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27 de janeiro de 2012

MATRIA

INTRODUO
Conceito
O conceito de direito penal pode ser analisado sob o aspecto formal ou pelo aspecto sociolgico.
Sob o aspecto formal, Direito Penal um conjunto de normas que qualifica certos comportamentos humanos
como infraes penais, define os seus agentes e fixa as sanes a serem-lhes aplicadas.
Sob o aspecto sociolgico, Direito Penal um instrumento do controle social de comportamentos desviados,
visando assegurar a necessria disciplina social.

aspecto formal

conjunto de normas que qualifica certos comportamentos


humanos como infraes penais, define os seus agentes e fixa as
sanes a serem-lhes aplicadas

aspecto
sociolgico

um instrumento do controle social de comportamentos


desviados, visando assegurar a necessria disciplina social.

O direito penal ramo do direito, entretanto, possui a consequncia jurdica mais drstica, justificando o princpio
da interveno mnima.
Alm do conceito de direito penal importante analisar a misso do direito penal. Na atualidade, a doutrina divide a
misso do direito penal em duas:
1. mediata, que subdivide-se em:
a. controle social; e
b. limitao do poder de punir estatal (para evitar a hipertrofia da punio) visa o respeito
dignidade da pessoa.
Parece paradoxal essas duas alternativas, pois ao mesmo tempo que ele controla a sociedade, o direito
penal deve ser pela sociedade controlado. Dito de outra forma, se de um lado o Estado, por meio do direito
penal, controla o cidado, impondo-lhe limites para a vida em sociedade; por outro, necessrio tambm
que a sociedade limite o Poder Estatal de aplicar o direito penal, evitando a punio abusiva.
2. imediata correntes diversas explicam esta misso:
a. 1 corrente: proteo de bens jurdicos ( o que defende Roxin); e
b. 2 corrente: assegurar o ordenamento, a vigncia da norma ( o que defende Jakobs).
Atualmente, vem sendo mais aceita a corrente de Roxin, pela qual a misso imediata do direito penal a
proteo de bens jurdicos.
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controle social; e
mediata:
limitao do
poder de punir
do Estado.

misso do direito
penal
imediata

proteo de bens
jurdicos.

H, ainda, outras distines doutrinrias pelas quais vamos passar rapidamente, em razo da menor exigncias
concurso.

Uma delas...
Direito Penal Objetivo: conjunto de leis penais em vigor no pas. Por exemplo, a Lei de Drogas, a Lei de
Crimes Hediondos fazem parte do direito penal objetivo.
Direito Penal Subjetivo: refere-se ao direito de punir do Estado.
possvel relacionar o direito penal objetivo com o direito penal subjetivo. De que adianta o conjunto de leis penais
sem a possibilidade de o Estado punir. Em razo disso, o direito penal objetivo expresso do poder punitivo do
Estado. possvel, com isso, configurar a forma de punir do Estado, se ele maximalista ou minimalista na punio
penal.
Alm disso, importante frisar, que o direito de punir monoplio do Estado. Diante disso, pergunta-se: existe
hiptese em que o Estado tolera a aplicao de sano penal por entes no estatais?
Poderamos pensar na legtima defesa, mas ela no um exemplo forma de punio, pois no h sano penal; h
defesa entendida como legtima. O nico caso possvel est previsto no art. 57, Lei n 6.001/63 Estatuto do ndio ,
vejamos:
Art. 57. Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo com as instituies prprias, de sanes
penais ou disciplinares contra os seus membros, desde que no revistam carter cruel ou infamante, proibida
em qualquer caso a pena de morte (destaques nosso).

Adiantando, o Tribunal Penal Internacional melhor estudado na prxima aula tambm no exceo aplicao
de sanes penais pelo Estado.
Alm disso, antes de prosseguir com as demais classificaes, cumpre analisar alguns limites ao direito penal
subjetivo, so eles:
limite temporal: a prescrio, por exemplo;
limite espacial: sujeio ao princpio da territorialidade, nos termos do art. 5, do CP; e
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao
crime cometido no territrio nacional.

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limite quanto ao modo: sujeio a alguns princpio, como, por exemplo, o da dignidade da pessoa.
Outra classificao...
Direito Penal Substantivo: sinnimo de Direito Penal Objetivo; e
Direito Penal Adjetivo: corresponde ao Direito Processual Penal.
Esta classificao ultrapassada, existia na poca em que o Processo Penal no era considerado ramo autnomo do
direito. Atualmente, no faz mais sentido.

Mais uma classificao...


Direito Penal de Emergncia: utilizado para limitar ou derrogar garantias penais e processuais penais em
busca do controle da alta criminalidade. Por exemplo, Lei n 8.072/90 Lei dos Crimes Hediondos. Esse tipo
de direito penal nos passa uma sensao de segurana, por mais que possamos ser afetado algum dia.
Direito Penal Simblico: no rara vezes, o legislador, pretendendo dar uma resposta rpida aos anseios
sociais, acaba criminalizando condutas sem qualquer fundamento criminolgico e de poltica criminal,
cumprindo apenas uma funo simblica. Por exemplo, Lei das Palmadas; e
Direito Penal Promocional: ocorre quando o Estado utiliza as leis penais para consecuo de suas
finalidades polticas, podendo violar o princpio da interveno mnima. Por exemplo, utilizao do Direito
Penal na reforma agrria. Outro exemplo seria a criminalizao de condutas relacionadas com a utilizao
inadequada de medicamentos, que poderia ser evitada por meio da atuao da Vigilncia Sanitria

Direito Penal de
Emergncia:

Direito Penal
Simblico:

Direito Penal
Promocional:

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limita ou derroga garantias penais


processuais em busca do controle da alta
criminalidade (ex. Lei dos Crimes
Hediondos);

o legislador, pretendendo dar uma


resposta rpida aos anseios da sociedade,
acaba criminalizando condutas sem
qualquer fundamento criminolgico e de
poltica criminal, cumprindo apenas um
fauno simblica (ex. Lei das Palmadas);

utilizao de leis penais para a consecuo de


suas finalidade polticas (criminalizao de
condutas relacionadas com a utilizao
inadequada de medicamentos, que poderia
ser evitada por meio da atuao da Vigilncia
Sanitria)

27 de janeiro de 2012

Fontes do Direito Penal


Fonte indica o lugar de onde vem e como se revela a norma penal. Notemos que o prprio conceito evidencia uma
primeira classificao das fontes:
lugar de onde vem indica a fonte material; e
como se revela a fonte formal.

A fonte formal onde existe a maior revoluo do direito penal. Iniciaremos, entretanto, pela fonte material.
Como vimos, a fonte material nada mais do que o rgo encarregado da criao do Direito Penal. Assim,
pergunta-se: qual a fonte material do Direito Penal? A Unio, conforme o art. 22, I, da CRFB:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho
(grifos nosso);

Todavia, cuidado com o art. 22, nico da CRFB, vejamos:


Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das
matrias relacionadas neste artigo.

Trazendo para nossos estudos: lei complementar poder autorizar o estado-membro a legislar sobre questes
especficas do direito penal. Seria o exemplo de, em uma determinada regio, que possui vegetao mpar em
extino, autorizao federal por meio de lei complementar para que o estado-membro onde se insere aquela
vegetao legisle sobre direito penal para a proteo daquele ambiente.
A fonte formal a fonte de conhecimento, de revelao. O importante em relao s fontes formais do direito
penal o estudo de quais so as fontes formais do direito penal. Subdivide-se em duas:
1. a fonte formal imediata a lei; e
2. a fonte formal mediata so os costumes e os princpios gerais de direito.
A lei e os princpios gerais de direito estudaremos adiante. Vamos analisar, hoje, os costumes.
Costumes
Pergunta-se: como se utiliza os costumes no direito penal? O costume no cria crime e no comina pena, em razo
do princpio da legalidade, mais precisamente o princpio da reserva legal.
Pergunta-se novamente: existe costume abolicionista, isto , que revoga infrao penal?
Antes de responder questo, vamos conceituar costumes. Por costumes podemos entender comportamentos
uniformes e constantes pela convico de sua obrigatoriedade e necessidade jurdica. No possvel dizer, em
razo disso, que o adultrio foi abolido pelo costume, pois seno estaramos afirmando que o adultrio era prtica
costumeira na sociedade.
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27 de janeiro de 2012

A respeito da revogao pelos costumes, existem trs correntes discutindo este assunto:
1 corrente: admite-se o costume abolicionista, aplicando-se aos casos em que em que a infrao penal no
mais contraria o interesse social. Para esta corrente, o Jogo do Bicho no mais contraveno penal, tendo
sido revogada pelo costume abolicionista.
2 corrente: no existe costume abolicionista. Quando o fato j no mais indesejado pela sociedade o juiz
no deve aplicar a lei. Assim, o Jogo do Bicho no foi revogado pelo costume abolicionista, permanecendo
formalmente tpico, porm, no aplicvel, por lhe faltar eficcia social. A revogao formal da lei compete ao
Poder Legislativo (interessante para defender nos concursos para Defensoria Pblica).
3 corrente: no existe costume abolicionista, enquanto a infrao penal no for revogada, a lei possui
eficcia jurdica e social. Assim, o Jogo do Bicho continua tipificado co mo contraveno penal sendo
aplicvel ao caso concreto. Esse entendimento est de acordo com o Dec. Lei n 4.657/42 Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
A ltima corrente prevalece no apenas pela doutrina, mas tambm pelos Tribunais Superiores. Por 3 votos a 2, no
STJ, prevaleceu o entendimento de que casa de prostituio permanece crime, no tendo sido abolida pelo costume
abolicionista. O princpio da interveno mnima exige a aplicao do direito penal a esses estabelecimentos.
J que costume no comina crime, nem revoga crime, para que serve o costume no direito penal? possvel o uso
do costume segundo a lei, entendido como o costume interpretativo, que serve para aclarar o significado de uma
palavra, de um texto, de uma expresso, sendo bastante utilizado pelos aplicadores do direito.
Por exemplo, vejamos a expresso mulher honesta (hoje abolida do Cdigo Penal). Nestes casos, quando da sua
vigncia, o termo foi interpretado de acordo com os costumes. Outro exemplo, mais interessante porque ainda
pertencente ao ordenamento penal, est presente no art. 155, 4, do CP
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno.
(...) (destaque nosso)

costumes

bvio que o que se entende por repouso noturno varia de cidade para cidade. Em locais urbanos pode-se
compreender de uma forma, locais rurais mais pacatos o entendimento outro.

no cria crime, nem comina penal;

no existe crime abolicionista, razo pela qual, enquanto no


revogada a lei esta possui eficcia jurdica e social

admite-se costume interpretativo, segundo a lei.

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Vamos, agora, passar anlise das fontes formais de acordo com a doutrina tradicional e de acordo com a doutrina
moderna. Vejamos a tabela:

DOUTRINA TRADICIONAL

DOUTRINA MODERNA

Fonte formal divide-se em:


Fonte formal divide-se em:
1. imediata, que a lei; e
1. imediata, que subdivide-se em:
2. mediata, que compreende:
a. lei;
a. costumes; e
b. Constituio Federal;
b. princpios gerais do direito.
c. Tratados Internacionais de Direitos
Este entendimento est ultrapassado, pois vejamos: a
Humanos;
CF, que revela direito penal, onde este diploma se
d. Jurisprudncia;
insere? E os Tratados Internacionais de Direitos
e. Princpios Gerais de Direitos Humanos; e
Humanos que revelam o direito penal onde consta
f. complemento das normas penais em
nessa classificao? E os princpios, como reveladores
branco.
imediatos do direito penal? E as Smulas Vinculantes?
2. mediata:
Alm disso, a Lei de Drogas exige atos complementares
a. doutrina.
de normas penais em branco que tambm revelam Os costumes, para esta classificao, configuram fontes
direito penal, no se encontram insertos nesta informais de Direito Penal.
classificao. Portanto, so vrios os motivos que levam
esta classificao a ser considerada ultrapassada.
Isto posto, passaremos anlise de cada uma dessas fontes, tendo em vista a classificao moderna.

Fontes formais imediatas (de acordo com a doutrina moderna)

(I) LEI
a nica capaz de criar infrao penal e cominar sano penal.
(II) CONSTITUIO FEDERAL
Notemos, no cria infrao penal, nem comina sano penal.
Estudamos que a lei informada e conformada pela Constituio como ela no poder criar crimes? No se olha a
hierarquia normativa em graus de inferioridade e superioridade, para se afirmar a quem compete criar crimes e
cominar penas. A Constituio no poder criar infraes penais porque ela rgida, exige qurum qualificado, no
coadunando com as alteraes e modificaes sociais que o Direito Penal sofre.
A Constituio Federal fixa alguns patamares, abaixo dos quais a interveno penal no se pode reduzir, so os
denominados mandados constitucionais de criminalizao.
exemplo de mandado constitucional de criminalizao o art. 5, XLI, da CF:
(...)
XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais;
(...)

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27 de janeiro de 2012

A CF manda o legislador, ao cominar penas, que este parmetro dever ser observado, como patamar mnimo, do
qual no poder descurar o legislador.
Vejamos mais um: Art. 5, XLII, da CF:
(...)
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos
da lei;
(...)

A CF manda o legislador, para os crimes de racismo, atribuir a inafianabilidade e a sujeio pena de recluso.
Vejamos, ainda, o inciso seguinte:
(...)
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
(...)

Diante disso, pergunta-se: existe mandado constitucional de criminalizao implcito? Vamos iniciar pelo exemplo:
pode o legislador revogar o crime de homicdio? Sim, pode. Mas o direito vida no seria um mandado de
constitucionalizao implcito ou tcito. Portanto, sustenta a maioria da doutrina que sim, que existe mandado de
constitucional de criminalizao implcito, decorrente do nosso sistema jurdico de proteo dos direitos humanos.
(III) TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS
No criam infraes penais, nem cominam pena PARA O DIREITO INTERNO. Notemos que o Estatuto de Roma criou
o Tribunal Penal Internacional TPI e os delitos de sua competncia. Essas regras penais valem para o direito
internacional, jamais para o direito interno, razo pela qual, como citamos acima no se pode afirmar que o TPI
exceo aplicao do Direito Penal pelo Estado, pois sua aplicao se d ao nvel internacional.
Os Tratados Internacionais de Direitos Humanos, de acordo com a maioria da doutrina, podendo ostentar dois
status: supralegal ou constitucional.
A Constituio compreende o pice da pirmide normativa. Ao seu lado (no abaixo), os Tratados Internacionais de
Direitos Humanos recepcionados com qurum de emenda constitucional a estas se equiparam, sendo, portanto, tais
como as normas constitucionais. Todavia, se os Tratados Internacionais de Direitos Humanos forem aprovados com
qurum infralegal, tais tratados sero inferiores Constituio (estaro abaixo desta na pirmide normativa),
entretanto, sero superiores legislao infraconstitucional, sendo denominado de supralegais.
Atualmente, temos apenas um Tratado Internacional possui status constitucional, que a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, internalizado, no Brasil por meio do
Decreto n 6.949/09. Os demais so considerados supralegais.
H um caso interessante sobre o assunto, vejamos: o MP denunciou igreja no Brasil por lavagem de dinheiro. Este
crime acessrio porque pressupe delito anterior, ou seja, lava-se dinheiro de crime antecedente de acordo com a
Lei n 9.613/98 Lei dos Crimes Hediondos , como, por exemplo, o trfico de drogas, crime contra a Administrao
Pblica e, inclusive, organizao criminosa podem gerar o delito de lavagem de dinheiro.
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O problema o que vem a ser organizao criminosa? O Brasil no define organizao criminosa. A definio est
presente na Conveno de Palermo. O MP de So Paulo, diante disso, fez a denncia com base nesta Conveno,
criando crime no direito interno. Isso no pode! Pois a Conveno de Palermo no pode criar crime para o direito
interno. Dever nosso legislador criar o crime, no a Conveno de Palermo.
Diante disso, o STF trancou a ao penal, por utilizao de Conveno Internacional para criao de infrao penal.
No que tange hierarquia das normas, para melhor esclarecer a posio dos tratados internacionais perante as
demais normas do ordenamento jurdico.

(IV) JURISPRUDNCIA
Tambm no cria infrao penal, nem comina pena.
No podemos esquecer, todavia, das Smulas Vinculantes.
Vamos iniciar assunto pelo art. 71, do CP:
Crime continuado
Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma
espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes
ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais
grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa
pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do
agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais

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27 de janeiro de 2012
grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo
(destaques nossos).

A jurisprudncia reconhece a continuidade delitiva quando superior ao prazo de 30 dias. a jurisprudncia


revelando o direito penal. Em relao s condies de lugar entende-se que devem ser comarcas vizinhas ou
contguas. Novamente, a jurisprudncia revelando o direito penal.

(V) PRINCPIO
Da mesma forma, no criam infraes penais nem cominam pena. Porm, vrios so os julgados dos Tribunais ou
Superiores absolvendo reduzindo pena com base em princpios.

(VI) COMPLEMENTO DE NORMA PENAL EM BRANCO HETEROGNEA


Veremos esse assunto em aulas futuras.

