na relao processual, pois isso tambm pode levar a
distores, at mesmo involuntrias, a favor ou contra determinada parte.
Nesse sentido, o julgador sempre dever atentar para a correta aferio do grau de
confiabilidade de cada uma das pessoas ouvidas nos autos, tarefa nem sempre de fcil
realizao. Esse critrio qualitativo, em regra, dever ser cuidadosamente mensurado com
base em fatos concretos trazidos aos autos, que emprestaro maior ou menor influncia da
prova na formao do convencimento do magistrado.
H que atentar, ainda, que a simples narrao oral de um acontecimento pode no ser
suficiente para a soluo da lide, havendo necessidade de prova documental e at mesmo
pericial.
Importa, contudo, destacar que, por vezes, a prova documental no tem maior valor que a
testemunhal, e vice-versa, pois a valorao depender sempre das peculiaridades do caso
concreto.
A prova no processo tem como objetivo a busca da verdade material, dotada de relevncia
e efetividade para a doutrina processual.
A verdade substancial leva a suposies e, muitas vezes, pode incidir na reconstruo dos
fatos para a sua constatao, no havendo necessidade de identificar conceito extrado
com a essncia do objeto.
J a verdade formal se identifica muito mais com a fico da verdade, pois aquela que
refletida no processo est juridicamente apta a sustentar a deciso judicial.
Por esse motivo o conceito da verdade ganha destaque em vrios debates, afinal a
reconstruo de um fato passado sempre vem influenciado por aspectos subjetivos das
pessoas que o assistiram, ou ainda por valores pessoais do prprio juiz que ir apreciar a
evidncia concreta.
Nesse sentido, a priori, as provas trazidas aos autos so aparentemente verdadeiras, at

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que se demonstre o contrrio, afinal, o conceito de verdade somente pode ser atingido
quando se tem por certo que determinada situao se passou de tal forma, excluindo-se
qualquer outra possibilidade.
A verossimilhana das alegaes permite que seja demonstrada a certeza dos fatos, pois a
verdade se constri atravs da argumentao.
Na viso de Nlson Nery Jnior As provas so meios processuais ou materiais
considerados idneos pelo ordenamento jurdico para demonstrar a verdade, ou no, da
existncia e verificao de um fato jurdico.1
Na sntese de Giuseppe Chiovenda Provar significa formar a convico do juiz sobre a
existncia ou no de fatos relevantes ao processo.2
Enfim, as provas so instrumentos admitidos no processo para a demonstrao de um fato
ou de um acontecimento, destinados formao da convico do julgador.
Vale destacar que somente os fatos relacionados com a lide que devem ser provados no
processo, ou seja, os relevantes e pertinentes ao esclarecimento daquele acontecimento.
Ademais necessrio que haja controvrsia entre as partes sobre a existncia dos fatos
alegados, sem o que a sua produo no se far necessria.
Fredie Didier Junior destaca que No processo judicial, o objetivo principal a efetividade
de um determinado resultado favorvel a quem tenha razo, que seja produto de uma
deciso judicial que se baseia nos fatos suscitados no processo (normalmente pelas partes,
mas que, em algumas situaes, podem ter sido suscitados pelo prprio magistrado) e
posto sob o crivo do contraditrio.3
Segundo Mauro Schiavi: Prova so os instrumentos admitidos pelo Direito como idneos a
demonstrar um fato ou acontecimento, ou, excepcionalmente, o direito que interessa
parte no processo, destinados formao da convico do rgo julgador da demanda.4
A busca da verdade realizada pela demonstrao dos fatos alegados no processo e o nus
de faz-lo influi diretamente no resultado da demanda, pois, conforme preceitua o art. 818
da CLT: A prova das alegaes incumbe a parte que as fizer.
Assim, nas relaes processuais o autor deve provar fato constitutivo de seu direito,
enquanto, o ru, fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, de modo
incumbe a quem alega o nus de provar.
2.2 Da prova ilegal

Dispe a Constituio Federal no inc. LVI do art. 5. que: so inadmissveis, no processo,


as provas obtidas por meios ilcitos.
No plano infraconstitucional, o art. 332 do CPC estabelece que Todos os meios legais, bem
como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para
provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.