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27 de janeiro de 2012

JURISPRUDNCIA
HABEAS CORPUS. LAVAGEM DE DINHEIRO. INCISO VII DO ART. 1. DA LEI N. 9.613/98. ORGANIZAO CRIMINOSA.
ATO IMPUGNADO NO WRIT: PEDIDO DO JUZO PROCESSANTE ENDEREADO AO MINISTRIO DA JUSTIA PARA
EXTRADIO DOS RUS.
1. O despacho do Juzo processante, que deferiu requerimento ministerial no sentido de pedir a extradio dos ora
Pacientes, no impe nenhum constrangimento ilegal contra os Pacientes, na medida em que cabe autoridade
administrativa (Ministrio da Justia e Ministrio das Relaes Exteriores) examinar os aspectos formais, a
pertinncia e a convenincia do pleito que, em ltima anlise, ter de ser submetida ainda avaliao soberana do
Estado estrangeiro requisitado.
2. Assim, se porventura alguma ilegalidade houver no pedido de extradio, ser ela imputvel, em tese,
autoridade administrativa que tiver formulado o pleito ao Estado estrangeiro, e no ao Juzo criminal que se limitou
a solicitar tal providncia.
3. Habeas corpus denegado.
(HC 76070/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 08/05/2008, DJe 02/06/2008)

DIREITO PENAL. HABEAS CORPUS. FURTO. ARROMBAMENTO DE VECULO COM CHAVE FALSA. CONDUTA
REPROVVEL. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. AFASTAMENTO. TIPICIDADE MATERIAL RECONHECIDA.
1. Consoante entendimento jurisprudencial, o "princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com
os postulados da fragmentaridade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir
ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. (...) Tal postulado - que
considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a)
a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau
de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu
processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe,
em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico." (HC n 84.412-0/SP, STF,
Min. Celso de Mello, DJU 19.11.2004)
2. No caso, foram subtrados objetos do interior de veculo, estacionado em via pblica, arrombado pelo ora
paciente com uma chave falsa, caractersticas que demonstram reprovabilidade suficiente para a tipicidade material,
no havendo como reconhecer o carter bagatelar do comportamento imputado, pois houve, em tal contexto,
afetao do bem jurdico tutelado.
3. Ordem denegada.
(HC 145.397/MG, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 13/12/2011, DJe 19/12/2011)

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27 de janeiro de 2012

QUESTES
QUESTO 01 (CESPE - 2009 - PC-RN - Delegado de Polcia) Cabe ao legislador, na sua propcia funo, proteger os
mais diferentes tipos de bens jurdicos, cominando as respectivas sanes, de acordo com a importncia para a
sociedade. Assim, haver o ilcito administrativo, o civil, o penal etc. Este ltimo o que interessa ao direito penal,
justamente por proteger os bens jurdicos mais importantes (vida, liberdade, patrimnio, liberdade sexual,
administrao pblica etc.). O direito penal
a) tem natureza fragmentria, ou seja, somente protege os bens jurdicos mais importantes, pois os demais so
protegidos pelos outros ramos do direito.
b) tem natureza minimalista, pois se ocupa, inclusive, dos bens jurdicos de valor irrisrio.
c) tem natureza burguesa, pois se volta, exclusivamente, para a proteo daqueles que gerenciam o poder produtivo
e a economia estatal.
d) ramo do direito pblico e privado, pois protege bens que pertencem ao Estado, assim como aqueles de
propriedade individualizada.
e) admite a perquirio estatal por crimes no previstos estritamente em lei, assim como a retroao da lex gravior.
QUESTO 02 (CESPE - 2009 - DETRAN-DF - Analista Advocacia) Acerca do direito penal, julgue os itens que se
seguem.
O Estado a nica fonte de produo do direito penal, j que compete privativamente Unio legislar sobre normas
gerais em matria penal.
QUESTO 03 (PC -2010 ESCRIVO DE POLCIA-SP) A dignidade da pessoa humana :
a) uma garantia da Repblica Federativa do Brasil.
b) um princpio da Repblica Federativa do Brasil.
c) um dos objetivos da Repblica Federativa do Brasil.
d) um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil.
e) um poder da Repblica Federativa do Brasil.
Gabarito
QUESTO 01 A

QUESTO 02 CORRETO

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QUESTO 03 - D

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27 de janeiro de 2012

QUADROS
Conceito de Direito Penal

conjunto de normas que qualifica certos comportamentos


humanos como infraes penais, define os seus agentes e fixa as
sanes a serem-lhes aplicadas

aspecto formal
aspecto
sociolgico

um instrumento do controle social de comportamentos


desviados, visando assegurar a necessria disciplina social.

Misso do Direito Penal


controle social; e
mediata:
limitao do
poder de punir
do Estado.

misso do direito
penal
imediata

proteo de bens
jurdicos.

Outras classificaes do Direito Penal

Direito Penal
Objetivo:

conjunto de
leis penais;

Direito Penal
Subjetivo:

direito de
punir.

Direito Penal
Substantivo:

sinnimo de
Direito Penal
Objetivo

Direito Penal
Adjetivo:

Direito
Processual Penal.

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27 de janeiro de 2012

Direito Penal de
Emergncia:

limta ou derroga garantias penais


processuais em busca do controle da alta
criminalidade (ex. Lei dos Crimes
Hediondos);

Direito Penal
Simblico:

o legislador, pretendendo dar uma


resposta rpida aos anseios da sociedade,
acaba criminalizando condutas sem
qualquer fundamento criminolgico e de
poltica criminal, cumprindo apenas um
fauno simblica (ex. Lei das Palmadas);

Direito Penal
Promocional:

utilizao de leis penais para a


consecuo de suas finalidade polticas
(criminalizao de condutas relacionadas
com a utilizao inadequada de
medicamentos, que poderia ser evitada
por meio da atuao da Vigilncia
Sanitria)

Fontes do Direito Penal

fonte material
fonte formal

lugar de provm a norma penal


forma de revelao da fonte material

costumes

Costumes no Direito Penal

No cria crime, nem comina penal;

No existe crime abolicionista, razo pela qual, enquanto no


revogada a lei esta possui eficcia jurdica e social

Admite-se costume interpretativo, segundo a lei.

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27 de janeiro de 2012

Doutrina Moderna
Fonte formal divide-se em:
1. imediata, que subdivide-se em:
a. lei;
b. Constituio Federal;
c. Tratados Internacionais de Direitos Humanos;
d. Jurisprudncia;
e. Princpios Gerais de Direitos Humanos; e
f. complemento das normas penais em branco.
2. mediata:
a. doutrina.
Os costumes, para esta classificao, configuram fontes informais de Direito Penal.

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3 de fevereiro de 2012

Interpretao da lei penal


Este assunto bastante exigido em concursos pblico. Vamos iniciar pelas formas de interpretao, so elas:
quanto ao sujeito que interpreta;
quanto ao modo de interpretao; e
quanto ao resultado do processo interpretativo ( a mais importante).

I - QUANTO AO SUJEITO (origem), a interpretao poder ser:


Autntica ou legislativa quando dada pela prpria lei. a lei interpretando-se a si mesmo, como por exemplo, o art.
327, do CP, vejamos:
Funcionrio pblico
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem
remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
(...)

O dispositivo acima referido d o conceito de funcionrio pblico para efeitos penais.


A interpretao doutrinria ou cientfica ocorrer quando feita pelos estudiosos do direito. Assim, por exemplo, um
livro de doutrina forma de interpretao doutrinria da lei, dada por um jurisconsulto.
E, por fim, a interpretao ser jurisprudencial quando fruto das decises reiteradas dos nossos tribunais.
Atualmente, pode esta interpretao jurisprudencial ter carter vinculante, basta lembrar da possibilidade de edio
das Smulas Vinculantes, pelo STF.
Diante do exposto, pergunta-se: A exposio de motivos do Cdigo Penal qual espcie de interpretao dentro da
classificao quanto origem? Sabemos de plano que no poder ser jurisprudencial. No ser, igualmente,
legislativa. Ser doutrinria, pois a exposio de motivos no propriamente texto de lei, trata-se de esclarecimento
dos doutos que trabalharam no projeto de lei, sendo, portanto, interpretao doutrinria ou cientfica.
II QUANTO AO MODO a interpretao poder ser:
Gramatical que leva em considerao no processo interpretativo o sentido literal do texto legal, ou seja, a
literalidade das palavras.
Poder ser teleolgica, ao interpretar tendo em vista a vontade objetivada na lei.
Poder, ainda, ser histrica, ao se procurar a origem da lei.
Poder, ainda, ser sistemtica, ao levar em considerao o conjunto da legislao ou, at mesmo, os princpios
gerais de direito.
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Por fim, poder ser progressiva, tambm conhecida por adaptativa ou evolutiva, ao levar em considerao na
interpretao a realidade com o avano da cincia (seja ela mdica, seja de tecnologia, etc.).
Diante disso, pergunta-se: Qual desses modos mais utilizado? romntica a ideia de que o juiz escolhe um modo
de interpretao. Na prtica, o juiz escolhe o resultado, para depois adaptar o modo pelo qual ele interpretar para
se chegar ao resultado pretendido.
III QUANTO AO RESULTADO a interpretao poder ser:
A interpretao ser declarativa quando a lei da lei corresponder exatamente quilo que o legislador quis dizer,
nada sendo suprimido, nada sendo adicionado.
A interpretao poder ser extensiva quando se amplia o alcance das palavras da lei para que corresponda
vontade do texto. Na prtica, o legislador disse menos do que queria dizer.
Por fim, poder ser restritiva quando se reduz o alcance das palavras, para que corresponda vontade do texto.
Novamente, exposta a teoria, pergunta-se: possvel interpretao extensiva contra o ru? Existem diversas
correntes sobre o assunto:
1 corrente: diferentemente de outros pases (como o Equador) o Brasil no probe expressamente.
2 corrente: aplicando-se o princpio in dubio pro reo, s cabe interpretao extensiva malficas ao ru em normas
no incriminadoras (utilizar para aplicar em provas de Defensoria Pblica). Alm disso, essa segunda corrente
ganhou um reforo com o art. 22, 2, do Estatuto de Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional, internalizado
pelo Dec. n 4.388/02, assim dispe:
Artigo 22
Nullum crimen sine leqe
(...)
2. A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no ser permitido o recurso analogia. Em
caso de ambigidade, ser interpretada a favor da pessoa objeto de inqurito, acusada ou condenada.

3 corrente: admite, em casos excepcionais, a interpretao extensiva contra o ru, quando a aplicao restritiva
resulta em escndalo por sua notria irracionalidade. Esta corrente adotada por Zaffaroni. uma corrente
intermediria.
Vejamos o art. 157, 2, do CP:
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou
depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
(...)
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade:
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;
II - se h o concurso de duas ou mais pessoas;
III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia.
IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior;
V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade.

Diante do dispositivo supracitado, pergunta-se: O que se entende por arma? Para uma primeira corrente arma
todo instrumento com ou sem finalidade blica mais que serve para realizar o tipo. Esta corrente utiliza arma no
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sentido prprio e no sentido imprprio. Desta forma, para a primeira corrente: faca, seringa, lmina de barbear, so,
para alm da arma de fogo propriamente, arma. J para a segunda corrente arma somente o instrumento
fabricado com finalidade blica. Assim, faca de cozinha como no fabricada com finalidade blica no ser
considerada arma.
Assim, para a teoria defendida pelo jurista Zaffaroni ao se analisar o caso em concreto, diante da repercusso social
gerada pelo caso, restringe-se ou amplia-se o conceito de ampla para a configurao do tipo penal.
Atentemos que na jurisprudncia prevalece a primeira corrente.
Alm disso, no podemos confundir interpretao extensiva com interpretao analgica. Na interpretao
analgica, o significado que se busca extrado do prprio dispositivo, levando-se em contas expresses genricas
e abertas utilizadas pelo legislador.
Em termos prticos, na interpretao extensiva, toma-se uma palavra a amplia o seu alcance. Na interpretao
analgica temos exemplos e o prprio legislador utiliza frmula genrica de encerramento, permitindo a o juiz
encontrar outros casos.
Vejamos o art. 121, 2, do CP:
Homicdio qualificado
2 Se o homicdio cometido:
I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe;
(...)
III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa
resultar perigo comum (destaques nossos);
(...)

O legislador deu dois exemplos de torpeza. Mas como no h como antever todos os casos em que o crime poder
ocorrer torpeza, atribui-se ao juiz o poder de interpretar analogicamente, conforme o caso, deste que a situao seja
semelhante prevista em lei. O mesmo vale para o inciso III do dispositivo supracitado.
Por fim, vejamos o rt. 306, da Lei n 9.503/97 Cdigo de Trnsito Brasileiro:
Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue
igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que
determine dependncia:
Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.
Pargrafo nico. O Poder Executivo federal estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para
efeito de caracterizao do crime tipificado neste artigo.

Pergunta-se: em relao ao termo outra substncia psicoativa, caso de interpretao extensiva ou analgica?
caso de interpretao analgica. Vejamos, as hipteses de interpretao extensiva e de interpretao analgica, no
se confundem com analogia. Na analogia, ao contrrio da intepretao extensiva e interpretao analgica,
partimos do pressuposto de que no existe uma lei a ser aplicada ao caso em concreto, motivo pelo qual se
socorre daquilo que o legislador previu para outro similar. Analogia no forma de interpretao, mas forma de
integrao, consiste em mecanismo para suprir lacuna legal.
Vamos trabalhar a matria com detalhes, pergunta-se: quais os requisitos para que exista a analogia no direito
penal? Vejamos:

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3 de fevereiro de 2012

1. certeza de que sua aplicao favorvel ao ru (in bonam partem), por desdobramento lgico do princpio
da legalidade;
2. existncia de uma efetiva lacuna legal a ser preenchida. O doutrinado Assis Toledo alerta que a analogia
pressupe falha, omisso involuntria do legislador. Porque se a inteno do legislador no abranger
determinada situao, no cabe analogia para abrang-lo, ainda que in bonam partem. Vejamos, nesse
sentido, o art. 2, da Lei 8.072/90 Lei de Crimes Hediondos:
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo
so insuscetveis de:
I - anistia, graa e indulto;
II - fiana.
1 A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado.
2 A progresso de regime, no caso dos condenados aos crimes previstos neste artigo, dar-se- aps o
cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente.
3 Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em
liberdade.
4 A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos
neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada
necessidade.

Nesta situao, pergunta-se? E a associao para o trfico, tambm equiparado a hediondo? De acordo com o STJ,
o crime de associao para o trfico no integra a listagem legal de crimes equiparados a hediondos. Impossvel,
portanto, a analogia (in malam partem) com o fito de consider-lo crime de natureza hedionda. Nesse sentido
vejamos a emenda do HC n 177.220/RJ:
HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. 1. ASSOCIAO PARA O TRFICO. PROGRESSO DE REGIME. CLCULO.
CRIME CONSIDERADO NO HEDIONDO. AGRAVO EM EXECUO. DECISO HOMOLOGATRIA DO CLCULO
CASSADA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO. LISTAGEM TAXATIVA DOS CRIMES EQUIPARADOS A
HEDIONDOS. ANALOGIA. IMPOSSIBILIDADE. 2. ORDEM CONCEDIDA.
1. O crime de associao para o trfico no integra a listagem legal de crimes equiparados a hediondos.
Impossvel analogia in malam partem com o fito de consider-lo crime dessa natureza (destaque nosso)
(...).

Vejamos como exemplo de integrao por analogia, para o qual estendemos ao conceito de unio estvel:
Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo:
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;

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Faamos um quadro para diferenciar os assuntos acima analisados:

H lei prvia criada


para

o caso (INTERPRETAO)

Ampliao de um conceito legal,


no
art. 121, 2, I, III e IV, do CP
importando no surgimento de
norma nova, amplia-se o alcance
de expresso
de lei que
j existe.
expresso
arma,
prevista
no
art.
157, do CP:
arma prpria; e
arma oimprpria.
Finalizamos
assunto interpretao da lei penal.

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No h lei prvia para o caso


(por isso que no interpretao
Depois
INTEGRAO)
de exemplos, a lei encerra o texto de fo
Trata-se da criao de nova norma
a
partir de outra, aplicvel para
casos semelhantes.
o art. 181, do CP, fala em
cnjuge;
mas empresta-se este dispositivo
s
relaes de unio estvel.

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Princpios Gerais do Direito Penal


Trata-se, em verdade, da anlise dos princpios constitucionais da lei penal. Vamos reuni-los em quatros grupos com
intentos didticos, quais sejam:

princpios relacionados com a misso fundamental do direito penal;


princpios relacionados com o fato do agente;
princpios relacionados com o agente do fato; e
princpios relacionados com a pena.

Vamos iniciar com os PRINCPIOS RELACIONADOS COM A MISSO FUNDAMENTAL DO DIREITO PENAL.

I Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos


Nenhuma criminalizao legtima se no busca evitar a leso ou perigo de leso a um bem juridicamente
determinvel. Este princpio impede que o Estado utilize o direito penal par a proteo de bens ilegtimos.
Pergunta-se: deve proteger determinada religio? No, pois temos a liberdade de crena, no sendo imprescindvel
para a convivncia harmnica entre os homens, assim como, a opo sexual, dentre outros, a escolha de uma
religio determinada.
Alm disso, pergunta-se: no que consiste a espiritualizao de bens jurdicos? At a pouco tempo, estvamos
acostumados com o direito penal protegendo direito individuais determinados, como a liberdade sexual, a honra,
etc. Entretanto, o direito penal passa a caminhar para o lado dos bens jurdicos difusos e coletivos, tais como, a
sade pblica, o sistema financeiro, a ordem tributria, dentre outros. Critica-se o este posicionamento, porque o
direito penal acaba por proteger bens jurdicos no palpveis.
Assim, parcela da doutrina critica a inadequada expanso da tutela penal na proteo de bens jurdicos de carter
difuso ou coletivo. Argumenta-se que tais bens so formulados de modo vago e impreciso, ensejando a denominada
desmaterializao, espiritualizao ou liquefao do bem jurdico.

II Princpio da Interveno Mnima


O direito penal somente dever ser aplicado quando estritamente necessrio, mantando-se subsidirio, ou seja, a
sua interveno fica condicionada ao fracasso dos demais ramos do direito. Alm disso, o direito penal
fragmentrio, ou seja, o direito penal observa somente os casos de relevante leso ou perigo de leso ao bem
juridicamente tutelado.
So duas, portanto, as caractersticas que chamam a ateno, quanto a este princpio:
subsidiariedade; e
fragmentariedade.
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Pergunta-se: o princpio da insignificncia decorre da caracterstica da subsidiariedade ou da caracterstica da


fragmentariedade? Decorre do princpio da fragmentariedade.
Vejamos, por exemplo, o crime de furto. Consiste num comportamento que no pode ser combatido pelos demais
ramos do direito. Frisemos, , obviamente, uma conduta indesejada. Entretanto, no se quer dizer que todas as
condutas furtivas levaram movimentao do direito penal.
A este contexto, aplica-se o princpio da insignificncia. A natureza jurdica do princpio da insignificncia causa de
excluso da tipicidade material.
O princpio da insignificncia, de acordo com STF e o STJ, exigem para a sua configurao quatro requisitos:
1.
2.
3.
4.

mnima ofensividade da conduta do agente;


nenhuma periculosidade social da ao;
reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; e
inexpressividade da leso jurdica provocada.

De acordo com Paulo Queiroz, os requisitos andam em crculos. Estamos diante de uma redundncia, ou seja, so
maneiras diferentes de dizer a mesma coisa.
Pergunta-se: aplica-se o princpio da insignificncia para agente reincidente? Os Tribunais Superiores ainda no
consolidaram a questo, havendo decises nos dois sentidos.
Do ponto de vista tcnico, aplica-se o princpio aos reincidentes. Na realidade, o que est tipificando meu
comportamento no a conduta prevista no tipo penal. Isso direito penal do autor, no direito penal do fato como
devemos trabalhar.
Alm disso, pergunta-se novamente: aplica-se o princpio da insignificncia nos delitos contra a Administrao
Pblica? De acordo com o STJ no se deve aplicar em razo do bem jurdico tutelado, qual seja, a moralidade
administrativa. Para o STF, por outro lado, aplica-se!
Outro questionamento: Aplica-se o princpio da insignificncia nos crimes contra a f pblica, como, por exemplo,
moeda falsa? Tanto para o STF, quanto para o STJ no se aplicam, pois em se tratando de delito contra a F Pblica
invivel a afirmao do desinteresse estatal na sua represso.
Seguindo, aplica-se o princpio da insignificncia no delito de descaminho tipificado no art. 334, do CP? Apesar de
divergente, temos julgados admitindo, desde que:
1. o dbito tributrio com valor inferior a R$ 10.000,00 (valor mnimo para a Procuradoria da Fazenda promova
a execuo fiscal do dbito, conforme previso em lei especfica); e
2. apreenso de todos os produtos objetos do crime.
Pergunta-se: e aos delitos previdencirios, aplica-se o princpio da insignificncia? Apesar de divergente, temos
decises no admitindo a aplicao do referido princpio, pois o crime atinge bens jurdicos de carter
supraindividual.
Finalmente, questiona-se: Aplica-se o princpio da insignificncia no crime de roubo? Tanto o STF quanto o STJ no
aplicam, mas tem julgado aplicando no furto, mesmo que qualificado.

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Vamos, agora, analisar os PRINCPIOS RELACIONADOS COM O FATO DO AGENTE.


III Princpio da Exteriorizao (ou materializao do fato)
Significa que o Estado somente poder incriminar condutas humanas, isto , fatos. Ningum pode ser castigado por
seus pensamentos, por meras cogitaes ou estilo de vida. Em sntese, busca impedir o direito penal do autor, um
direito que te pune no pelo que voc, pelo que pensa, mas o que voc faz.
Vamos analisar os seguintes sistemas: direito penal do autor, direito penal do fato e direito penal do fato que
considera o autor.
Faamos uma tabela:
direito penal do autor
punio de pessoas que
praticaram qualquer conduta

direito penal do fato


no

direito penal do fato que considera


o autor
somente devem ser incriminados apesar de o Estado s poder
fatos humanos
incriminar fato,
considera
as
condies pessoas do agente

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Da leitura do art. 59, do CP, Assis Toledo afirma que o direito penal brasileiro segue o sistema do direito penal do
fato que considera o autor. Vejamos o dispositivo:
Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos
motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer,
conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos;
III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade;
IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel.

Este princpio serviu para nosso legislador desaparecer com infraes penais que desconsideravam este
mandamento. Por exemplo, a mendicncia, at meados de 2009 era punida como contraveno penal. Esta
contraveno penal foi revogada pela Lei n 11.983/09. Vejamos o art. 60, j revogado, do DL n 3.688/41, Lei de
Contravenes Penais:
Art. 60. Mendigar, por ociosidade ou cupidez:
Pena priso simples, de quinze dias a trs meses.
Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de um sexto a um tero, se a contraveno praticada:
a) de modo vexatrio, ameaador ou fraudulento.
b) mediante simulao de molstia ou deformidade;
c) em companhia de alienado ou de menor de dezoito anos.

Este um exemplo de punio da pessoa no pelo que ela faz, mas pelo seu estilo de vida.
Entretanto, deveria ter sido revogado o art. 59, da referida lei. Vejamos:
Art. 59. Entregar-se alguem habitualmente ociosidade, sendo vlido para o trabalho, sem ter renda que lhe
assegure meios bastantes de subsistncia, ou prover prpria subsistncia mediante ocupao ilcita:
Pena priso simples, de quinze dias a trs meses.
Pargrafo nico. A aquisio superveniente de renda, que assegure ao condenado meios bastantes de
subsistncia, extingue a pena.

Este um exemplo de direito penal do autor.

IV Princpio da Legalidade (prxima aula)

V Princpio da Ofensividade (ou da lesividade)


Segundo este princpio, para que ocorra o delito imprescindvel que ocorra a efetiva leso ou perigo de leso ao
bem jurdico tutelado. Em razo deste princpio, questiona-se a existncia dos chamados delitos abstratos.
Vamos recordar o assunto: os delitos de perigo, se dividem em:
1. abstrato: quanto o perigo resultado da conduta, absolutamente presumido por lei; ou
2. concreto: quando o perigo resultado da conduta deve ser efetivamente comprovado.
Diante disso, pergunta-se: os crimes de perigo abstratos violam a Constituio Federal? So duas correntes:
1 corrente: no violam a Constituio Federal. Trata-se de opo poltica que visa antecipar a proteo ao
bem jurdico tutelado.
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2 corrente: viola a Constituio Federal, pois se pune algum sem prova de leso ou risco de leso ao bem
jurdico.
O STF, nessa discusso, apesar da Corte Suprema ter adotado a segunda corrente quando decidiu que porte de
arma desmuniciada no crime (entendimento ainda no consolidado), recentemente adotou a primeira corrente
ao decidir que a embriaguez ao volante delito de perigo abstrato (entendimento tambm no consolidado).

Vamos, agora, passar anlise dos PRINCPIOS RELACIONADOS AO AGENTE DO FATO.

V Princpio da Responsabilidade Penal


Probe-se o castigo penal pelo fato de outrem. Vejamos, no existe no direito penal responsabilidade penal coletiva.
A responsabilidade penal deve ser sempre individualizada, considerando-se o fato e o agente.

VI Princpio da responsabilidade subjetiva


No basta que o fato seja materialmente causado pelo agente, s podendo ser responsabilizado se o fato for
querido, aceito ou previsvel. Em resumo, no h responsabilidade penal sem dolo ou culpa.
Existem excees, em que a responsabilidade penal ser objetiva1, conforme previso no Cdigo Penal, vejamos:
actio libera in causa, aplicvel na embriaguez no acidental completa; e
rixa qualificada, quando houver leso grave ou morte, independentemente de se saber quem foi o autor da
leso grave ou da morte.

O assunto ser melhor explorado, adiante.

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VII Princpio da culpabilidade


Por este princpio, somente poder o Estado punir agente imputvel, com potencial conscincia da ilicitude,
quando dele exigvel conduta adversa.

VIII Princpio da igualdade


Todos so iguais perante a lei, conforme prev este princpio. Ateno, a igualdade a que nos referimos a
igualdade material, e no formal, sendo possvel distines justificadas. Por exemplo, reduo de pena em razo da
idade.
A Primeira Turma do STF, aplicando o princpio da isonomia, concedeu habeas corpus em favor de estrangeiro em
situao irregular no pas, substituindo a sua pena privativa de liberdade por restritiva de direitos.

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HC 177220/RJ, Relatora: Min. Maria Thereza De Assis Moura, rgo Julgador: Sexta Turma, Julgamento:
02.06.2011
EMENTA: HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. 1. ASSOCIAO PARA O TRFICO. PROGRESSO DE REGIME.
CLCULO. CRIME CONSIDERADO NO HEDIONDO. AGRAVO EM EXECUO. DECISO HOMOLOGATRIA DO
CLCULO CASSADA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO. LISTAGEM TAXATIVA DOS CRIMES EQUIPARADOS
A HEDIONDOS. ANALOGIA. IMPOSSIBILIDADE. 2. ORDEM CONCEDIDA. 1. O crime de associao para o trfico no
integra a listagem legal de crimes equiparados a hediondos. Impossvel analogia in malam partem com o fito de
consider-lo crime dessa natureza. 2. Ordem concedida, acolhido o parecer ministerial, para que seja restabelecido o
clculo efetuado pelo juzo da execuo criminal, que considerou o crime previsto no artigo 35 da Lei n 11.343/06
como no equiparado hediondo.
HC 103311, Relator: Ministro Luiz Fux, rgo Julgador: Primeira Turma, Julgamento: 07.06.2011
EMENTA: PENAL E PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES. LEI N 6.368/76,
ARTIGOS 12 E 18, I. SUBSTITUIO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS. REQUISITOS
OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO ART. 44 DO CDIGO PENAL PRESENTES. ESTRANGEIRO. POSSIBILIDADE. ORDEM
CONCEDIDA. 1. O Princpio da Isonomia, garantia ptrea constitucional extensvel aos estrangeiros, impede que o
condenado no nacional pelo crime de trfico ilcito de entorpecentes seja privado da concesso do benefcio da
substituio da pena privativa por restritiva de direitos quando atende aos requisitos objetivos e subjetivos do art.
44 do Cdigo Penal. (Precedentes: HC 85894, Rel. Ministro GILMAR MENDES, TRIBUNAL PLENO, DJe 28/09/2007; HC
103068/MG, Rel. Ministro DIAS TOFFOLI, PRIMEIRA TURMA, DJe 21/02/2011; HC 103093/RS, Rel. Ministro GILMAR
MENDES, SEGUNDA TURMA, DJe 01/10/2010; HC 89976/RJ, Rel. Ministra ELLEN GRACIE, TRIBUNAL PLENO, DJe
24/04/2009; HC 96011/RS, Rel. Ministro JOAQUIM BARBOSA, SEGUNDA TURMA, DJe 10/09/2010; HC 96923/SP, Rel.
Ministro GILMAR MENDES, SEGUNDA TURMA, DJe 10/09/2010; HC 91600/RS, Rel. Ministro SEPLVEDA PERTENCE,
PRIMEIRA TURMA, DJ 06/09/2007; HC 84715, Rel. Ministro JOAQUIM BARBOSA, SEGUNDA TURMA, DJ 29/06/2007).
2. O trfico, merc de equiparado ao crime hediondo, admite o benefcio na forma da doutrina clssica do tema que
assenta: possvel a substituio da pena privativa de liberdade no caso de crime hediondo (Lei 8.072/1990) por
pena restritiva de direitos, sendo que essa substituio deve atender, concomitantemente, aos requisitos objetivos e
subjetivos listados no art. 44 do CP. O rtulo do delito como hediondo no figura como empecilho substituio,
desde que cabvel (in Prado, Luiz Regis - Comentrios ao Cdigo Penal, Revista dos Tribunais, 4 Edio, p. 210). 3.
cedio na Corte que: O SDITO ESTRANGEIRO, MESMO AQUELE SEM DOMICLIO NO BRASIL, TEM DIREITO A TODAS
AS PRERROGATIVAS BSICAS QUE LHE ASSEGUREM A PRESERVAO DO "STATUS LIBERTATIS" E QUE LHE
GARANTAM A OBSERVNCIA, PELO PODER PBLICO, DA CLUSULA CONSTITUCIONAL DO "DUE PROCESS". - O sdito
estrangeiro, mesmo o no domiciliado no Brasil, tem plena legitimidade para impetrar o remdio constitucional do
"habeas corpus", em ordem a tornar efetivo, nas hipteses de persecuo penal, o direito subjetivo, de que tambm
titular, observncia e ao integral respeito, por parte do Estado, das prerrogativas que compem e do significado
clusula do devido processo legal. - A condio jurdica de no nacional do Brasil e a circunstncia de o ru
estrangeiro no possuir domiclio em nosso pas no legitimam a adoo, contra tal acusado, de qualquer
tratamento arbitrrio ou discriminatrio. Precedentes (HC 94.016/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.). - Impe-se,
ao Judicirio, o dever de assegurar, mesmo ao ru estrangeiro sem domiclio no Brasil, os direitos bsicos que
resultam do postulado do devido processo legal, notadamente as prerrogativas inerentes garantia da ampla
defesa, garantia do contraditrio, igualdade entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade
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do magistrado processante (...). (HC 102041/SP, Rel. Ministro Celso de Mello, SEGUNDA TURMA, DJe 20/08/2010).
4. O legislador deixou por conta dos operadores jurdicos a tarefa de individualizar o instituto alternativo da
substituio em cada caso concreto. preciso que se faa um juzo de valor sobre a suficincia da resposta
alternativa ao delito. Essa valorao deve ter em mira a represso e preveno do delito. sempre importante
enfatizar que essa valorao deve ser objetiva e descritiva, isto , fundamentada, para se possibilitar o seu
democrtico controle (in Gomes, Luiz Flvio - Penas e Medidas Alternativas Priso, Revista dos Tribunais, p.
596/597). 5. In casu, restou comprovado o direito do estrangeiro ao benefcio, mxime porque (i) a ele foi fixado o
regime aberto para iniciar o cumprimento da pena; (ii) inexiste decreto de expulso em seu desfavor; e (iii) na viso
das instncias inferiores, preenche os requisitos do art. 44, como declarou o Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Desse modo, fixada a pena-base no mnimo legal, sendo o agente primrio e inexistindo circunstncias judiciais
desfavorveis, no legtimo agravar o regime de cumprimento da pena, a teor do disposto no artigo 33, 2.,
alnea c, e 3. do Cdigo Penal, que dispe que "o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4
(quatro)anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto". Portanto, a deciso que lhe imps o regime
inicial fechado para o cumprimento da pena h de ser reformada para adequar-se individualizao da sano
criminal, em estrita obedincia ao disposto no mencionado texto legal. 6. Parecer do parquet pela concesso da
ordem. Ordem concedida.

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3 de fevereiro de 2012

QUESTES
QUESTO 01 - (MPE/PN - 2011-Promotor substituto) Sobre a teoria da lei penal, assinale a alternativa correta:
A) a analogia in bonam partem no possui restries em matria penal, sendo admissvel, por exemplo, em causas
de justificao, causas de exculpao e situaes de extino ou reduo da punibilidade, e a analogia in malan
partem possui menor nvel de aceitabilidade em matria penal, sendo admissvel apenas em hipteses excepcionais;
B) a proibio da retroatividade da lei penal, como um dos fundamentos do princpio constitucional da legalidade,
no admite excees;
C) o princpio da insignificncia est diretamente relacionado ao princpio da lesividade e sua aplicao exclui a
prpria culpabilidade;
D) os crimes de trfico de drogas (Lei 11.343/06, art. 33), de porte ilegal de arma de fogo de uso restrito (Lei
10.826/03, art. 16, caput) e de destruio de floresta considerada de preservao permanente (Lei 9.605/98, art. 38,
caput), so exemplos tpicos de normas penais em branco;
E) segundo a sistemtica adotada pelo art. 3 do Cdigo Penal brasileiro, as leis excepcionais e temporrias no
possuem ultra-atividade.

QUESTO 02 (CESPE-2011-DELEGADO DE POLCIA SUBSTITUTO-ES) Considerando os princpios constitucionais


penais e o disposto no direito penal brasileiro, julgue os itens subsecutivos.
a) Quanto ao concurso de pessoas, o direito penal brasileiro acolhe a teoria monista, segundo a qual todos os
indivduos que colaboraram para a prtica delitiva devem, como regra geral, responder pelo mesmo crime. Tal
situao pode ser, todavia, afastada, por aplicao do princpio da intranscendncia das penas, para a hiptese legal
em que um dos colaboradores tenha desejado participar de delito menos grave, caso em que dever ser aplicada a
pena deste.
b) Segundo a jurisprudncia do STF, possvel a aplicao do princpio da insignificncia para crimes de descaminho,
devendo-se considerar, como parmetro, o valor consolidado igual ou inferior a R$ 7.500,00.
c) Por incidncia do princpio da continuidade normativo-tpica, correto afirmar que, no mbito dos delitos contra a
dignidade sexual, as condutas anteriormente definidas como crime de ato libidinoso continuam a ser punidas pelo
direito penal brasileiro, com a ressalva de que, segundo a atual legislao, a denominao adequada para tal
conduta a de crime de estupro.
d) A citao vlida, por constituir garantia decorrente do devido processo legal, causa interruptiva da prescrio
penal.

Gabarito
QUESTO 01 D

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QUESTO 02 CERTO/ERRADO/CERTO/ERRADO

28

3 de fevereiro de 2012

QUADROS

Interpretao da lei penal

quanto ao sujeito

autntica

interpretao dada
pela prpria lei

doutrinria

interpretao feita
pelos prprios
estudiosos do direito

jurisprudencial

interpretao fruto
das decises
reiteradas dos
tribunais.

gramatical

interpretao dada
pelo sentido literal do
texto

teleolgica

interpretao dada
pela vontade
objetivada na lei

histrica

interpretao dada
pela anlise dos
conjunto da legislao

progressiva

interpretao que
considerada arelao
com o avano da
cincia

quanto ao modo

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29

3 de fevereiro de 2012

quanto ao resultado

declarativa

corresponde
exatamente quilo
que o legilslador quis
dizer

extensiva

amplia o alcance das


palavras da lei para
que corresponda
vontade do texto

restritiva

reduz o alcance das


palavras.

Interpretao extensiva contra o ru: predomina a corrente de que o no h vedao interpretao extensiva
malfica ao ru. Outras correntes:
Somente cabe a interpretao extensiva malfica ao ru em normas no incriminadoras.
Excepcionalmente, admite-se a interpretao extensiva malfica ao ru, quando a aplicao restritiva resultar em
escndalo por sua notria irracionalidade.

quadro prtico para distino


Interpretao Analgica
o significado que se busca extrado
da prpria lei, levando em
considerao expresses genricas e
abertas utilizadas pelo legislador

Interpretao Extensiva
toma-se uma a palavra e amplia-se seu
alcance

INTERPRETAO EXTENSIVA

INTERPRETAO ANALGICA

H lei prvia criada para o caso (INTERPRETAO)

Ampliao de um conceito legal, no


importando no surgimento de
norma nova, amplia-se o alcance de
expresso de lei que j existe.
expresso arma, prevista no art.
157, do CP:
arma prpria; e
arma imprpria.

Depois de exemplos, a lei encerra o


texto de forma genrica, permitindo
alcanar outras hipteses.
art. 121, 2, I, III e IV, do CP

Analogia (forma de integrao)


parte-se do pressuposto de que
inexiste lei a ser aplicada,
partindo-se do caso em concreto,
aplicando-se dispositivo similar

ANALOGIA

No h lei prvia para o caso (por


isso que no interpretao
INTEGRAO)
Trata-se da criao de nova norma a
partir de outra, aplicvel para casos
semelhantes.
o art. 181, do CP, fala em cnjuge;
mas empresta-se este dispositivo s
relaes de unio estvel.

PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO PENAL


PRINCPIOS RELACIONADOS COM A MISSO FUNDAMENTAL DO DIREITO PENAL

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30

3 de fevereiro de 2012

Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos


nenhuma criminalizao legtima se no busca evitar a leso ou perigo de leso a um bem
juridicamente determinvel.

Princpio da interveno mnima


O direito penal somente dever ser aplicado, quando estritamente necessrio.
caracteriza-se por ser subsidirio e fragmentrio
* o princpio da insignificncia decorre do principio da interveno mnima.
Princpio da Insignificncia
causa de excluso da tipicidade material
requisitos:
1. mnima ofensividade da conduta do agente;
2. nenhuma periculosidade social da ao;
3. reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; e
4. inexpressividade da leso jurdica provocada.
especificidades:
aplica-se aos casos de reincidncia, pelo aspecto tcnico (h dissenso doutrinria);
aplica-se aos crimes contra a Administrao Pblica, para o STF; mas no se aplica, para o STJ;
no aplica-se aos crimes contra a f pblica;
aplica-se ao crime de descaminho, desde que o dbito tributrio decorrente seja inferior a R$ 10.000,00 e
haja apreenso de todos os objetos apreendidos;
no se aplica aos crimes tributrio (h dissenso doutrinria); e
no se aplica ao crime de roubo, segundo STF e STJ.