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A expresso prova ilegal pode ser gnero, que abrange como espcies: (a) prova ilcita,
ou seja, aquela que viola norma de direito material; e (b) prova ilegtima, a que no
respeita norma de cunho processual.
Na viso de Alexandre de Moraes As provas ilcitas no se confundem com as provas
ilegais e as ilegtimas. Enquanto, conforme j analisado, as provas ilcitas so aquelas
obtidas com infringncia ao direito material, as provas ilegtimas so as obtidas com
desrespeito ao direito processual. Por sua vez, as provas ilegais seriam o gnero do qual as
espcies so as provas ilcitas e as ilegtimas, pois, configuram-se pela obteno com
violao de natureza material ou processual ao ordenamento jurdico.5
Para Nelson Nery Junior: Conceituar prova obtida ilicitamente tarefa da doutrina. H
alguma confuso reinando na doutrina a respeito do tema, quando se verifica o tratamento
impreciso que se d aos termos prova ilegtima, prova ilcita, prova ilegitimamente
admitida, prova obtida ilegalmente. Utilizando, entretanto, a terminologia de prova
vedada, sugerida por Nuvolone, tem-se que h prova vedada em sentido absoluto (quando
o sistema jurdico probe sua produo em qualquer hiptese) e em sentido relativo (h
autorizao do ordenamento, que prescreve, entretanto, alguns requisitos para a validade
da prova). Resumindo a classificao de Nuvolone, verifica-se que a prova ser ilegal
sempre quando houver violao do ordenamento como um todo (leis e princpios gerais),
quer sejam, de natureza material ou meramente processual. Ao contrrio, ser ilcita a
prova quando sua proibio for de natureza material, vale dizer, quando for obtida
ilicitamente.6
Assim, acerca da admissibilidade ou no da prova ilegal no curso do processo, h trs
correntes doutrinrias, a saber:
a) obstativa: em hiptese alguma admite a prova que seja obtida por meio ilcito. a
famosa posio doutrinria quanto teoria da rvore dos frutos envenenados (the fruit of
poisonous tree), isto , consideram-se ilcitas no s a prova diretamente obtida com a
prtica do ato ilcito como tambm as demais que sejam originrias desta prova;
b) permissiva: a prova h de ser aceita visto que ilcito no o seu contedo e sim o meio
de sua obteno. Portanto, quem deve ser punido quem praticou o ato ilcito com o
devido aproveitamento do seu contedo probatrio;
c) intermediria: a prova ilcita h de ser combatida, mas, diante do caso concreto e de
acordo com os interesses relacionados com a prova produzida. Admite-se a prova ilcita
como forma de se valorar o interesse que merea uma proteo mais adequada pela ordem
jurdica (princpio da proporcionalidade).
Por essa anlise, o que merece maior ateno so as provas ilcitas por derivao ou
obstativas (teoria da rvore dos frutos envenenados), que inspirou a Suprema Corte
Americana e assim, esclarece que a prova ilcita por derivao, ainda que lcita, se tiver
nexo causal com a prova ilcita, no dever ser utilizada ao processo.
Nesse sentido o disposto nos 1. e 2. do art. 157 do CPP, 7 dispe sobre a
inadmissibilidade das provas ilcitas e das que destas derivam.
No entanto, em dadas circunstncias, a prova obtida por meios ilcitos poder ser aceita

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como vlida, a depender da natureza dos interesses em conflito.