PRINCPIOS RELACIONADOS COM O FATO DO AGENTE

Princpio da Exteriorizao
Estado somente poder incriminar condutas humanas, isto , fatos
* sistemas
direito penal do autor
punio de pessoas que
praticaram qualquer conduta

direito penal do fato


no

direito penal do fato que considera


o autor
somente devem ser incriminados apesar de o Estado s poder
fatos humanos
incriminar fato,
considera
as
condies pessoas do agente

Princpio da Legalidade

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Princpio da Ofensividade (ou lesividade)


para que ocorra o delito imprescindvel que ocorra a efetiva leso ou perido de leso ao bem jurdico tutelado

* em razo deste princpio, questiona-se a constitucionalidade dos delitos de perigo abstrato, sendo aqueles cujo
perigo de resultado presumido por lei. Todavia, prevalece, no STF, a posio de que este tipo de delito de perigo
inconstitucional porque se pune algum sem prova de leso ou risco de leso ao bem jurdico. Contudo, h decises
no sentido da constitucionalidade sob o argumento de que se trata de opo poltica, visando atencipar a proteo ao
bem jurdico.

Princpio da Responsabilidade Social


probe-se o castigo penal pelo fato de outrem

Princpio da Responsabilidade Subjetiva


S podendo ser responsabilizado se o fato for querido, acieto ou previsvel.
excees: actio libera in causa na embriaguez no acidental completa e rixa qualificada.

Princpio da Igualdade
todos so iguais perante a lei

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13 de fevereiro de 2012

ATRIA
PRINCPIOS (cont.)
IX Princpio da Presuno de Inocncia
Vamos iniciar, vendo o art. 5, LVII, da CF:
(...)
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria;
(...)

De acordo com a CF, ningum ser presumido culpado, conforme o princpio da presuno de
no culpa. Na forma como posta, este princpio mais coerente com o sistema de prises
provisrias.
A Conveno Americana de Direitos Humanos, no art. 8, 2, dispe:
(...)
2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua
inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o
processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes
garantias mnimas:
a) direito do acusado de ser assistido gratuitamente por tradutor ou
intrprete, se no compreender ou no falar o idioma do juzo ou tribunal;
b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao
formulada;
c) concesso ao acusado do tempo e dos meios adequados para a
preparao de sua defesa;
d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por
um defensor de sua escolha e de comunicar-se, livremente e em particular,
com seu defensor;
e) direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor proporcionado pelo
Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado no
se defender ele prprio nem nomear defensor dentro do prazo estabelecido
pela lei;
f) direito da defesa de inquirir as testemunhas presentes no tribunal e de
obter o comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas
que possam lanar luz sobre os fatos;
g) direito de no ser obrigado a depor contra si mesma, nem a declarar-se
culpada; e
h) direito de recorrer da sentena a juiz ou tribunal superior.
(...)

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Esta conveno, de fato, traz consagrado o princpio da presuno de inocncia. Devemos


lembrar que esta Conveno foi recepcionada pelo ordenamento brasileiro, sendo considerado
ato supralegal.
Portanto, diz-se majoritariamente na doutrina que este princpio deve ser denominado de princpio
da no-culpa e da presuno de inocncia (para concurso de defensorias pblicas devemos bater
na tecla da presuno de inocncia).
Deste princpio decorrem trs concluses:
1) priso provisria somente ser admitida, quando imprescindvel.
Vamos analisar, tendo em vista esta concluso o art. 213, do CPP:
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem
pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou
para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia
do crime e indcio suficiente de autoria.
(...) (destaques nossos)
Esta previso ignora o princpio da priso de no culpa e inocncia. A priso preventiva deve
ocorrer apenas quando necessria. Essa construo inconstitucional.
2) cumpre acusao o dever de demostrar a responsabilidade do ru e no a este
comprovar a sua inocncia.
3) a condenao deve derivar da certeza do julgador.
PRINCPIOS RELACIONADOS COM A PENA
OBSERVAO. Estes princpios sero aprofundados no Intensivo II.
Os dois princpios que veremos so desdobramentos do princpio da dignidade da pessoa. Eles
esto bem explicados no art. 5, 1 e 2, da Conveno Americana de Direitos Humanos.
X Princpio da proibio da pena indigna
Conforme o art. 5, 1, da Conveno:
1. Toda pessoa tem direito de que se respeite sua integridade fsica,
psquica e moral.
XI Princpio da humanizao das penas
Conforme o art. 5, 2, da Conveno:

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2. Ningum deve ser submetido a torturas nem a penas ou tratamentos


cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada da liberdade deve
ser tratada com respeito devido dignidade inerente ao ser humano.
XII Princpio da proporcionalidade
Este princpio desdobramento lgico do princpio da individualizao da pena. Em sntese, a
pena deve ser proporcional gravidade da infrao penal.
Estamos habituados anlise do princpio da proporcionalidade sob a ideia de evitar o excesso,
sob a ideia de evitar a hipertrofia do direito punitivo estatal, por um primeiro aspecto. O problema
que este princpio possui um segundo aspecto, consistente em evitar a insuficiente interveno
estatal, ou seja, a impunidade.
Nesse contexto, vejamos o art. 319-A, do CP:
Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir
seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou
similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente
externo:
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
A pena acima exposta demasiada baixa. Em grande medidas, rebelies e atentados contra o
Estado so decorrncia de controle esposado diante prises. Esta pena nada mais do que uma
insuficiente interveno estatal, que fere o princpio da proporcionalidade.
O primeiro aspecto do princpio da proporcionalidade consistente em evitar excessos consiste
em manifestao do garantismo negativo (para o poder punitivo). J o princpio da
proporcionalidade pelo segundo aspecto consistente em evitar a insuficiente interveno estatal
manifestao do garantismo positivo (fomentar o poder punitivo).
XIII Princpio da pessoalidade
Este princpio est definido na CF, no art. 5, segundo a qual a pena no passa da pessoa do
condenado. Vejamos o art. 5, XLV, da CF:
XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos
termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o
limite do valor do patrimnio transferido; (destaques nossos)
Pergunta-se: este princpio absoluto ou relativo? Existem duas correntes.
1 corrente: relativo, pois a pena de confisco, prevista supra, pode passar da pessoa
do condenado.

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O erro desta corrente consiste no fato de ser denominado o confisco de pena. Na realidade
o confisco efeito da condenao.
2 corrente: o princpio da pessoalidade absoluto. Esta a concepo que prevalece no
direito brasileiro.
Vejamos, nesse sentido, o art. 5, 3, da Conveno Americana de Direitos Humanos, que
deixa margem para qualquer dvida.
(...)
3. A pena no pode passar da pessoa do delinqente.
(...)
XIV Princpio da vedao do bis in idem
O presente princpio possui trs significados:
1 significado: ningum pode ser PROCESSADO duas vezes pelo mesmo delito.
2 significado: de cunho material, para o qual ningum poder ser CONDENADO pela
segunda vez em razo do mesmo fato.
3 significado: de cunho execucional, para o qual ningum poder ser EXECUTADO duas
vezes por condenaes relacionadas ao mesmo fato.
Acostuma-se apreender apenas o primeiro significado, mas o princpio mais amplo, abrangendo
um significado material e um execucional, para alm do significado processual.
Este princpio no est expresso em nosso direito interno, este princpio est previsto no Estatuto
de Roma, conforme o art. 20:
Artigo 20 - Ne bis in idem
1. Salvo disposio contrria do presente Estatuto, nenhuma pessoa
poder ser julgada pelo Tribunal por atos constitutivos de crimes pelos
quais este j a tenha condenado ou absolvido.
2. Nenhuma pessoa poder ser julgada por outro tribunal por um crime
mencionado no artigo 5, relativamente ao qual j tenha sido condenada
ou absolvida pelo Tribunal.
3. O Tribunal no poder julgar uma pessoa que j tenha sido julgada
por outro tribunal, por atos tambm punidos pelos artigos 6, 7 ou 8, a
menos que o processo nesse outro tribunal:
a) Tenha tido por objetivo subtrair o acusado sua responsabilidade criminal
por crimes da competncia do Tribunal; ou
b) No tenha sido conduzido de forma independente ou imparcial, em
conformidade com as garantias de um processo eqitativo reconhecidas
pelo direito internacional, ou tenha sido conduzido de uma maneira que, no
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caso concreto, se revele incompatvel com a inteno de submeter a pessoa


ao da justia (destaques nossos).
Vejamos um caso prtico. Imaginemos um exemplo: um Processo A, iniciado em 01.03.2009; e
um Processo B, iniciado em 17.03.2009. A condenao do primeiro ocorre em 20.11.2011, com
pena de 5 anos. A condenao do segundo processo ocorre em 05.06.2012, pena de 4 anos.
Diante disso, pergunta-se: qual das penas o ru ir cumprir? O ru responder ao processo cuja
pena mais grave, ou quele cuja pena menor?
Existem, sobre esse assunto, duas correntes:
1corrente: em face do carter normativo concreto das duas coisas julgadas, dever-se-ia
aplicar, no mbito do processo penal, aquela mais benfica ao ru, conforme posio do Min. Luiz
Fux, do STF.
2 corrente: a ao instaurada posteriormente jamais poderia ter existido. Apenas a primeira
possui validade no mundo jurdico, independentemente da pena cominada em ambos os
processo, conforme posio do Min. Marco Aurlio, do STF, prevalecendo. Vejamos o HC n
101.131:
PROCESSO DUPLICIDADE SENTENAS CONDENATRIAS. Os
institutos da litispendncia e da coisa julgada direcionam insubsistncia do
segundo processo e da segunda sentena proferida, sendo imprpria a
prevalncia do que seja mais favorvel ao acusado.
Para Defensorias Pblicas, aplicar a primeira corrente.
XV Princpio da Legalidade
Vamos analisar o art. 1, do CP:
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal.
Conforme este dispositivo foi adotado o princpio da legalidade. Este princpio nasce da soma de
dois princpios, quais sejam:
princpio da reserva legal; e
princpio da anterioridade.
Seguindo, este princpio est previsto constitucionalmente no art. 5, XXXIX, vejamos:
(...)
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;
(...)
Est previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos, no art. 9:
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Artigo 9 - Princpio da legalidade e da retroatividade


Ningum pode ser condenado por aes ou omisses que, no momento em
que forem cometidas, no sejam delituosas, de acordo com o direito
aplicvel. Tampouco se pode impor pena mais grave que a aplicvel no
momento da perpetrao do delito. Se depois da perpetrao do delito a lei
dispuser a imposio de pena mais leve, o delinqente ser por isso
beneficiado.
Est previsto, tambm, no Estatuto de Roma, no art. 22:
Artigo 22 - Nullum crimen sine leqe
1. Nenhuma pessoa ser considerada criminalmente responsvel, nos
termos do presente Estatuto, a menos que a sua conduta constitua, no
momento em que tiver lugar, um crime da competncia do Tribunal.
2. A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no ser
permitido o recurso analogia. Em caso de ambigidade, ser interpretada
a favor da pessoa objeto de inqurito, acusada ou condenada.
3. O disposto no presente artigo em nada afetar a tipificao de uma
conduta como crime nos termos do direito internacional, independentemente
do presente Estatuto.
Alm disso, est previsto no Convnio para a Proteo de Direitos Humanos e Liberdades
Fundamentais, no art. 7, 1.
(...)
1. Ningum pode ser condenado por uma aco ou uma omisso que, no
momento em que foi cometida, no constitua infraco, segundo o direito
nacional ou internacional. Igualmente no pode ser imposta uma pena mais
grave do que a aplicvel no momento em que a infraco foi cometida.
(...)
De toda sorte, podemos definir princpio da legalidade como uma real limitao ao poder estatal
de interferir na esfera de liberdades individuais.
Tendo isso em vista, pergunta-se: quais os fundamentos do princpio da legalidade?
1 fundamento poltico: exigncia de vinculao do Poder Executivo e do Poder
Judicirio, a leis formuladas de forma abstrata, que tem por finalidade impedir o poder
punitivo com base no livre arbtrio.
2 fundamento democrtico: respeito ao princpio da diviso de poderes, pois o
Parlamento deve ser o responsvel pela criao de crimes.
3 fundamento jurdico: uma lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo.
Ateno, este princpio uma conquista do indivduo contra o poder de polcia do Estado, valendo
tambm para as contravenes penais e (de acordo com a maioria) medidas de segurana.

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Vamos destrinchar o princpio da legalidade. Inicialmente, diz-se: no h crime, ou pena, sem


lei. Pergunta-se: o que se entende por lei? Em regra, devemos compreender lei por lei ordinria
ou lei complementar, ao autorizar o estado-membro a legislar sobre direito penal.
Outra pergunta: medida provisria pode versar sobre direito penal?
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder
adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato
ao Congresso Nacional.
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I
relativa a
(...)
b) direito penal, processual penal e processual civil;

Pela redao atual, no poder a medida provisria versar sobre direito penal. Assim, o princpio
da legalidade, exige lei na criao de crimes. Medida provisria no lei, mas ato do Poder
Executivo, com fora normativa. Logo, no poder versar sobre direito penal incriminador.
Agora, pergunta-se: poder, a medida provisria, versar sobre direito penal no incriminador?
So duas as correntes:
1 corrente: a Constituio Federal de 1988, com a Emenda Constitucional n 32/01
probe a medida provisria, versando sobre direito penal, incriminador ou no. Essa
doutrina prevalece entre os constitucionalistas.
2 corrente: a Constituio Federal de 1988, ao proibir medida provisria versar sobre
direito penal, alcana apenas o direito penal incriminador, e no o direito penal no
incriminador.
Diante das posies acima, pergunta-se: qual a posio adotada pelo STF? Para responder
pergunta, faamos uma tabela:
Antes da Ec. n 32/01
Depois da Ec. n 32/01
O STF, no RE n 254.318/PR, ao discutir as causas
extintivas da punibilidade, trazida pelas medida
provisria
n
1.571/97,
proclamou
sua
admissibilidade em favor do ru.
A referida emenda previa a possibilidade de
parcelamento
de
dbitos
previdencirios
decorrentes da prtica de ilcitos penais.

O STF no julgou inconstitucional a medida


provisria n 417/08, convertida na Lei n
11.706/08, que autorizou a entrega espontnea de
arma de fogo afastando a ocorrncia de crime.
Trata-se de medida provisria, a favor do ru,
no julgada inconstitucional pelo STF. Assim, a
doutrina penal moderna afirma que o STF
trabalhou em duas oportunidades distintas aplicou
medidas provisrias a favor do ru.

Vejamos a ementa acima referida:


EMENTA: I. Medida provisria: sua inadmissibilidade em matria penal - extrada
pela doutrina consensual - da interpretao sistemtica da Constituio -, no
compreende a de normas penais benficas, assim, as que abolem crimes ou
lhes restringem o alcance, extingam ou abrandem

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penas ou ampliam os casos de iseno de pena ou de extino de punibilidade. II.


Medida provisria: converso em lei aps sucessivas reedies, com clusula de
"convalidao" dos efeitos produzidos anteriormente: alcance por esta de normas
no reproduzidas a partir de uma das sucessivas reedies. III. MPr 1571-6/97, art.
7, 7, reiterado na reedio subseqente (MPr 1571-7, art. 7, 6), mas no
reproduzido a partir da reedio seguinte (MPr 1571-8 /97): sua aplicao aos fatos
ocorridos na vigncia das edies que o continham, por fora da clusula de
"convalidao" inserida na lei de converso, com eficcia de decretolegislativo.

(RE n 254.818/PR)
Segundo desdobramento do princpio d legalidade: no h crime sem pena ou lei anterior. Aqui
temos consubstanciado o princpio da anterioridade, segundo o qual proibida a retroatividade
malfica. Assim, devemos compreender que a retroatividade penal benfica constitui garantia
constitucional do cidado, conforme veremos no decorrer do curso.
Terceiro desdobramento do princpio: no h crime, ou pena, sem lei escrita. Aqui temos a
proibio do costume incriminador, conforme vimos em aulas passadas. Apenas para relembrar,
o costume interpretativo, segundo a lei, permitido.
Quarto desdobramento do princpio: no h crime, ou pena, sem lei escrita; Aqui temos a
proibio da utilizao da analogia incriminadora. Lembremos que a analogia in bonam partem
possvel.
Vamos aplicar a teoria ao art. 155, 3, do CP:
(...)
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha
valor econmico.
(...)

Assim, subtrair energia eltrica furto. Pergunta-se: e sinal de TV a cabo? A Segunda Turma do
STF declarou a atipicidade da conduta de ligao clandestina de sinal de TV a cabo. Reputou-se
que o objeto do aludido crime no seria energia, caracterizando analogia in malam partem,
conforme o HC n 97.261/RJ. Vejamos a ementa:
EMENTA: HABEAS CORPUS. D IREITO P ENAL. ALEGA O DE ILEGITIMIDADE
RECURSAL DO ASSISTENTE DE ACUSAO. IMPROCEDNCIA. INTERCEPTAO OU
RECEPTAO NO AUTORIZADA DE SINAL DE TV A CABO. FURTO DE ENERGIA
(ART. 155,
3 , DO DIGO PENAL). ADEQUAO TPICA NO EVIDENCIADA.
CONDUTA TPICA PREVISTA NO ART. 35 DA L EI 8.977/95. INEXISTNCIA DE PENA
PRIVATIVA DE LIBERDADE. APLICAO DE ANALOGIA IN MALAM PARTEM PARA
COMPLEMENTAR A NORMA. INADMISSIBILIDADE. OBEDINCIA A O PRINCPIO
CONSTITUCIONAL DA ESTRITA LEGALIDADE PENAL. .PRECEDENTES. O assistente de
acusao tem legitimidade para recorrer de deciso absolutria nos casos em que o
Ministrio Pblico no interpe recurso. Decorrncia do enunciado da Smula 210 do

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40

Supremo Tribunal Federal. O sinal de TV a cabo no energia, e assim, no pode


ser objeto material do delito previsto no art. 155,
3, do Cdigo Penal. Da a impossibilidade de se equiparar o desvio de sinal de
TV a cabo ao delito descrito no referido dispositivo. Ademais, na esfera penal no
se admite a aplicao da analogia para suprir lacunas, de modo a se criar
penalidade no mencionada na lei (analogia in malam partem), sob pena de
violao ao princpio constitucional da estrita legalidade. Precedentes. Ordem
concedida.

Quinto desdobramento do princpio da legalidade: no h crime, ou pena, sem lei certa. Temos
aqui o princpio da taxatividade ou mandato de certa. Isso exige dos tipos penais clareza.
Cuidado, o legislador no deve deixar margens a duvida.
Vejamos o Estatuto do Torcedor, Lei n 10.671/03, no art. 41-B:
Art. 41-B. Promover tumulto, praticar ou incitar a violncia, ou invadir local
restrito aos competidores em eventos esportivos:
Pena - recluso de 1 (um) a 2 (dois) anos e multa (destaques nossos).
Qual o significado de promover tumulto? O legislador no claro. Da forma como foi criado,
est muito amplo, ambguo, dando margem a arbitrariedades. Assim, podemos compreender que
vrios comportamentos se enquadrem nesse dispositivo. Logo, falta taxatividade.
Sexto, e ltimo, desdobramento do princpio da legalidade: no h crime, ou pena, sem lei
necessria. Trata-se de desdobramento lgico do princpio da interveno mnima.
Princpio da legalidade como ponto basilar do garantismo (negativo)

Sem lei
Sem lei anterior
Sem lei escrita
Sem lei estrita
Sem lei certa
Sem Lei necessria

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Sem Lei necessria


Sem Lei certa
Sem Lei estrita
Sem Lei escrita
Sem Lei anterior
Sem lei

41

13 de fevereiro de 2012

Garantismo estatal significa diminuir ao mximo o poder punitivo do Estado e aumentar ao


mximo as garantias do cidado.
Finalizamos, com isso, a anlise dos princpios, em direito penal.