Mauro Schiavi defende a regra da ponderao e ensina que, para essa vertente de
interpretao, o juiz valorar, no caso concreto, segundo critrios axiolgicos, qual
princpio dever ser prestigiado e qual deve ser sacrificado em prol da justia da deciso e
da efetividade do processo. E arremata (p. 82): Para aplicao do princpio da
proporcionalidade, deve o Juiz do Trabalho se valer dos subprincpios que envolvem o
instituto, quais sejam:
a) necessidade: o sacrifcio do direito fundamental deve ser necessrio;
b) adequao: a medida escolhida pelo juiz deve ser adequada finalidade do processo;
c) proporcionalidade em sentido estrito: realizar juzo de ponderao, sopesando os
valores envolvidos no caso concreto e optar pelo sacrifcio de um direito fundamental em
prol do outro que ser efetivado.
Diante de dois males, como diz Barbosa Moreira, dever o juiz escolher o menor.
Acreditamos que a regra da proporcionalidade a melhor para se admitir a pertinncia da
prova obtida por meio ilcito no processo, pois nenhuma regra processual absoluta,
devendo ser sopesada em confronto com outro direito fundamental. Alm disso, prestigia
a justia na deciso no caso concreto, possibilitando ao juiz, diante do conflito de
princpios, escolher, entre dois males, o mal menor, ou escolher a melhor justia.8
A eventual ilicitude de determinada prova no pode afastar por completo o poder
instrutrio do juiz. Assim, ao tomar conhecimento da existncia de determinada prova, o
julgador pode admiti-la nos autos, ainda que obtida por meio ilegal, devendo realizar o
juzo de valor sobre a sua validade ou no no caso em questo, atravs do cotejo entre os
princpios constitucionais do direito intimidade, honra e vida privada, e o da
efetividade do processo, considerando, ainda, a natureza dos interesses em conflito.
3. Da valorao da prova

Ao proceder a anlise das provas produzidas no processo o juiz aplicar o Direito ao caso
concreto, acolhendo ou rejeitando o pedido inicial, motivo pelo qual a valorao da prova
um o momento mais importante para o desfecho da lide.
O juiz tem ampla liberdade para valorar a prova, assegurado pelo princpio da persuaso
racional ou do livre convencimento motivado assegurado pelo art. 131 do CPC: O juiz
apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos,
ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe
formaram o convencimento.
Segundo Mauro Schiavi Diante do que dispe o referido dispositivo legal, o juiz pode
firmar sua convico com qualquer elemento de prova constante dos autos, ainda que no
alegado na inicial ou na contestao. Por isso, qualquer prova constante dos autos apta
a firmar a convico do juiz. De outro lado, por mandamento constitucional (art. 93, IX, da
CF/1988), e da lei processual civil, deve o julgador mencionar na fundamentao da
sentena qual ou quais provas existentes nos autos lhe formaram a convico.9
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Assim, no havendo provas nos autos, ainda que o juiz possa estar convencido da
veracidade de algum fato, no poder julgar com base em convices ntimas ou pessoais.
O juiz deve proferir a deciso com base no conjunto probatrio apresentado pelas partes,
ou seja, a verossimilhanas das alegaes, a razoabilidade e a ponderao dos fatos,
fundamentado pela qualidade e no pela quantidade de provas apresentados.
A sabedoria e a cautela dos magistrados merece maior destaque na rea trabalhista, pois
a anlise do processo, tanto pela matria ftica quanto com a produo da prova oral, so
apresentadas em audincia.
Vale destacar que a valorao da prova subjetiva, pois depende do livre convencimento
do magistrado, que uma garantia Constitucional. Entretanto, o convencimento firmado
deve ser fundamentado com base nas leis e princpios gerais processuais para garantir a
ordem jurdica.
4. Da produo das provas em espcie

A limitao da liberdade processual fixa diretrizes para a conduta dos sujeitos da relao
processual, considerando no apenas questes ticas, mas tambm procedimentais que
restringem a atividade probatria como forma de manter a ordem jurisdicional.
O dever de veracidade e lealdade das partes, assim como o de comparecer a juzo e de
responder o que lhe for perguntado, de submeter-se inspeo judicial, de praticar os atos
que lhe forem determinados, de cumprir os provimentos mandamentais e de no criar
embaraos efetivao dos provimentos judiciais, entre outros, que so essenciais para o
bom andamento processual.
Nesse sentido, as testemunhas tm por dever responder ao que lhe for perguntado sob o
compromisso de zelar pela verdade.
Na definio de Mauro Schiavi Testemunha pessoa fsica capaz, estranha e isenta com
relao s partes, que vem em juzo trazer suas percepes sensoriais a respeito de um
fato relevante para o processo do qual tem conhecimento prprio.10
O depoimento pessoal das partes serve igualmente para o esclarecimento dos fatos
relativos causa.
Parte da doutrina e da jurisprudncia entende que no processo do trabalho no existe
depoimento pessoal, mas somente interrogatrio da parte, a teor do art. 848 da CLT. 11
Outra espcie de prova a confisso, que a declarao de uma das partes, afirmando com
clareza que os fatos apontados pela parte contrria so verdadeiros. A confisso pode ser
judicial ou extrajudicial, conforme expressa o art. 348 do CPC. 12
Outra espcie de prova a documental.
Segundo Renato Saraiva: Documento o meio utilizado como prova material da
existncia de um fato, abrangendo no s os escritos, mas tambm os grficos, as
fotografias, os desenhos, reprodues cinematogrficas, etc.13

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Outra espcie de prova a pericial, realizada por quem detenha conhecimentos tcnicos ou
cientficos sobre o assunto que trazem auxlios tcnicos especializados em reas
especficas, assim possibilitando a correta aplicao do direito ao caso concreto.
Nesse sentido, dispe o art. 145 do CPC que quando a prova do fato depender de
conhecimento tcnico ou cientfico, o juiz ser assistido por perito (), ou seja, por
profissional que tenha especialidade naquela matria, trazendo assim, maior segurana
quanto ao conhecimento necessrio para o justo deslinde da lide.
Os peritos so considerados auxiliares do juiz, como reza o art. 139 do CPC, assim como o
escrivo, o oficial de justia, o depositrio, o administrador e o intrprete, cujas atribuies
so determinadas pelas normas de organizao judiciria.
Como ensina Manoel Antnio Teixeira Filho A percia visa no somente verificao de tais
fatos, mas tambm sua apreciao pelo experto: em verdade, o laudo pericial contm um
parecer do perito acerca dos fatos verificados e interpretados tecnicamente. Com base no
laudo (mas no necessariamente em obedincia a ele), o juiz apreciar os fatos, formando
o seu convencimento. Verifica-se, desse modo, que a percia no prova, mas sim um
meio probante.14
A percia pode consistir em exames mdicos ou grafotcnicos; vistorias nos locais para
apurao de insalubridade ou periculosidade; avaliao (geralmente relacionada aos
clculos para apurao de valores); e arbitramento, dentre outras.
O Cdigo de Processo Civil, porm, dispe em seu art. 420, que o juiz indeferir a percia
quando: I a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico; II for
desnecessria em vista de outras provas produzidas; e III a verificao for impraticvel.
Em determinados casos a percia obrigatria, como nos casos de acidente de trabalho ou
de doenas profissionais, pois necessrio avaliar a existncia ou no do nexo causal, em
relao atividade laborativa que realiza.
Vale lembrar que compete ao juiz avaliar a pertinncia ou no da realizao de
determinada prova, podendo deferir ou indeferir a sua produo.
5. Gravaes e filmagens como meio de prova

O inc. XII do art. 5. da CF/1988 declara ser inviolvel o sigilo das comunicaes
telefnicas, alm das correspondncias, das comunicaes telegrficas e de dados, salvo
por ordem judicial e na forma da lei para fins de investigao criminal ou instruo
processual penal.
A quebra do sigilo telefnico est subordinada exigncia de autorizao judicial,
conforme dispe a Lei 9.296/1996, que trata das interceptaes telefnicas.
O art. 10 desta Lei prev como crime punido com recluso (de dois a quatro anos) e multa,
a realizao de interceptao telefnica sem autorizao judicial ou com abuso, e ainda
prev a perda de cargo, caso o infrator seja agente pblico, como medida para inibir tais
prticas.