LEI PENAL: ESPCIES


1. Lei penal completa: aquela que dispensa complemento, seja ele normativo ou valorativo.
Por complemento normativo devemos compreender aquele que dado por outra NORMA. J o
complemento valorativo aquele dado pelo JUIZ, analisando o caso concreto.
exemplo de lei penal completa o art. 121, do CP:
Art. 121. Matar algum:
Penal recluso, de seis a vinte anos.
2. Lei penal incompleta: depende de complemento normativo ou valorativo. Esta se subdivide
em:
2.1. Norma penal em branco: aquela norma penal que depende de complemento
normativo. Por exemplo, temos a Norma A, sendo complementada pela Norma B.
A norma penal em branco aquela cujo preceito primrio (descrio da conduta)
indeterminado quanto a seu contedo, porm, determinvel.
A norma penal em branco tambm denominada de norma cega.
Alm disso, podemos identificar vrias espcies. Vejamos:
2.1.1. Norma penal em branco prpria, tambm conhecida como norma penal em
branco em sentido estrito ou heterognea. Aqui o complemento normativo no
emana do legislador.
o exemplo da Lei A complementada por espcie normativa diversa da lei. O
exemplo clssico a Lei n 11.343/06 Lei de Drogas que no que diz respeito
expresso drogas complementada por Portaria, que definir o que vir a ser
droga.
2.1.2. Norma penal em branco imprpria, tambm conhecida como norma penal em
sentido amplo ou homognea. Aqui o complemento normativo emana do legislador.
a Lei A complementada por lei.
Cuidado, esta, por sua vez, divide-se em duas:
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2.1.2.1. Norma penal em branco imprpria homovitelina ou homloga, quando


o complemento emana da mesma instncia legislativa. o exemplo de norma
do Cdigo Penal complementado pelo Cdigo Penal.
Citemos, por exemplo, o art. 312, do CP, complementado pelo art. 317, do
CP. Vejamos os dispositivos:
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro
bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou
desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora
transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.

2.1.2.1. Norma penal em branco imprpria heterovitelina ou heterloga,


quando o complemento emana de instncia legislativa diversa. o exemplo
de norma do Cdigo Penal complementada pelo Cdigo Civil.
Citemos, por exemplo, o art. 237, do CP, cuja complementao est no
Cdigo Civil. Vejamos o dispositivo:
Art. 237 - Contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que
lhe cause a nulidade absoluta:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.
2.1.3. Norma penal em branco ao revs, tambm conhecida como norma penal em
branco ao inverso.
Faamos uma tabela:
Norma penal em branco
Norma penal em branco ao revs
preceito primrio incompleto
preceito primrio completo
preceito secundrio (a pena) completo
preceito secundrio incompleto.
Uma exatamente o oposto da outra.
Assim, define a lei penal em branco inversa aquela que o preceito primrio
completo, mas o secundrio reclama complementao.
Ateno, o complemento s pode ser dado por uma lei em sentido estrito, sob pena
de violao do princpio da reserva legal.
Por exemplo, vejamos a Lei n 2.889/56 Lei de Genocdio conforme o art. 1,
vejamos:
Art. 1 Quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo
nacional, tnico, racial ou religioso, como tal:
a) matar membros do grupo;
b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo;
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c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de


ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial;
d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo;
e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo;
Ser punido:
Com as penas do art. 121, 2, do Cdigo Penal, no caso da letra a;
Com as penas do art. 129, 2, no caso da letra b;
Com as penas do art. 270, no caso da letra c;
Com as penas do art. 125, no caso da letra d;
Com as penas do art. 148, no caso da letra e;
2.2. Tipo aberto: a norma penal que depende de complemento valorativo. Por exemplo,
os tipos culposos. Estes tipos sero valorados pelo juiz no caso concreto, pois no h
definio do que seja imprudncia, negligncia ou impercia.

Diante dessas consideraes, pergunta-se: norma penal em branco, prpria ou em sentido estrito,
viola o princpio da legalidade? o caso de lei complementada por uma portaria, por exemplo.
So duas as correntes:
1 corrente: inconstitucional, pois ofende o princpio da reserva legal. O princpio da
legalidade violado ao se permitir que o contedo da norma possa ser modificado por
rgo diverso do parlamento. Adota esta corrente o Prof. Rogrio Greco.
2 corrente: no ofensa ao princpio da legalidade. O legislador criou os requisitos
bsicos do delito. O que a autoridade administrativa pode fazer explicitar um dos
requisitos tpicos. Essa segunda corrente a adotada pelo STF.

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JURISPRUDNCIA CORRELATA
EMENTA: HABEAS CORPUS . DIREITO PENAL. A LEGAO DE ILEGITIMIDADE RECURSAL
DO ASSISTENTE DE ACUSAO. IMPROCEDNCIA. I NTERCEPTAO OU RECEPTAO
NO AUTORIZADA DE SINAL DE TV A CABO. FURTO DE ENERGIA (ART. 155, 3 , DO
CDIGO PENAL). A DEQUEQUAO TPICA NO EVIDENCIADA. CONDUTA TPICA
PREVISTA NO ART. 35 DA LEI 8.977/95. I NEXISTNCIA DE PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE. A PLICAO DE ANALOGIA IN MALAM PARTEM PARA COMPLEMENTAR A
NORMA. I NADMISSIBILIDADE. OBEDINCIA AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA ESTRITA
LEGALIDADE PENAL. PRECEDENTES. O assistente de acusao tem legitimidade para recorrer
de deciso absolutria nos casos em que o Ministrio Pblico no interpe recurso. Decorrncia
do enunciado da Smula 210 do Supremo Tribunal Federal. O sinal de TV a cabo no energia,
e assim, no pode ser objeto material do delito previsto no art. 155, 3, do Cdigo Penal. Da a
impossibilidade de se equiparar o desvio de sinal de TV a cabo ao delito descrito no referido
dispositivo. Ademais, na esfera penal no se admite a aplicao da analogia para suprir lacunas,
de modo a se criar penalidade no mencionada na lei (analogia in malam partem), sob pena de
violao ao princpio constitucional da estrita legalidade. Precedentes. Ordem concedida.
STF HC 97261/ RS, Relator: Ministro Joaquim Barbosa, rgo Julgador: Segunda Turma,
Julgamento: 12.04.2011
EMENTA:
DIREITO
PROCESSUAL
PENAL.
RECURSO
EXTRAORDINRIO.
DESCLASSIFICAO DE CRIME DE LATROCNIO PARA HOMICDIO. QUESTO
INFRACONSTITUCIONAL.
NO
CONHECIMENTO.
CRIME
HEDIONDO.
REGIME
INICIALMENTE FECHADO. LEI 11.464/07. RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E,
NESSA PARTE, PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Duas so as questes tratadas no recurso
extraordinrio interposto: a) a suposta violao norma constitucional que prev a competncia
do tribunal do jri para os crimes dolosos contra a vida, eis que no seria crime de latrocnio, mas
sim de homicdio; b) a possvel infringncia aos princpios constitucionais da individualizao e
humanizao da pena, devido imposio do regime integralmente fechado em relao pena
privativa de liberdade estabelecida em desfavor do recorrente. 2. A respeito da primeira questo,
o tema no foi objeto de prequestionamento junto ao Tribunal de Justia. Ademais, a pretenso
recursal relacionada possvel desclassificao do crime de latrocnio para homicdio envolveria
o revolvimento de substrato ftico-probatrio, o que no se revela possvel em sede de recurso
extraordinrio. 3. A respeito da segunda questo ventilada no recurso extraordinrio, houve claro
enfrentamento da vedao da progresso do regime de cumprimento da pena privativa de
liberdade e, a esse respeito, o recurso merece ser conhecido. 4. Era perfeitamente compatvel
com a Constituio Federal a vedao da progresso do regime de cumprimento da pena quando
da condenao por prtica de crime hediondo ou a ele equiparado. Da a considerao de que o
tema referente ao regime de cumprimento da pena corporal ser apenas um dos aspectos relativos
execuo penal, perfeitamente adequado realidade dos crimes reputados mais danosos
sociedade, em postura normativa perfeitamente coerente com a finalidade retributiva da pena. 5.
Sobreveio a Lei n 11.464/07 que alterou a redao do art. 2, 1, da Lei n 8.072/90, ao prever
que a pena por crime hediondo ou a ele equiparado ser cumprida em regime inicialmente
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fechado. Diante da nova redao, devero ser cumpridos os requisitos e condies impostas,
mesmo em relao s pessoas que praticaram condutas criminosas em poca anterior nova
ordem jurdica instaurada sobre o tema. 6. Recurso extraordinrio parcialmente conhecido e,
nesta parte, parcialmente provido, estabelecendo que o regime de cumprimento da pena ser o
inicialmente fechado, admitindo-se a progresso do regime prisional desde que atendidos os
requisitos do art. 2, 1 e 2, da Lei n 8.072/90, na redao que lhe foi dada pela Lei n
11.464/07.
STF - RE 552545 / MG, Relatora: Ministra Ellen Gracie, rgo Julgador: Segunda Turma,
Julgamento: 20.11.2008

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QUESTES ANTERIORES
QUESTO 01 (MPE/PN - 2011-Promotor substituto) Sobre a teoria da lei penal, assinale a
alternativa correta:
A) a analogia in bonam partem no possui restries em matria penal, sendo admissvel, por
exemplo, em causas de justificao, causas de exculpao e situaes de extino ou reduo
da punibilidade, e a analogia in malan partem possui menor nvel de aceitabilidade em matria
penal, sendo admissvel apenas em hipteses excepcionais;
B) a proibio da retroatividade da lei penal, como um dos fundamentos do princpio
constitucional da legalidade, no admite excees;
C) o princpio da insignificncia est diretamente relacionado ao princpio da lesividade e sua
aplicao exclui a prpria culpabilidade;
D) os crimes de trfico de drogas (Lei 11.343/06, art. 33), de porte ilegal de arma de fogo de uso
restrito (Lei 10.826/03, art. 16, caput) e de destruio de floresta considerada de preservao
permanente (Lei 9.605/98, art. 38, caput), so exemplos tpicos de normas penais em branco;
E) segundo a sistemtica adotada pelo art. 3 do Cdigo Penal brasileiro, as leis excepcionais e
temporrias no possuem ultra-atividade.
QUESTO 02 (MPE-2011- PROMOTOR DE JUSTIA-SP) Assinale a alternativa que estiver
totalmente correta.
A) Em face do princpio da legalidade constitucionalmente consagrado, a lei penal sempre
irretroativa, nunca podendo retroagir.
B) Se entrar em vigor lei penal mais severa, ela ser aplicvel a fato cometido anteriormente a
sua vigncia, desde que no venha a criar figura tpica inexistente.
C) Sendo a lei penal mais favorvel ao ru, aplica-se ao fato cometido sob a gide de lei anterior,
desde que ele ainda no tenha sido decidido por sentena condenatria transitada em julgado.
D) A lei penal no pode retroagir para alcanar fatos ocorridos anteriormente a sua vigncia,
salvo no caso de abolitio criminis ou de se tratar de lei que, de qualquer modo, favorea o agente.
E) Se a lei nova for mais favorvel ao ru, deixando de considerar criminosa a sua conduta, ela
retroagir mesmo que o fato tenha sido definitivamente julgado, fazendo cessar os efeitos civis e
penais da sentena condenatria.
QUESTO 03 (TJ/MG - Juiz Estadual - 2008) Em relao aos princpios norteadores do Direito
Penal, aponte a afirmativa INCORRETA.
A) O princpio da legalidade ou da reserva legal constitui efetiva limitao ao poder punitivo
estatal.
B) O princpio da insignificncia refere-se aplicao da pena.
C) Pelo princpio da fragmentariedade, a proteo penal limita-se aos bens jurdicos relevantes.
D) Pelo princpio da individualizao da pena, a sano a ser aplicada deve considerar todas as
circunstncias da conduta do agente.

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QUESTO 04 (PGE-PA/PA - Procurador do Estado - Janeiro/2009) Acerca dos princpios do


Direito Penal, assinale a alternativa CORRETA:
A) O princpio do carter fragmentrio do Direito Penal estabelece que todo ilcito penal ser
tambm ilcito perante os demais ramos do Direito e a recproca verdadeira.
B) O princpio da insignificncia dispe que o Direito Penal no deve se ocupar com assuntos
irrelevantes e funciona como causa de excluso de tipicidade. Porm, no se admite sua
aplicao a crimes praticados com emprego de violncia pessoa ou grave ameaa.
C) O princpio da insignificncia ou criminalidade de bagatela confunde-se com o conceito das
infraes de menor potencial ofensivo, porque o Direito Penal no deve se ocupar de matrias
sem relevncia.
D) A mnima ofensividade da conduta, a ausncia de periculosidade social da ao e a
inexpressividade da leso jurdica constituem os requisitos de ordem objetiva para aplicao do
princpio da insignificncia, no se exigindo nenhum outro requisito subjetivo.

Gabarito
QUESTO 01 D

QUESTO 02 B

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QUESTO 03 B

QUESTO B

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QUADROS
Princpio da Presuno de Inocncia
previso legal: art. 5, LVII, da CF; art. 8, 2, da Conveno Americada de Direitos
Humanos;
priso provisria somente ser admitida, quando imprescindvel;
cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade do ru e no a este
comprovar a sua inocncia;
a condenao deve derivar da certeza do julgador.

Princpio da proibio da pena indigna


previso legal: art. 5, 1, da Conveno Americada de Direitos Humanos;
deve ser respeitado a integridade fsica, psquica e moral do preso.

Princpio da Humanizao das Penas


previso legal: art. 5, 2, da Conveno Americana de Direitos Humanos;
nenhum preso ser submetido a tortura, tratamento cruel, desumano ou
degradante, devendo ser tratado com respeito e com observao do princpio da
dignidade.

Princpio da pessoalidade
previso legislativa: art. 5, XLV, da CF;
prevalece a doutrina de que este princpio absoluto, pois confisco - que se estende ao
herdeiros e sucessores - no pena e sim efeito da condenao penal.
Princpio da Proporcionalidade
primeiro aspecto: evitar o excesso, evitar a hipertrofia do direito punitivo estatal
segundo aspecto: evitar insuficiente interveno estatal, ou seja, a impunidade.
Princpio da vedao do bis in idem
previso: art. 20, do Estatuto de Roma;
primeiro significado: ningum ser processado duas vezes pelo menos delito.
segundo significado: ningum ser condenado pela segunda vez em razo do mesmo
fato;
terceiro significado: ningum ser executado duas vezes por condenao relacionada ao
mesmo fato.
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na hiptese de duas condenaes, pelo mesmo fato, a doutrina majoritria defende


prepondera a pena atribuda primeira condenao, ainda que mais grave a pena.

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Princpio da legalidade
previso legislativa: art. 5, XXXIX, da CF; e art. 1, CP; no art. 9, da Conveno
Americana de Direitos Humanos; no art. 22, do Estatuto de Roma; e no art. 7, 1, do
Convnio para a Proteo de Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais.
define-se pela somatria do:
princpio da reserva legal
princpio da anterioridade
consiste em real limitao ao poder estatal de interferir na esfera de liberdades
individuais;
fundamentos:
poltico - exigncia de vinculao do Poder Executivo e do Poder Judicirio a leis
formuladas de forma abstrata;
democrtico: respeito ao princpio da diviso de poderes;
jurdico - lei prvia e clara produz efeito intimidatrio.
trata-se de conquista contra o poder de polcia do Estado, sendo aplicvel s
contravenes penais e medidas de segurana.
o vocbulo "lei" refere-se lei ordinria e, excepcionalmente, lei complementar,
confomre art. 22, nico, da CF.
este princpio veda, igualmente, a retroatividade penal malfica;
este princpio refora a proibio do costume incriminador, admitindo-se apenas o
costume interpretativo.
este princpio veda a analogia incriminadora.
os tipos penais devem ser taxativos, ou seja, devem expor a conduta de forma clara, no
trazendo dubiedade, e, assim, no permitindo, arbitrariedades.

Princpio da legalidade como ponto basilar do garantismo

Poder Punitivo do Estado


No h crime....
sem lei
sem lei anterior
sem lei escrita
sem lei estrita
sem lei certa
sem lei necessria

Liberdade do Cidado
No h crime....
sem lei necessria
sem lei certa
sem lei estrita
sem lei escrita
sem lei anterior
sem lei

Garantismo estatal significa diminuir ao mximo o poder punitivo do Estado e aumentar ao mximo as garantias do
cidado.

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LEGALIDADE FORMAL: obedincia ao devido processo legislativo, assim, passa a ter uma lei vigente.
No basta a lei vigente, tem que ser observado a legalidade material
LEGALIDADE MATERIAL: o respeito s proibies e garantias constitucionais. Se voc obedece a
legalidade material voc tem um lei vlida, com isso o STF deixou claro que perfeitamente possvel ter
uma lei vigente mas invlida, exemplo, regime integral fechado, art.2, 1 da Lei 8072/90. Antes da Lei
11464/07 ele foi declarado vigente, mas no vlido; Lei Especial de foro privilegiado para ex-autoridade.

LEI PENAL NO TEMPO


Pergunta: quando no tempo o delito se considera praticado?
Resposta: Temos a resposta em trs teorias:
1 TEORIA DA ATIVIDADE: considera-se praticado no momento da conduta
2 TEORIA DO RESULTADO: considera-se praticado no momento do resultado.
3 TEORIA MISTA/UBIQUIDADE: considera-se praticado no momento da conduta ou do resultado.
O Brasil adota a teoria da atividade, art.4 do CP.
H dois pontos que esse assunto desperta importncia:
a) Anlise da Imputabilidade do Agente:
MOMENTO DA CONDUTA

MOMENTO DO RESULTADO

Agente menor 18 anos (ECA)

Agente maior 18 anos (CP)

SUCESSO/CONFLITO DE LEIS PENAIS NO TEMPO:


Como decorrncia do principio da legalidade aplica-se, em regra, a lei penal vigente ao tempo da
realizao do fato criminoso tempus regit actum. A lei posterior s retroage se mais benfica.
Art. 2, caput, CP
a) hiptese de supresso da figura criminosa: abolitio criminis
b) Natureza jurdica:
1 CORRENTE: causa de extino da tipicidade e,em conseqncia, extino da punibilidade (FMB)
2 CORRENTE: causa de extino da punibilidade. (Art.107, III, do CP).
c) Cessando em virtude dela a execuo, ou seja, lei abolicionista, no deve respeito coisa julgada.
O art.2 do CP no ofende o art.5, XXXVI (garantia da CF), pois o mandamento constitucional tutela a

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garantia individual do cidado e no o direito de punir do Estado.


d) Cessando os efeitos penais da sentena condenatria, exemplo, reincidncia.
OBS: Os efeitos extrapenais permanecem, por exemplo, ttulo executivo, pois a sentena continua
servindo como ttulo executivo.
O rapto tem que ser analisado:
Lei 11.106/05
ANTES

DEPOIS

Violento art.219 CP

Migrou seu contedo criminoso para o


art.148,

do

CP

(PRINCPIO

DA CONTINUIDADE NORMATIVA TPICA).