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Muito se discute sobre a validade da gravao ou filmagem ambiental como meio de prova
e sua efetividade no processo.
A doutrina e jurisprudncia tem se posicionado pela validade da prova obtida por meio de
gravao ou a filmagem realizada por um dos interlocutores, sem o conhecimento do
outro.
Henrique Damiano observa que: Extrai-se que tanto o Cdigo Penal quanto a Lei
9.296/1996, probe e regulam a interceptao dos meios de comunicao entre outras
pessoas, no se tratando de interceptao quando a gravao ou o registro for deito pelo
transmissor ou receptor da mensagem.15
Por outro lado, seria intil, sob o ponto de vista de produzir a prova, avisar ao interlocutor
que a conversa est sendo gravada, pois isso tornaria ineficaz totalmente ineficaz a
tentativa de v-lo admitir a prtica de ato contrrio ao seu prprio interesse processual.
Nesse sentido, j decidiu a Corte Suprema:
Prova Criminal. Conversa telefnica. Gravao clandestina, feita por um dos
interlocutores, sem conhecimento do outro. Juntada da transcrio em inqurito policial,
onde o interlocutor requerente era investigado ou tido por suspeito. Admissibilidade. Fonte
lcita de prova. Inexistncia de interceptao, objeto de vedao constitucional. Ausncia
de causa legal de sigilo ou de reserva da conversao. Meio, ademais, de prova da alegada
inocncia de quem a gravou. Improvimento ao recurso. Inexistncia de ofensa ao art. 5.,
incs. X, XII e LVI, da CF/1988. Precedentes. Como gravao meramente clandestina, que
se confunde com interceptao, objeto de vedao constitucional, lcita a prova
consistente no teor de gravao de conversa telefnica realizada por um dos
interlocutores, sem conhecimento do outro, se no h causa legal especfica de sigilo nem
de reserva da conversao, sobretudo quando se predestine a fazer prova, em juzo ou
inqurito, a favor de quem a gravou. (STF, RE 402.717-8, 2. T., rel. Min. Cezar Peluso,
Publicao 13.02.2009).
5.1 Gravaes e filmagens na Justia do Trabalho

As gravaes e filmagens ganham destaque tambm na Justia do Trabalho, notadamente


em tema de assdio sexual ou moral, geralmente praticado de forma dissimulada e longe
de testemunhas.
Nesses casos, a gravao e a filmagem podem ser extremamente teis comprovao dos
fatos e obteno de provimento judicial favorvel ao pedido de indenizao a ttulo de
dano moral, assegurado pelo inc. V do art. 5. da CF/1988: assegurado o direito de
resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou
imagem.
Nesse sentido, as seguintes decises da Justia do Trabalho:
Assdio moral. Gravao. Licitude. A gravao ilcita como meio de prova aquela
simplesmente produzida em face da devassa privacidade ou intimidade de outrem que
no a autorizou, o que no entanto no se confunde com a gravao sub-reptcia de
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conversa prpria sem a anuncia ou cincia do interlocutor. que nesta ltima hiptese os
interlocutores j abriram mo reciprocamente da privacidade e intimidade do que se fala
ou se ouve entre eles. O empregado que no ambiente de trabalho grava o assdio moral de
seu superior hierrquico mesmo sem sua aquiescncia no produz prova ilcita, porque no
grava conversa alheia, mas conversa prpria. Ainda que assim no fosse, tem-se que em
audincia o reclamado em nada se ops (TRT-SP, RO 0000636-50.2010.5.02.0384, Ac.
20120247458, 6. T., rel. Valdir Florindo, DOE 16.03.2012).
Gravao de conversa por um dos interlocutores. Comprovao dos fatos em juzo.
Licitude da prova. A gravao de conversa por um dos interlocutores destinada
comprovao de fatos em juzo, desde que ausente causa legal de sigilo ou de reserva da
conversao, no se confunde com interceptao telefnica, despindo-se de qualquer
mcula de ilicitude. Precedentes desta Corte e do E. STF. Recurso de Revista conhecido e
desprovido (TST, RR 0000294-13.2010.5.09.0653, 3. T., rel. Min. Alberto Luiz Bresciani
de Fontan Pereira, DEJT 01.03.2013).
Gravao de conversa telefnica por um dos interlocutores, sem o conhecimento do outro.
Licitude da prova. Precedentes do STF. 2.1. luz da jurisprudncia do STF, esta Corte tem
firmado entendimento no sentido de que as gravaes de conversas realizadas por um dos
interlocutores, sem o conhecimento do outro, no considerada interceptao telefnica,
sendo lcita como meio de obteno de prova no processo do trabalho. 2.2. Na hiptese dos
autos, depreende-se da leitura do acrdo regional que a conversa foi gravada por um dos
interlocutores, no caso, o prprio reclamante, que buscava, atravs dessa medida, obter
prova acerca da prtica discriminatria das reclamadas, consistente na disseminao de
informaes desabonadoras de ex-empregados que acionam seus ex-patres na Justia do
Trabalho, a chamada lista negra. Recurso de revista conhecido e no provido. (TST, RR
0060800-64.2005.5.17.0181, 7. T., rel Min. Delade Miranda Arantes, DEJT 19.12.2012).
Prova lcita. O entendimento desta Corte de que a gravao de conversa por um dos
interlocutores constitui prova lcita, no se enquadrando na vedao prevista no art. 5.,
LVI, da CF/1988 (Precedentes). Por sua vez, a concluso do Tribunal Regional pela
comprovao da justa causa est baseada no conjunto de fatos e provas, sendo invivel o
reexame em recurso de revista, ao teor da Smula n. 126 do TST, Recurso de revista de
que no se conhece. (TST, RR 0066200-93.2000.5.09.0654, 5. T., j. 18.11.2009, rel.
Min. Ktia Magalhes Arruda, DJe 27.11.2009).
Portanto, quando uma gravao feita pela prpria pessoa que est conversando, ainda
que, sem o conhecimento do outro interlocutor, essa poder ser utilizada para defesa dos
seus prprios direitos e, portanto, pode ser considerada como vlida.
Com isso podemos constatar que atualmente, essas provas possuem importncia e so
consideradas lcitas, quando observadas s maneiras em que elas so apresentadas, pois
no so admitidas gravao e filmagem em ambiente interno de lugares considerado
ntimos, tais como; banheiros e vestirios, pois estaria invadindo a intimidade da pessoa
ou das pessoas que utilizam aquele ambiente.
A vida privada e a intimidade encontram proteo no inc. X do art. 5. da CF/1988: so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

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Gravaes e filmagens como meio de prova