Consensual art.220 CP

Supresso da figura criminosa (abolitio


criminis)

Lei 12.015/09
Antes

Depois

Art.213 CP (estupro)

Art.213 CP (estupro)

Art.214 CP (atentado violento.ao pudor)

Revogou o art.214 CP

Principio da Continuidade Normativa Tpica.

Revogou o artigo 214, CP. Logo estamos diante do fenmeno do Princpio da Continuidade NormativoTpica (houve uma migrao do contedo do art. 214 para o art. 213).

Art.2 - Pargrafo nico


a) retroatividade da lei mais benfica lex mitior, que est em consonncia com o artigo 5, XL, da CF (a
lei no retroagir artigo 1 do CP, salvo para beneficiar o ru, artigo 2, do Cdigo Penal).
Retroage aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria definitiva, ou seja, a
exemplo do caput tambm o pargrafo nico no obedece coisa julgada, porque uma garantia
fundamental do cidado e no serve ao direito punitivo do Estado (para ser usada contra o cidado).
Pergunta: Quem aplica a lei mais benfica depois do trnsito em julgado?
R: Se for uma primeira fase (prova objetiva) a resposta a Smula 611 do STF que diz sobre o juzo das
excees. Se voc estiver numa segunda fase (prova escrita) a resposta depende, ou seja, se de aplicao
meramente matemtica (causa de diminuio em razo da idade do agente, por exemplo) o juiz da
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execuo (Smula 611 STF); se conduzir a juzo de valor (montante do prejuzo da vtima, por exemplo,
dever ser discutida em reviso criminal).
Pergunta: A lei mais benfica pode ainda retroagir na vacatio legis?
Resposta: Temos duas correntes:
Lei 11343/06
ANTES

DEPOIS

Usurio de drogas

Usurio de drogas

(art.16

(art.28, Lei 343/06)

Lei

6368/76) Pena: 6m

Pena: no privativa de liberdade.

a 2 anos

Vacatio Legis 90 dias.

1 CORRENTE: a vacatio legis tem como objetivo principal tornar a lei promulgada conhecida de
todos. No faz sentido, portanto, que aqueles que j se inteiraram do teor da lei fiquem impedidos de
lhe prestar obedincia, quanto aos seus preceitos mais brandos. Concluso possvel retroagir lei ainda na
vacatio se mais benfica. uma corrente minoritria.
2 CORRENTE: lei na vacatio no tem eficcia jurdica nem social, no podendo retroagir, ainda que mais
benfica. PREVALECE ESSA CORRENTE.
SUCESSO DE LEIS PENAIS NO TEMPO x CONTINUIDADE DELITIVA: fico jurdica = crime nico.
Pergunta: Qual Lei vou aplicar?
Resposta: Vamos supor 5 furtos, praticados na mesmas circunstancias de tempo, lugar e modo de
execuo. Quando comecei a praticar o furto em continuidade delitiva o furto era punido com 2 a 4
anos, quando acabei o furto era punido com 3 a 8 anos, ento de acordo com a Smula 711 do STF .
Pergunta: possvel combinao de leis penais para encontrar a lei mais benfica?
Resposta: Vamos imaginar que tenho a lei A com pena de 2 a 4 anos com 100 dias multa, ai vem a Lei B
com pena 3 a 8 anos, com 10 dias multa. A lei A mais benfica na privativa de liberdade e pior na pena
de multa e a Lei b o inverso.
1 CORRENTE: no se admite combinao de leis penais, pois assim agindo o juiz se transforma em
legislador. (NELSON HUNGRIA).
2 CORRENTE: perfeitamente possvel a combinao de leis penais, buscando a norma mais favorvel
para o ru. Se o juiz pode aplicar o todo de uma ou de outra lei para favorecer o sujeito, pode escolher
parte de uma ou de outra para o mesmo fim. (LFG, DAMSIO, ROGERIO GRECO, NUCCI, BASILEU
GARCIA, DELMANTO). PREVALECE ESSA CORRENTE
TRAFICANTE PRIMRIO
LEI 11343/06
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ANTES

DEPOIS

Art.12 Lei 6368/76

Art.33 Lei 11343/06

Pena: 3 a 15 anos

Pena: 5 a 15 anos

Multa: 3 anos

Reduzida: 1/3 a 2/3


1 ano e 8 meses

No HC 95.435, a 2 Turma do STF entendeu pela possibilidade de combinao de leis penais no tempo
para favorecer o ru. No HC 94.802, a 1 Turma do STF entendeu no ser possvel a combinao de leis
penais no tempo nem mesmo para beneficiar o ru, sob o fundamento de que implicaria na criao de
uma terceira lei pelo Judicirio.
O STF ora decide por um, ora decide por outro.
Art.3 LEI TEMPORRIA EM SENTIDO ESTRITO: aquela que tem prefixada no seu texto o tempo de
vigncia de durao, por exemplo:
Lei A
continuar sendo perseguido
01/07/11 (lei ultrativa)

xxxxxxxxxx
01/01/11

O fato praticado na vigncia continua sendo perseguido mesmo aps sua vigncia, estamos diante de
uma lei ultrativa.

LEI EXCEPCIONAL OU TEMPORRIA EM SENTIDO AMPLO: a que atende a transitrias necessidades


estatais, tais como: guerras, calamidades, epidemias, etc. Perdura por todo o tempo excepcional.
Lei B
xxxxxxxxx
01/01/11

fim da epidemia
(lei ultrativa)

Pergunta: Por que essas leis so ultra-ativas?


Resposta: Essas leis so ultra-ativas pois, se assim no o fossem, se sancionaria o absurdo de reduzir as
disposies dessas leis a uma espcie de ineficcia preventiva em relao aos fatos que fossem
cometidos na eminncia do vencimento do seu termo final.
Pergunta: O art. 3 do CP foi recepcionado pela CF?
Resposta: Temos 2 correntes:
1 CORRENTE: Zaffaroni, percebendo que a CF no traz qualquer exceo a proibio da ultra-atividade
malfica, julga o art.3 no recepcionado.
2 CORRENTE: No h um conflito de leis penais no tempo na medida em que a lei posterior no cuida
do mesmo crime definida na anterior temporria. Por isso que no h incompatibilidade do art.3 com a

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CF. PREVALECE ESSA CORRENTE.

SUCESSO DE COMPLEMENTOS DE NORMA PENAL EM BRANCO NO TEMPO:

Norma

Norma

alterada

irretroativa????

retroativa?????
Temos quatro correntes:
1 CORRENTE: o complemento da n.p.b. quando alterado deve sempre retroagir se mais benfico para o
acusado, seguindo mandamento constitucional (PAULO JOS DA COSTA JR.). Alterao benfica
retroage.
2 CORRENTE: a alterao da norma complementadora ter sempre, efeitos irretroativos, por no
admitir a revogao das normas em conseqncia da revogao de seus complementos (FREDERICO
MARQUES). Essa corrente e oposta a primeira., pois diz que nunca retroage, ainda que mais benfica,
porque voc no alterou a lei apenas o complemento. Alterao no retroage mesmo que mais
benfica.
3 CORRENTE: s tem importncia a variao da norma complementar da aplicao retroativa da lei penal
em branco quando essa provoca uma real modificao da figura abstrata e no quando importe a mera
modificao de circunstncias. A n.p.b.em sentido amplo retroage sempre, quando alterada de forma
mais benfica. Diferencia n.p.b.homognea (lei complementada por lei) onde alterao benfica
retroage; diferencia da n.p.b.heterognea (lei complementada por Portaria) onde nesta s retroage se
houver mudana benfica da figura abstrata (mudar o crime), pois mera modificao de circunstncias,
atualizaes no retroagem.
4 CORRENTE: a alterao benfica de norma penal em branco em sentindo amplo retroage sempre. No
caso n.p.b.em sentido estrito, quando a legislao complementar no se reveste de carter de
excepcionalidade e nem traz consigo a sua auto-revogao, como o caso das portarias sanitrias, se
revogado ou modificado pode conduzir a descriminalizao. (ALBERTO SILVA FRANCO E STF). Tambm
diferencia n.p.b.homognea (lei complementada por lei) onde alterao benfica retroage; diferencia da
n.p.b.heterognea (lei complementada por uma Portaria) onde nesta alterao benfica retroage, desde
que no possua carter excepcional ou temporrio (art. 3, CP).

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LEI PENAL NO ESPAO: sabendo que o fato punvel pode, eventualmente, atingir os interesses de dois
ou mais Estados soberanos, o estudo da lei penal no espao procura descobrir qual o mbito territorial
da lei penal brasileira, bem como de que forma o Brasil se relaciona com outros pases em matria
penal.
CONFLITO INTERNACIONAL:

Esse fato punvel gera um conflito internacional e os princpios aplicveis

so:
1) PRICPIO DA TERRITORIALIDADE: aplica-se a lei do lugar do crime. No me interessa saber quem
praticou somente onde ocorreu.
2) PRINCPIO DA NACIONALIDADE ATIVA: aplica-se a lei da nacionalidade do agente. No importa onde
foi praticado somente contra quem ele praticou.
3) PRINCPIO DA NACIONALIDADE PASSIVA: aplica-se a lei da nacionalidade do agente quando atingir
um concidado (brasileiro contra brasileiro ou americano contra americano)
4) PRINCPIO DA DEFESA/REAL: aplica-se a lei da nacionalidade da vtima ou do bem jurdico ofendido.
5) PRINCPIO DA JUSTIA UNIVERSAL: o agente fica sujeito a lei do pas onde for encontrado.
6) PRINCPIO DA REPRESENTAO/SUBSIDIARIEDADE: a lei penal nacional aplica-se aos crimes praticados
em aeronaves e embarcaes privadas, quando no estrangeiro e a no sejam julgados.
O princpio

adota, como regra, o princpio da territorialidade, art.5 CP, que uma

territorialidade temperada, ou seja, porque h excees, quando fala sem prejuzo de convenes,
tratados e regras de direito internacional.
O Brasil limitou a sua lei penal ao territrio nacional ( o espao fsico + o espao jurdico/espao por
fico/espao por equiparao, previsto no art. 5, 1 CP).
CONCLUSES:
a) quando os navios ou aeronaves brasileiros forem pblicos ou estiverem a servios do governo
brasileiro, quer se encontrem em territrio nacional ou estrangeiro, so considerados partes do nosso
territrio;
b) se privados, quando em alto mar ou espao areo correspondente, seguem a lei da bandeira que
ostentam porque nenhum pas exerce soberania;
c) quanto aos estrangeiros em territrio brasileiro, desde que pblicos, no so considerados partes do
nosso territrio.
PROBLEMAS COMUNS DE CONCURSOS:
(trazidos por: Basileu Garcia):
1 imaginemos que estamos em alto-mar numa embarcao brasileira privada que naufraga e sobre os
destroos dessa embarcao um italiano mata um argentino. Os destroos da embarcao continuam
ostentando a bandeira aplica a lei brasileira.
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2 tambm em alto-mar uma embarcao brasileira (privada) colide com uma embarcao holandesa
(privada). Dois sobreviventes constroem uma jangada com destroos dos dois navios, um americano
mata um argentino. Na dvida, aplica-se, neste caso, a lei da nacionalidade do agente, pois o CP
omisso nisso.
3 vamos imaginar a costa brasileira, atracou um navio da Colmbia de natureza pblica, o crime que
ocorrer no interior dessa embarcao ser aplicada a lei colombiana. Se o crime for praticado em solo
brasileiro, para aplicao da lei vai depender se desceu a servio lei colombiana, se no desceu a servio,
lei brasileira.

PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE

LIMITOU A LEI

TERRITORIALIDADE NACIONAL

ESPAO FSICO(GEOGRFICO) + ESPAO JURDICO

Quando um crime considera praticado no territrio nacional.


LUGAR DO CRIME
Temos 3 teorias:
1) TEORIA DA ATIVIDADE: considera-se o lugar do crime aquele que o agente desenvolveu a conduta.
2) TEORIA DO RESULTADO: considera-se o lugar do crime aquele em que se produziu o resultado.
3) TEORIA MISTA/UBIQUIDADE: considera-se o lugar do crime aquele em que se desenvolveu a conduta
ou produziu o resultado.
O Brasil adotou a terceira, art.6 CP.

OBS: se em territrio brasileiro, unicamente, ocorre o planejamento ou preparao do crime, o fato no


interessa ao direito brasileiro. Tem que ocorrer no incio da execuo, se ocorrer apenas cogitao ou
preparao no se pune no direito brasileiro.
Ento uma embarcao privada de Portugal est passando pelo mar territorial brasileiro ocorre um
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homicdio, ento no se aplica a lei brasileira, de acordo com o princpio da passagem inocente. PRINCPIO
DA PASSAGEM INOCENTE: quando um navio atravessa o territrio nacional apenas como passagem
necessria para chegar ao seu destino (no nosso territrio no atracar) no se aplica a lei brasileira,
respeitando-se o Princpio da passagem inocente, previsto em tratados internacionais e no art.3 da Lei
8617/93.
CRIME DISTNCIA/ESPAO MXIMO: o delito percorre territrios de vrios pases soberanos,
gerando conflito internacional de jurisdio (qual pais aplicar sua lei)? A soluo est no art.6 , CP,
teoria da ubiqidade.
No se confunde com crime plurilocal.
Neste, o delito percorre territrios do mesmo pas soberano aqui gera um conflito interno de
competncia, ou seja, qual juiz aplicar a lei. E a soluo regra o art.70 do CPP (teoria do resultado).
Portanto, so crimes diferentes com solues diferentes.

EXTRATERRITORIALIDADE: casos excepcionais em que a lei brasileira extrapola seu limite geogrfico.
Local do crime: estrangeiro.
Lei

aplicvel:

brasileira.

Previso Legal: art.7 CP.


O art.7 est dividido:
Art.7, I

Art.7, II

a) para o Brasil aplicar sua


lei

a)

princpio

universal.

Art.7, 3
da

justia H
correntes:

duas

contra a vida ou liberdade

1 CORRENTE: LFG E FMB

do PR est baseado no

entendem

princpio da defesa ou real.

adotou

que
o

Princ.

da

nacionalidade passiva. No
se

concorda com essa

corrente

porque

estrangeiro contra brasileiro.


b) se preocupa com o bem

b) princpio da nacionalidade

jurdico tutelado baseado no

ativa.

princpio da defesa ou real.

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2
o

CORRENTE:

diz

que

Princ. da defesa ou
real.

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c) contra a Administrao

c)

Pblica

representao.

baseado

no

princpio

da

princpio da defesa ou real.


d) quando o agente for
brasileiro, h trs correntes:
1

CORRENTE:

Princpio

da justia universal.
2

CORRENTE:

Princpio

da defesa ou real.

3 CORRENTE: Princpio da nacionalidade ativa.

Nas hipteses do inciso I a lei brasileira ser aplicada ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro
que a extraterritorialidade incondicionada.
As hipteses de extraterritorialidade condicionada esto no art.7, II, letras a, b e c:, exemplo:
brasileiro nos EUA mata americano, ento a lei brasileira para alcanar o brasileiro l nos EUA para puni-lo
necessrio observar todas as condies do 2, sendo elas cumulativas:
1 se o brasileiro voltar para o Brasil; isso no significa que ele tenha que permanecer aqui, s de entrar no
territrio nacional (sem aqui permanecer) j configura essa condio. OBS: O territrio nacional em
sentido amplo, tanto espao geogrfico como espao jurdico.
2 o fato tem que ser punvel tambm no local praticado, como a bigamia, que na frica no punido e
aqui ;
3 estar usando o mesmo critrio, pergunta-se qual o critrio para os crimes que permitem extradio,
ento se usa o mesmo critrio do pas estrangeiro para aplicar a lei brasileira, a contrrio senso. Vide Lei
6815/80, art.77.
Vamos imaginar que esto presentes a condies do 2 no exemplo do brasileiro que matou nos EUA:
O art.7, I, da extraterritorialidade incondicionada estabelece que ser punido de acordo com a lei
brasileira mesmo que absolvido ou condenado no estrangeiro:
processo no estrangeiro;
punio no estrangeiro;
cumprir pena no estrangeiro;
processo no Brasil;
punio no Brasil;
cumprir pena no Brasil;
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OBS: uma exceo vedao do bis in idem ditada pela soberania nacional .
FRANCISCO DE ASSIS TOLEDO entende que o art.8 evita a ocorrncia do bis in idem, mas o art.8
atenua a execuo do bis in idem.
VALIDADE DA LEI PENAL EM RELAO S PESSOAS E IMUNIDADES:
As imunidades no so pessoais, no um privilgio, uma prerrogativa do cargo, por isso no h que se
falar que fere o princpio da isonomia.
A lei penal se aplica a todos, nacionais ou estrangeiros, por igual, no existindo privilgios pessoais. H, no
entanto, pessoas que em virtude de suas funes ou em razo de regras internacionais so imunes,
desfrutam de imunidades. Logo, longe de uma garantia pessoal, trata-se de necessria
prerrogativa funcional, proteo ao cargo ou funo.
PRIVILGIO

PRERROGATIVA

Exceo da lei comum deduzida da situao

Conjunto de precaues que rodeiam a

de

funo e que servem para o exerccio desta.

superioridade

das

pessoas

que

a desfrutam.
subjetivo e anterior lei.

objetiva e deriva da lei.

Tem essncia pessoal.

Anexo qualidade do rgo.

Poder frente lei.

conduto para que a lei se cumpra.

Aristocracias das Nobrezas sociais (nobreza,

Aristocracias das Instituies Governamentais

clero)

IMUNIDADES DIPLOMTICAS: Prerrogativa de Direito Pblico Internacional de que desfrutam:


a) os chefes de Governo ou Estado estrangeiro, sua famlia e membros da comitiva.
b) embaixador e sua famlia;
c) funcionrios do corpo diplomtico e famlia;
d) funcionrios das organizaes internacionais, quando em servio (Ex: ONU).
A imunidade diplomtica garante ao embaixador, de acordo com a Lei penal, imunidade quanto ao
preceito secundrio, ficando sujeito a conseqncias jurdicas de seu pas de origem.
Pergunta: A imunidade diplomtica impede investigao policial contra um diplomata?
Resposta: No impede, principalmente para se resguardar os vestgios do crime, mesmo que no pas
dele seja punido.