Por essa garantia Constitucional podemos perceber que o legislador procurou prevenir a
exposio da vida alheia, no s por parte da imprensa, mas tambm a fatos que podem
gerar danos irreparveis quando expostos a situaes indelicadas e que podem ocasionar
constrangimentos.
Por outro lado, as gravaes e filmagens podem ser consideradas lcitas em ambientes
pblicos, como ruas, shoppings, praas, parques, cinemas, fruns ou at mesmo
empresas, pois presume que as pessoas que circulam por ali, sabem que o ambiente pode
estar sendo vigiado.
Assim, cientes de que em ambientes pblicos as pessoas podem ser monitoradas, at para
sua prpria segurana, implicitamente acabam aceitando que esto sujeitas exposio,
renunciando, por assim dizer, ao direito intimidade.
O mesmo se pode afirmar em relao ao ambiente de trabalho e locais de circulao de
pessoas, com a existncia de avisos sobre a presena de cmeras de filmagens.
Vale a pena destacar que a ofensa aos valores morais, honra, intimidade, vida privada
e imagem de qualquer pessoa, est amplamente amparada pela Constituio Federal.
O direito de personalidade do trabalhador est assegurado tambm nos arts. 11 e 12 do
CC/2002, sendo de vital importncia e merecendo total ateno.
No mbito das relaes de trabalho so muitas as hipteses em que a prova do dano moral
pode ser obtida por meio de gravaes ou filmagens, cabendo ao juiz avaliar se realizada
ou no com respeito a direito fundamental da parte contrria.
A novidade representada pelo uso de novas tecnologias na produo de provas em
processos judiciais vem exigindo que a Justia rapidamente encontre a melhor soluo
para se adaptar nova realidade.
5.2 Da valorao e validao das provas no processo trabalhista

O regime jurdico relativo prova documental vem disciplinado nos arts. 364 e ss. do CPC.
Se houver impugnao quanto autenticidade do documento, sua fora probante ficar
suspensa at o processamento do incidente de falsidade.
Com relao s gravaes e filmagens, quando utilizadas como meio de prova, assim
dispe o Cdigo de Processo Civil:
Art. 383. Qualquer reproduo mecnica, como a fotogrfica, cinematogrfica,
fonogrfica ou de outra espcie, faz prova dos fatos ou das coisas representadas, se aquele
contra quem foi produzida lhe admitir a conformidade.
Pargrafo nico. Impugnada a autenticidade da reproduo mecnica, o juiz ordenar a
realizao de exame pericial.
E o Cdigo Civil estatui o seguinte:

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Gravaes e filmagens como meio de prova

Art. 225. As reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em


geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem
prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a
exatido.
Depreende-se que sero aceitas como prova as gravaes e filmagens cujo contedo no
vier a ser impugnado quanto exatido, contra quem forem exibidos.
Contrrio senso, se impugnao ocorrer, prova pericial dever ser realizada para aferir a
sua autenticidade.
Por qualquer modo, a aceitao e valorao das provas tarefa que incumbe ao
magistrado, conforme preceitua o art. 131 do CPC,16 sempre atento s peculiaridades do
caso concreto.
Destacando que a falta de norma jurdica especfica para alguns casos d liberdade ao
magistrado aplicar por analogia as regras de experincias, devendo se valer do bom senso,
repudiando as provas ilcitas, vedadas pelo art. 5., LVI, da CF/1988.
6. Consideraes finais

notrio que o emprego de novas tecnologias e a facilidade de manejo de aparelhos


ultramodernos, vem provocando verdadeira revoluo nos costumes, atingindo a vida das
pessoas de variadas formas, e no s nas relaes pessoais, mas tambm em suas
atividades profissionais, pois a tecnologia da comunicao est presente em todos os
ambientes, inclusive possibilitando a transmisso em tempo real de fotografias, imagens e
textos, alm da monitorao dos indivduos, com o emprego de aplicativos como o GPS que
indicam instantaneamente a sua exata localizao.
Alm disso, a facilidade de acesso e de manejo dessa nova tecnologia provocou um novo e
interessante fenmeno, que consiste no compartilhamento de fotos e informaes de
cunho pessoal, atravs das redes sociais, com a maior exposio por parte dos usurios,
que ao publicarem fotos e informaes sobre a vida privada, esto progressivamente e
talvez conscientemente reduzindo o conceito de privacidade e vida ntima.
O que parecia ser um futuro distante, j faz parte do cotidiano. Cmeras de monitoramento
esto espalhadas pelas cidades, condomnios, lojas, supermercados, postos de gasolinas,
parques, edifcios, e empresas, monitorando, enfim, quase todos os ambientes.
Os controles de acesso a determinados locais, como empresas, prdios e condomnios
residenciais esto submetendo os indivduos a serem identificados com a exibio de
documentos pessoais, fotografias e impresses digitais.
Os dispositivos de telefonia mvel e aparelhos portteis so dotados de recursos
avanadssimos, capazes de capturar imagens com altssima definio, alm de possibilitar
acesso Internet, para o envio a qualquer lugar do planeta.
Pesquisas recentes apontam que no planeta j h mais aparelhos celulares do que pessoas.