Pergunta: A imunidade diplomtica abrange o agente consular?


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DIPLOMATA

AGENTE CONSULAR

Tem Imunidade: nos crimes: Comuns e

Tem imunidade apenas nos crimes funcionais

Funcionais.

(tem funes meramente administrativas)

NATUREZA JURDICA: H duas correntes:


1 CORRENTE: causa pessoal de iseno de pena. PREVALECE ESSA.
2 CORRENTE: causa impeditiva da punibilidade.
Pergunta: O diplomata pode abrir de sua imunidade?
Resposta: No pode renunciar aquilo que no seu, ou seja, no pode renunciar sua imunidade, pois a
imunidade no dele do cargo.
O pas de origem pode retirar expressamente a imunidade, nunca tcita, sempre expressa.
O julgado do STF no aplicou a lei brasileira nas embaixadas, e, ainda, no corpo do julgado o Ministro
disse: no vou aplic-la porque apesar de haver corrente dizendo que a embaixada uma extenso do
territrio que representa, mas porque as embaixadas so inviolveis.
Quanto territorialidade das embaixadas, mesmo havendo divergncias entre alguns doutrinadores,
prevalece que as mesmas no fazem parte do territrio do pas que representam, tendo em vista que as
sedes diplomticas, de acordo com a Conveno de Viena possuem apenas inviolabilidade.

IMUNIDADES PARLAMENTARES: Podem ser:


a) absoluta/ material/ real/ substancial/ inviolabilidade/ indenidade: ZAFFARONI que criou esse
ltimo sinnimo. Previso legal art.53, caput da CF,
OBS:

Os deputados e senadores so inviolveis civil e penalmente, conforme disposto, mas o STF

abrange a inviolabilidade administrativa e poltica.


NATUREZA JURDICA: Temos seis correntes:
1 CORRENTE: causa excludente de crime (PONTES DE MIRANDA).
2 CORRENTE: causa que se ope
3 CORRENTE: causa pessoal de excluso de pena
4 CORRENTE: causa de irresponsabilidade (MAGALHES NORONHA).
5 CORRENTE: causa de incapacidade pessoal peal por razes polticas.
6 CORRENTE: causa de atipicidade (LFG e STF). Se um fato atpico atpico para o parlamentar e para
todos que nele concorreram.
OBS: Diante desse novo posicionamento do STF, conclui-se que a smula 245 s se aplica imunidade
formal.
Pergunta: Quais os limites da imunidade absoluta?

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Resposta: Deve haver um nexo funcional, as palavras e opinies devem estar ligadas ao exerccio
principal do parlamentar (suas funes).
O ministro MARCO AURELIO DE MELO diz que o instituto da imunidade absoluta no permite aes
estranhas ao mandato, com ofensas pessoais, sem que haja conseqncias. A no se entender assim,
estaro os parlamentares acima do bem e do mal, blindados a mais no poder, como se o mandato
fosse um escudo polivalente (Inqurito 2813 STF).
b) relativa/ formal:
b.1) Imunidade Parlamentar relativa ao foro pro prerrogativa: previso legal, art.53, 1 CF. Desde a
expedio do diploma, no precisa haver a posse, j faz com que ele seja julgado e processado perante o
STF. O foro o STF apenas para questes criminais.
Pergunta: Esse foro permanece depois de terminado o mandato?
Resposta: Se voc responder que permanece voc estar dizendo que isso no prerrogativa sim
privilgio. Ento acabou o mandato tem que ser enviado, o processo para juzo inferior, competente
para julgar a causa, razo pela qual o STF cancelou a Smula 394.
O STF na AP 396 decidiu que a renncia para evitar julgamento visando a prescrio no retira a
competncia do tribunal superior para julgar parlamentar. Decidiu a corte que se trata de fraude
processual inaceitvel.
O ministro MARCO AURELIO, discordando da maioria, entendeu que a renncia um direito potestativo
do parlamentar e, como tal, deve ser analisada dentro do direito de ampla defesa do ru.

IMUNIDADES PARLAMENTARES

1) Imunidade parlamentar absoluta (indenidade):

Previso legal: art. 53, caput, CF os parlamentares so inviolveis nas suas opinies, palavras e votos,
significando que so irresponsveis; no tm responsabilidade civil e penal, lembrando que o STF
acrescentou, tambm, a irresponsabilidade administrativa e poltica.

Natureza jurdica: de acordo com STF, trata-se de causa de atipicidade.

Limites: exerccio da funo (nexo funcional: presumido nas dependncias da casa legislativa e
comprovado fora da casa legislativa).

2) Imunidade parlamentar relativa (formal):


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2.1) Relativa ao foro por prerrogativa de funo:

Previso legal: art. 53, 1, CF os deputados e senadores, desde a expedio do diploma, ou seja, no
precisa ter ocorrido a posse, sero submetidos a julgamento perante o STF foro especial.
foro especial estritamente criminal.

Cancelamento da Smula 394, STF: essa smula no garantia uma prerrogativa, ela garantia um
privilgio.

SMULA N 394, STF. Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia
especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a
cessao daquele exerccio (cancelada).

O STF dizia que o foro especial permanecia mesmo depois de terminado o mandato. Era um absurdo
porque o foro especial uma prerrogativa e a prerrogativa no da pessoa, do cargo, portanto
terminou o cargo, no h mais prerrogativa, ento volta para o juzo natural de primeiro grau.

396, STF parlamentar federal, na iminncia do seu julgamento, percebendo que o crime iria prescrever
em breve, ele renunciou ao mandato, esperando que o STF no o julgasse e enviasse os autos para o juiz
de primeiro grau. E nesse longo caminho do STF ao juiz de primeiro grau certamente iria prescrever. O STF
entendeu que foi uma renncia para evitar o julgamento no prprio STF, portanto o STF no admitiu essa
fraude processual e continuou julgando o caso e o parlamentar foi condenado.
Voto do Ministro Marco Aurlio de Mello: o fato dele renunciar faz parte do seu direito de defesa.
Porm, foi vencido.

2.2) Relativa a priso:

Previso legal: art. 53, 2, CF.

Art. 53, 2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos,
salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro
horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

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- Desde a expedio do diploma.

- Os membros do Congresso Nacional no podero ser presos (priso provisria).

OBS. 1: cabe priso definitiva (condenao transitada em julgado). Deputados e Senadores no podem
ser presos provisoriamente, mas definitivamente podem.

OBS. 2: cabe flagrante quando o crime inafianvel.


Dentro de 24 horas os autos sero remetidos ao STF que far uma anlise jurdica da priso e Casa
respectiva que far uma anlise poltica da priso. O STF vai analisar a formalidade do flagrante e a casa
respectiva vai analisar a convenincia e oportunidade da priso.

O STF entende que no cabe nem mesmo priso civil (dvida de alimentos) do parlamentar.

CUIDADO: deputado federal, jogando futebol, e como seu adversrio estava o Grafite. O Deputado diz
para o Grafite: seu macaquito.
No racismo, injria qualificada pelo preconceito, portanto afianvel e no cabe priso em
flagrante do deputado.

INJRIA QUALIFICADA PELO PRECONCEITO

RACISMO

Art. 140, 3, CP

Lei 7716/89

Afianvel

Inafianvel

Atribui qualidade negativa. Ex.: voc um

Segregao. Ex.: voc no joga no meu time

macaquito.

por causa da sua cor.

2.3) Relativa ao processo:

Previso legal: art. 53, 3, 4 e 5, CF.


3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o
Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela

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representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o
andamento da ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e
cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35,
de 2001)

5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 35, de 2001)

- Recebida a inicial contra o parlamentar, o STF dar cincia Casa respectiva. O STF no precisa de
autorizao para processar o parlamentar.

- A imunidade s abrange crime ocorrido aps a diplomao.


Crime ocorrido antes da diplomao ser processado no STF, mas jamais poder ser suspensa a ao
penal.

- A Casa respectiva pode sustar o andamento da ao. Sustar o andamento da ao gera a suspenso da
prescrio.

* Ser que esta imunidade permite a Casa respectiva sustar andamento de inqurito policial? (j caiu em
concurso)
R: De acordo com o STF, a imunidade formal no impede a instaurao de inqurito policial e nem a
realizao de investigao penal contra os membros do Congresso Nacional.

OBS.: Depois de o STF autorizar a instaurao de inqurito e a realizao de diligncias, o Congresso


Nacional no pode suspender o seu andamento.

2.4) Relativa a condio de testemunha:


Previso legal: art. 53, 6, CF.

6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou


prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles
receberam informaes. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

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A imunidade s em relao com a questo que est em azul. No mais, ele tem a mesma obrigao que
qualquer outra testemunha tem.

* O Deputado e o Senador tm a prerrogativa de escolher dia e hora para serem ouvidos?


R: Art. 221, CPP.

Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e deputados federais, os ministros


de Estado, os governadores de Estados e Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito
Federal e dos Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas Estaduais, os membros do Poder
Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem
como os do Tribunal Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o
juiz. (Redao dada pela Lei n 3.653, de 4.11.1959)

CUIDADO: o STF acabou de decidir no pode ter abusos. Se o parlamentar demorar de forma
injustificada para indicar dia, hora e local para ser ouvido pelo juiz perde essa prerrogativa.

* Essa prerrogativa existe quando o parlamentar est sendo investigado ou processado?

OBS.: De acordo com o STF, o parlamentar indiciado ou acusado no tem a prerrogativa a que se refere o
art. 221, CPP.

* A imunidade parlamentar permanece no estado de stio? (caiu em concurso)


R: Art. 53, 8, CF.

8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser


suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos
praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da
medida. (Includo pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

- As imunidades subsistiro no estado de stio (regra).

Podero ser suspensas:

a) mediante o voto de 2/3 dos membros da Casa respectiva;


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b) s em relao aos atos praticados fora do recinto, que sejam incompatveis com a execuo da
medida.

* Parlamentar que se licencia para exercer cargo no poder executivo mantm a imunidade? (caiu em
concurso)
R: No mantm a imunidade, porque a imunidade uma prerrogativa do cargo e no da pessoa.
- O STF vem decidindo que o parlamentar licenciado no perde o foro especial.

SMULA N 4, STF. No perde a imunidade parlamentar o congressista nomeado ministro de estado


(CANCELADA).

Exceo: foro por prerrogativa de funo.

* Os Deputados Estaduais tm as mesmas imunidades dos Deputados Federais? (pergunta de concurso) R:


Sim. Art. 27, 1, CF. Princpio da simetria.

Art. 27, 1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- s-lhes as regras
desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de
mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas.

OBS.: foro do deputado estadual: TJ/TRF/TER.

* A imunidade do Deputado Estadual se limita ao seu estado?


R: No, desde que esteja no exerccio da funo.

SMULA N 3, STF - A imunidade concedida a deputados estaduais restrita justia do estado


(SUPERADA).
VEREADORES X IMUNIDADES
DEPUTADOS FEDERAIS

DEPUTADOS ESTADUAIS

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VEREADORES

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Imunidade absoluta

Imunidade absoluta

Imunidade

absoluta

(nos

limites do municpio em
que exerce o mandato).

Imunidade relativa:

Imunidade relativa:

a) foro (STF);

a) foro (TJ/TRF/TER);

b) priso;

b) priso;

c) processo;

c) processo;

d) testemunha.

d) testemunha.

No
tm
relativa.
CUIDADO:

imunidade
a

Constituio

Estadual pode prever foro


especial (TJ/TRF/TER).
Exs.: RJ e
PI.

FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO X TRIBUNAL DO JURI

* Vereador que tem foro por prerrogativa na Constituio Estadual vai a Jri ou fica no TJ no crime de
homicdio? (caiu na primeira fase do MPF)

Smula 721, STF. A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro por
prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela constituio estadual.

A partir de agora vamos estudar Teoria Geral do Delito.

- Crime;
- Sujeito ativo e passivo;
- Objeto material e jurdico;
- Estudo analtico do crime:
a) fato tpico;
b) antijuridicidade;
c) culpabilidade.
- Punibilidade;
- Consumao e tentativa;

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- Concurso de pessoas.

Esquema:

Crime= Fato Tpico + Antijurdico


Diferente
Fato Punvel= Fato Tpico + Antijurdico + Punibilidade = ameaa com pena

Diferente
Fato Culpvel = Fato Tpico + Antijurdico + Culpabilidade

Fato Punvel + Culpvel = Fato


Tpico + Antijurdico + Punibilidade + Culpa

TEORIA DA TIPICIDADE:
(Modernidade)
4 grandes correntes do Direito Penal: todas Funcionalistas

Causalismo (final Sc

Neokantismo

Finalismo

(Kant: desenvolveu a Teoria

Dc de 30 a 60

XIX -1906) Liszt Beling

dos Valores)
Welzel

(morreu

em

1/3 Sc XX (vai at

1.969, mesmo ano da

1930) Mezger

morte

de

Nelson

Hungria)
O que o tipo penal para

Tipo: descrio do crime

eles?

valorado

R:

Descrio

Abstrata do Crime.

Tipo: descrio do crime

negativamente

pelo legislador

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70

Requisitos do Fato Tpico:

1.Conduta

(humana

e voluntria): pode ser Ao

Requisitos do Fato Tpico:

Requisitos do Fato Tpico:

( aqui, tudo igual ao do

Objetivos e Subjetivos

Causalismo)
1.Conduta

(humana

Requisitos Objetivos (aqui

ou
Omisso no existe conduta, sem que seja humana;

2.

Resultado Naturalstico

(Crime Material)

3. Nexo de Causalidade

4. Adequao tpica (=fato adequado lei)

Tipicidade objetiva Formal e neutra.


voluntria): pode ser Ao ou Omisso no existe conduta, sem que seja humana;

2.

Resultado Naturalstico

(Crime Material)

3. Nexo de Causalidade

4. Adequao tpica (=fato adequado lei)

Tipicidade: objetiva, formal e valorativa no muda): tudo o que no est na cabea do agente
1.Conduta (humana e voluntria): pode ser Ao ou Omisso no existe conduta, sem que seja
humana;

2.

Resultado Naturalstico

(Crime Material)

3. Nexo de Causalidade

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4. Adequao tpica (=fato adequado lei)


Req Subj (tudo o que est na cabea do agente: Dolo e Culpa.
E a Culpa Objetiva ou
Subjetiva?
A Culpa est na cabea do agente ou do juiz, que valora?
A Culpa, no Direito Penal, Valorativa ou Normativa. Valorativa: depende do Juzo
de Valor do Juiz

FUNCIONALISMOS

Novo Direito Penal


(Funcionalismo)
Teoria Constitucionalista do Delito (TCD)
SISTEMATIZAO DOS FUNCIONALISMOS
Roxin -1970 (maior penalista vivo do planeta, homem que mais influenciou o Direito
Penal no mundo): Teoria do Risco Proibido; Funcionalismo Teleolgico: Teoria da Imputao
Objetiva
(Sistematizou)
1-Imputao Objetiva da Conduta (tem-se que valorar a conduta)
CIRPR (criao ou Incremento de um Risco ..
2-Teoria Objetiva do Resultado (Valorao:1.resultado objetivamente
imputado ao risco criado; 2. O resultado est no mbito da norma)
Bipartide
3 Dimenses na Tipicidade
Formal:Conduta, Resultado , Nexo Causal e Adequao Tpica. Causa-Ao
Material (2 valoraes que o juiz faz): Valorao
Ex: HC84.412 (Leading Case , STF (Ministro Celso de Melo)
1-Conduta:Imputabilidade
Objetiva
Mesmo de Criao ou Incremento de um risco Proibido Relevante (CIRPR)
2-Resultado Jurdico:
1. Concreto
2. Transcendental
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3. Grave/Significante
4. Resultado Intolervel
5. Resultado Objetivamente
Imputvel ao Risco Criado
6. Resultado no mbito da Norma
Ex. Princpio da Insignificncia (Subtrao de uma Cebola).

Zaffaroni 1980
Funcionalista Reducionista
Teoria da Tipicidade Conglobante: argentino, o maior penalista das Amricas Se existe uma norma, no
ordenamento jurdico, que autoriza ou fomenta ou determina uma conduta, a conduta autorizada ou
fomentada ou determinada, no tpica. Ex: A mulher no Brasil pode abortar? R: sim, em caso de Estado
de Necessidade e Estupro (art.128, II) At que ms? No tem limite temporal
Celso De Mello: sistematizou a Tipicidade Penal em seu aspecto material, embora aberto (Princ. Da
Insignificncia) a Tipicidade Formal.
O que insignificante? Vai-se valorar.
Teoria Constitucionalista do Delito (TCD): Ex1 Valorao: Situaes de Risco Normal: o ru no
responde. Ex: quem vende o veculo (em seguida, houve um acidente): quem vendeu, no responde por
nada. Quem responde pelo Crime? O motorista imprudente bbado. A concessionria no responde.
Ex 2: arma de fogo; quem vendeu a arma responde pelo homicdio? Sim ou No? No, pois vender a
arma um risco permitido.
Ex3: sujeito chega na padaria e pede para o dono da padaria o maior po que voc tiver para matar a
sogra envenenada.
Ex.4: passageiro fala para o taxista: leve-me na praa da S. O que far l? Matarei taxista.
Quem pratica uma conduta normal e incua, no responde, pois ele cumpriu s a funo de taxista:
risco permitido, pois est dentro do normal.
Ex5: roleta russa.
Ex. 6: Quem tem conhecimentos especiais, responde pelo delito: voc tem conscincia do risco proibido.
HC 46.525: STF: primeiro Acrdo que reconheceu a Imputao Objetiva.
Quem segue as regras de uma atividade, pode confiar que os outros tambm iro segui-la: Teoria do
Princpio da Confiana
Leses esportivas: David Copperfield e Mike Tyson (arrancou a orelha) : risco proibido, risco proibido.

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Menina de Ouro: cessou a campainha


Colocao de Ofendculos: meios de proteo de objetos: cerca eltrica, cacos de vidro: risco
permitido, mas abusou: risco proibido.
Zaffaroni: todas as situaes da Teoria Conglobante so permitidas e exclui a tipicidade material.

O juiz valora todos os dias.


O professor colocou umas 60, 70 situaes em seu blog (para raciocinar).
Teoria Constitucionalista e Teoria da Imputao Objetiva: Livro LFG.

INTRODUO TEORIA GERAL DO DELITO:


O Brasil adepto do Sistema Binrio ou Dualista. Significa que o Brasil divide a infrao penal em duas
espcies:
a)Crime (ou Delito)
b)Contraveno Penal (1.Crime Ano, de Nelson Hungria; 2.Delito Liliputiano, do Mundo de Liliputi;
3.MP.SP:Crime Vagabundo)
A diferena dos Crimes para as Contravenes de grau, puramente axiolgica (houve um critrio de
valorao do legislador), no ontolgica (relativas ao ser). Os fatos mais graves devem ser rotulados
como Crimes. Os menos graves, como Contraveno.