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Gravaes e filmagens como meio de prova

Toda essa revoluo trouxe maior praticidade vida das pessoas, mas acabou restringindo
a privacidade, conflitando, por vezes, com o direito intimidade.
Essa modernidade e as constantes mudanas tambm atingem o exerccio da atividade
jurisdicional. Os processos digitais esto sendo progressivamente implantados em todo o
pas e as novas tecnologias admitidas como meio de prova nos processos judiciais.
Crimes silenciosos passam ser mais facilmente comprados com a utilizao desses
recursos tecnolgicos, como nos casos de assdio moral e sexual.
A jurisprudncia vem ser firmando quanto validade da prova captada por meio desses
recursos tecnolgicos, desde que obtidos de forma lcita, respeitados os direitos e
garantias individuais assegurados na Constituio Federal.
Conclui-se que a busca da verdade dos fatos com a utilizao desses novos recursos
tecnolgicos deve ser analisada e valorada caso a caso pelo magistrado, a quem competir
definir os limites e alcance de sua utilizao vlida como meio de prova, com o fim de dar
efetividade maior prestao jurisdicional.
7. Referncias bibliogrficas

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Gravaes e filmagens como meio de prova

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[http://portal.trt15.jus.br][www.trt2.jus.br].
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2 CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. 2. ed. Campinas:
Bookseller, 2002. vol. III, p. 109.

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Gravaes e filmagens como meio de prova

3 DIDIER, Fredie Jr.; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual
civil Direito probatrio, deciso judicial, cumprimento e liquidao da sentena e coisa
julgada. 2. ed. Salvador: Juspovm, 2008. vol. 2, p. 23.
4 SCHIAVI, Mauro. Provas no processo do trabalho. 3. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2013. p. 15.
5 MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 126.
6 NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 5. ed. So
Paulo: Ed. RT, 1999. p. 155.
7 Art. 157 do CPP:So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas
ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais.
1. So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no
evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem
ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
2. Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e
de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato
objeto da prova. (g.n).

8 SCHIAVI, Mauro. Provas no processo do trabalho. 3. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2013. p. 81.
9 SCHIAVI, Mauro. Op. cit., p. 91.
10 Idem, p. 152.
11 Art. 848 da CLT:Terminada a defesa, seguir-se- a instruo do processo, podendo o
presidente, ex officio ou a requerimento de qualquer juiz temporrio, interrogar os
litigantes.
1. Findo o interrogatrio, poder qualquer dos litigantes retirar-se, prosseguindo a
instruo com o seu representante.
2. Sero, a seguir, ouvidas as testemunhas, os peritos e os tcnicos, se houver.

12 Art. 348 do CPC:H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio
ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial.

13 SARAIVA, Renato. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2007. p. 362.

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Gravaes e filmagens como meio de prova

14 TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Provas no processo do trabalho. 9. ed. So Paulo: Ed.
LTr, 2010. p. 291.
15 DAMIANO, Henrique. A gravao como meio de prova. Revista do TRT da 15. Regio,
n. 9, p. 104-111. 1997. p. 106.
16 Art. 131 do CPC: O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e
circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever
indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento.

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