Porte de Arma de Fogo


Antes de 97:
-Era simples Contraveno Penal (MP: resolvia transao penal)

Depois/antes 2003:
-Em 97, passou a ser rotulado como Crime.
Depois de 2003:
-O comportamento, alm de crime, ganhou algumas modalidades inafianveis (O STF julgou parte
inconstitucional)

Ou seja, o mesmo comportamento mudou de Contraveno para crime (portanto, grave a mudana foi
axiolgica e no ontolgica).

CRIME E CONTRAVENO PENAL (diferenas na prtica)


1) TIPO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE:

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Crime:
a. Recluso; b.Deteno

Contraveno Penal: a. priso simples (art. 6, LCP)

*No poder misturar o contraventor com o criminoso.

Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor penitencirio, em estabelecimento
especial ou seo especial de priso comum, em regime semi-aberto ou aberto.

*Pegadinha de concurso: Contraveno Penal: jamais cumprida no regime-fechado nem mesmo por
meio da regresso.

2)ESPCIE DE AO PENAL:
Crime: a. A. P . Pblica: a.1) Incondicionada; a.2)Condicionada; b) A. P. Privada
Contraveno Penal: s admite a A.P. Incondicionada (art. 17, da LCP).
Art. 17. A ao penal pblica, devendo a autoridade proceder de ofcio.

Leia-se: de ofcio: Pblica Incondicionada

Existe alguma exceo?


Lei 9.099/95:
Antes:
A leso Corporal Dolosa de Natureza Leve (art. 129, caput): APPblica Incondicionada: (soco na pessoa)
Vias de Fato (art. 21, LCP):
AP Pblica Incondicionada (empurro na pessoa)

Depois: A Leso passou a ser APblica Condicionada (+): como pode depender de representao da
vtima?
ContravPenal: AP Pblica Incondicionada: a doutrina sugeriu transformar tambm a A P Pblica
Condicionada ( a doutrina sugere, e resolveria o problema da Razoabilidade), mas o STF e STJ no
concordam com esta concluso.

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3)PUNIBILIDADE DA TENTATIVA:
Crime: a tentativa punvel
Contraveno Penal: no se pune a tentativa (art. 4, LCP)
*De fato, possvel a tentativa de Contraveno, s no ser punvel.

4)REGRAS DE EXTRATERRRITORIALIDADE:
(Lei brasileira alcanando fatos praticados no estrangeiro)
Crime: admite-se a extraterritorialidade (art. 7, CP)
Contraveno Penal: no se admite extraterritorialidade.

5)COMPETNCIA PARA O PROCESSO E JULGAMENTO:


Crime: a) Justia Estadual (comum ou especializada); b) Justia Federal (comum ou especializada)

Contraveno Penal: Justia Estadual (art. 109, IV, da CF).


Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar:
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da
Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a
competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;

Exceo: Contraventor com Foro Especial Federal (quem julgar a Justia Federal, ex. Juiz Federal pratica
uma Contraveno Penal quem julgar ser o TRF).

6) LIMITE DAS PENAS PRIVATIVAS:

Crime: limite de 30 anos (art. 75, CP)


Contraveno Penal: limite de 5 anos (art. 10, LCP)
Art. 10. A durao da pena de priso simples no pode, em caso algum, ser superior a cinco anos, nem a
importncia das multas ultrapassar cinquenta contos.

7)PERODO DE PR OVA

N O SURSI S:

Crime: em regra, varia de 2 a 4 anos


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Contraveno Penal: 1 a 3 anos: art. 11, LCP

CRIME:
Conceito:
1. Sob o enfoque formal, crime aquilo que est estabelecido em uma norma penal incriminadora
, sob ameaa de pena.
2. J para o conceito material, crime o comportamento humano, causador de leso ou perigo de leso,
ao bem jurdico tutelado passvel de sano penal.
3.

O conceito analtico, leva em considerao os elementos que compem a infrao penal,

prevalecendo: fato tpico, ilicitude e culpabilidade.

Sujeitos

(Ativo/Passivo)

Sujeito Ativo:
o autor da infrao penal.
P: Quem pode figurar como sujeito ativo?
R: Pessoa Fsica, com idade = ou superior a 18 anos, desde que capaz. Ex: sujeito que partica um crime
no dia de seu aniversrio (18): MP/PR.
Crime Comum: o tipo no exige qualidade especial do agente, pode ser praticado por qualquer pessoa.
Admite: coautoria e participao.
Crime Prprio: o tipo exige qualidade especial do agente. Admite: coautoria e participao.
Crime de Mo Prpria (ou Conduta Infungvel): o tipo exige condio especial do agente. S admite
participao (no admite coautoria, mas o STF criou uma exceo: o advogado que induz testemunha a
mentir no apenas partcipe, e sim coautor).

P: Pessoa Jurdica pode praticar Crime?


H 3 correntes:
1C) adotada por Luis Regis Prado A pessoa jurdica no pode praticar crime ou ser responsabilizada
criminalmente. A responsabilidade penal da pessoa jurdica ofende:
a) Srgio Salomo Checar: Princpio da Responsabilidade Subjetiva (pois, no existe dolo ou culpa),
prev uma verdadeira Responsabilidade Objetiva
b)Princpio da Culpabilidade
c)Princpio da responsabilidade pessoal (configurando uma responsabilidade coletiva)
d)Princpio da personalidade da pena (pois, a pena passa da pessoa do delinqente).
2C) Srgio Salomo Checar:: A pessoa jurdica pode ser autora de crime ambiental e, portanto,

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responsabilizada criminalmente.
a)
b)

Trata-se de Responsabilidade Objetiva, autorizada pela Constituio Federal.


A pessoa jurdica deve responder por seus atos, adequando-se o juzo de culpabilidade s suas

caractersticas.
c)

No viola o Princpio da Personalidade da Pena, transmitindo-se, eventualmente, os efeitos da

condenao.
3C) Fernando Galvo:Apesar de a pessoa jurdica ser um Ente Autnomo e distinto seus membros, dotado
de vontade prpria, no pratica crimes, mas pode ser responsabilizada penalmente nas infraes
ambientais (art. 3, da Lei 9.605/98). Trata-se de Responsabilidade Penal Social (no Responsabilidade
Subjetiva, nem Objetiva).
Ora, o STJ adota a 2 (Prof. Silvio Maciel), ora adota a 3 (Professor e Luiz Flvio Gomes)

Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto
nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual,
ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.
Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, coautoras ou partcipes do mesmo fato.

Art. 3, p., DA Lei 9.605/98: traz o sistema da Dupla Imputao:


Pessoa Fsica: pratica o crime, sendo responsabilizada criminalmente.
Pessoa Jurdica: beneficiada pelo crime, logo, ser responsabilizada criminalmente.

Sujeito Passivo:
Pessoa ou ente que sofre as conseqncias da infrao penal
P: Quem pode ser sujeito passivo?
O Sujeito Passivo pode ser:
*constante (ou formal): o Estado, titular do mandamento proibitivo, lesado pela conduta do sujeito
ativo.
*eventual (ou material): o titular do interesse penalmente protegido, podendo ser o homem, a
pessoa jurdica ou ente despersonalizado.
Se o Sujeito Passivo Ente Despersonalizado: ser crime vago.
Sujeito Passivo Prprio: o tipo penal exige condio especial do ofendido?
Ex: art. 123, CP: neste caso, o suj. passivo prprio.

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CRIME BIPRPRIO: o tipo exige qualidade especial dos dois sujeitos: ativo e passivo. Ex: art. 123, CP
(infanticdio).
CRIME DE DUPLA SUBJETIVIDADE PASSIVA: o tipo exige necessariamente pluralidade de vtimas. Ex:
Violao de Correspondncia (vtimas: remetente e destinatrio).
P: O morto pode ser vtima de crime?
R: O morto, no sendo titular de direito no pode ser sujeito passivo de crime, pune-se, entretanto, o
delito contra o respeito aos mortos, sendo vtima, a famlia ou a coletividade.
P: Animais podem ser vtimas de crimes?
R: Os animais tambm no so vtimas de crime e podem apenas aparecer como objeto material do crime,
figurando como sujeito passivo o proprietrio do animal ou a coletividade (depender da infrao penal
praticada contra o animal).
P: O homem pode ser sujeito ativo e passivo de um mesmo crime?
R: Prevalece o entendimento de que no, todavia, Rogrio Grecco encontrou uma exceo: no delito de
Rixa.
P: Pessoa Jurdica pode ser vtima do delito de extorso mediante sequestro (art. 159, CP)?
R: Sim, pois neste crime h a proteo de dois bens jurdicos:
Liberdade: Vtima Ronaldinho
Patrimnio: R9 (quem paga o resgate? A empresa dele, sendo to vtima quando)
P: Pessoa Jurdica pode ser vtima de crime contra a Honra?
R: a) Calnia: No, pois no pratica crime (STJ).
b) Difamao: Pode.
c) Injria: No. No tem dignidade ou decoro (atributo este de pessoa fsica).
Objeto (Material): Pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa. Ex: Rogrio furtou carteira de
Renato. SujeitoAtivo: Rogrio, Suj. Passivo: Renato. Objeto Material: carteira.
H crimes em que ambos os institutos de renem em uma mesma pessoa: Homicdio.
P: Existe crime sem objeto material?
R: A doutrina admite e d dois exemplos: ato obsceno e falso testemunho.
Objeto Jurdico: o bem ou interesse tutelado pela norma.
Temos os chamados os delitos pluriofensivos: so os que lesam ou expem a perigo de dano mais de
um bem jurdico.
Ex: Latrocnio, pois ofende dois bens jurdicos (o patrimnio e a vida).
P: possvel crime sem bem jurdico?
R: No, pois a preocupao maior do Direito Penal proteger bem jurdico.

CRIME: ESTRUTURA
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FATOS

(inmeros

so

os

fatos)

Princpio da Materializao dos Fatos


(Direito Penal do Fato)
a)Humanos (s interessa os indesejados): Conduta: Resultado, Nexo
Causal, c/ ajuste:
FATOS

1.Formal. 2. Material; os desejados no tem problema

b)Natureza: se o homem no participar, no interessa


Deixa de ter um simples fato e passa a ter um; FATO TPICO (1. Substrato do crime)
Fato Tpico
ILICITUDE OU ANTIJURIDICIDADE
PUNIBILIDADE: Conseq. Jurdica. FATO TPICO:

CULPABILIDADE
Conceito:
Analtico: 1 substrato do crime
Conceito Material: Fato Humano indesejado, norteado pelo Princpio da Interveno Mnima,
consistente numa conduta produtora de um resultado, com o ajuste formal e material ao tipo material.

Elementos do Fato Tpico: (concurso de Analista adora este assunto)


a)

Conduta b)

Resultado
c)

Nexo Causal d)

Tipicidade
a) Conduta:
p/ aTeoria Causalista: Tripartide
CRIME
Culpabilidade
Imputabilidade: Espcies Fato Tpico (dolo e culpa)
Conduta: Ao humana , voluntria, causadora de modificao no mundo exterior.
Obs:
*Dolo e Culpa: esto na Culpabilidade (como espcies).
* No abrange omisso (faremos uma crtica)

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* S reconhece no tipo elementos objetivos

O Tipo penal tem os seguintes elementos:


a)

Objetivos: percebidos pelos sentidos b)

Normativos: demandam juzo de valor


c)

Elementos subjetivos que indicam a finalidade do agente. Tipo

Norma: S tem elementos Objetivos


Tipo Anormal: tem tambm elementos normativos/ objetivos

Crticas ao Causalismo:
1.O conceito de conduta no abrange os crimes omissivos;
2.Dolo e Culpa, na Culpabilidade.
3. No reconhecer elementos no-objetivos no tipo.

Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir
ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar
obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante:

Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa, se o documento pblico, e recluso de 1 (um) a 3
(trs) anos, e multa, se o documento particular.

Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio,
ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.

Como o causalista saber se justa ou no? (se somente se estudar na culpabilidade)

Teoria Neokantista:
(Tem base causalista): CRIME

Fato tpico
1)Coduta: Comport. Humano
*

Ilicitude

Culpabilidade

Imputabilidade

Exig de cond. diversa


Elementos:
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Dolo e culpa (elementos)


1.1)Coduta: Comport. Humano, voluntario , causador de modif. Do mundo exterior
*Obs: Dolo e culpa permanecem na Culpabilidade (elementos)
Abrange Crimes Omissivos
Reconhece elementos no objetivos no tipo.
Crticas ao Neokantismo:
1. Crtica: dolo e culpa na culpabilidade
2.

Partindo de conceitos causalistas, ficou contraditria quando reconheceu elementos no

objetivos do tipo.

3. TEORIA FINALISTA: nasce tripartite e depois vira bipartite ( um contorcionismo brasileiro) Jos
Soares da Costa Jr adota esta teoria.

TEORIA FINALISTA
CRIME
Fato Tpico

Ilicitude

Culpabilidade
Imputabilidade
Fato Tpico:
Conduta: Comportamento Humano Voluntrio, causador de modificao no mundo exterior,
psiquicamente dirigido a um fim.(ilcito): tiraram ilcito porque

do contrrio no conseguiramos

explicar o crime culposo, que ficava de fora.

Culpabilidade:
Imputabilidade
Exigibilidade de conduta diversa
Potencial Conscincia da Ilicitude

Obs: Dolo e Culpa migram para o fato tpico. aqui que nasce a expresso: O Causalismo cego, o
Finalismo, vidente. (pois, aqui enxergam algo que o Causalista no enxergava).
Crtica:

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1. No abrange os crimes culposos.O finalista corrigiu a prpria conduta para abranger os crimes
culposos.
2. Centraliza a teoria no desvalor da conduta, ignorando o desvalor do resultado.
4.TEORIA FINALISTA DISSIDENTE:
TEORIA FINALISTA DISSIDENTE
CRIME
Fato Tpico

Ilicitude

Fato Tpico:
Conduta: o conceito de conduta continua o mesmo.

Culpabilidade: (este ponto a diferencia da conduta anterior) Obs: Para esta Teoria, a Culpabilidade no
integra o Crime
mero pressuposto de aplicao da pena. Juzo de Censura.

5. TEORIA SOCIAL DA AO: Miguel Reale Jr adota esta Teoria


Culpabilidade

TEORIA SOCIAL DA AO
CRIME
Fato Tpico
Culpabilidade

Ilicitude

Esta Teoria continua sendo Tripartite


Fato Tpico:
Conduta: Comportamento Humano Voluntrio, psiquicamente dirigido a um fim, socialmente relevante.

Culpabilidade: (voltou ao que era antes, a no ser Roxin que a detonou)


Imputabilidade
Exigibilidade de conduta diversa
Potencial Conscincia da Ilicitude

Obs: Dolo e Culpa so analisados em dois momentos, essa teoria quis agradar a todos
Dolo e Culpa permanecem no Fato Tpico, mais precisamente na conduta (agrada o Finalista).
Dolo e Culpa voltam a ser analisados na culpabilidade (aqui queria agradar a Kantista/Neokantista)
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Crtica:
No h clareza no que significa Fato Socialmente Relevante.
Temos 5 Teorias clssicas:
Causa
Neokantista
Finalista
Finalista

Dissid

Social da Ao

Agora, temos as de Roxin e Jacobs:

FUNCIONALISMO temos dois: 1. Teleolgico (ou Funcionalismo Moderado) e 2. Sistmico So dois


funcionalistas divergindo quanto misso do Direito Penal.
uma corrente que busca desvendar a misso do Direito Penal (fins especficos do Direito Penal).
Para alguns, surgiu na Alemanha, em 1970.

6. TEORIA FUNCIONALISTA TELEOLGICA /MODERADA (criada por Roxin): h livro chamando de


Funcionalismo de Roxin, um tributo ao seu idealizador.

TEORIA FUNCIONALISTA TELEOLGICA


CRIME
Fato Tpico
Reprovabilidade

Ilicitude

Crime: Divide -se em 3 (trs) substratos,


Fato

Tpico:

Conduta:
Comportamento humano voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao
bem jurdico tutelado.
Obs: Dolo e Culpa no Fato Tpico (depois que vieram para c, nunca mais saram).
-A misso do Direito Penal proteger bens jurdicos indispensveis ao homem.

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Caiu no MP da Bahia:
REPROVABILIDADE: (Apenas trocou a palavra Culpabilidade, por Reprovabilidade? No colocou um 4
elemento- para ser crime, precisa ser reprovvel), se no reprovvel no crime.
- constituda de Imputabilidade
-Exigibilidade de Conduta Diversa
-Potencial Conscincia da Ilicitude
-Necessidade da Pena
Ex: Mulher leso corporal
Para Roxin, uma Culpabilidade Funcional (= Culpabilidade o limite da pena; no integra o crime)
Somente h conduta, se houver relevncia ao bem jurdico: trabalha com o Princpio da Insignificncia.

Crtica:
1. Reprovabilidade como elemento integrante do crime
2. A Culpabilidade Funcional como limite da pena. (Roxin: A Culpabilidade limita a pena, no explica o
que a Culpabilidade e diz apenas para o que serve: que a Culpabilidade limita a pena).

7. TEORIA FUNCIONALISTA SISTMICA OU RADICAL : Jakobs (foi dissertao para Delegado de Polcia
de SP): Funcionalismo de Jakobs.

TEORIA FUNCIONALISTA TELEOLGICA


CRIME
Fato Tpico + Ilicitude + Culpabilidade
Fato Tpico:
Caiu no MP de MG: A qual Teoria atribuir frustrando as expectativas normativas
Conduta: Para Jakobs, Conduta comportamento Humano Voluntrio, violador do sistema, frustrando
as expectativas normativas.
Para Jakobs a misso do direito penal proteger o sistema, norma e no o bem jurdico (como para
Roxin)

Obs: Dolo e Culpa permanecem no Fato Tpico.


-A misso do Direito Penal resguardar o sistema, /o imprio da norma (mudou a misso do Direito
Penal, mudou a conduta)
-Aquele que no respeita o Sistema seu inimigo ( aqui que nasce a Teoria do Direito Penal do
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Inimigo, MP de SP Oral e concurso para Delegado de Polcia).

Culpabilidade: (devolve a Culpabilidade como Substrato do Crime)


-Imputabilidade
-Exigibilidade de Conduta Diversa
-Potencial Conscincia da Ilicitude.
-Jakobs: No trabalha com o Princpio da Insignificncia, vc furtou , vc inimigo

Crtica:
1. Serve aos Estados Totalitrios.
DIREITO PENAL DO INIMIGO
Caractersticas:
1- Antecipao da Punibilidade com a Tipificao de Atos Preparatrios.
Ns sabemos que um crime tem 4 fases:
1. Cogitao
2. Preparao
3. Execuo
4. Resultado
Punibilidade: exige incio da execuo
Cogitao: impunvel
Preparao: deveria ser impunvel
Somente com o incio da execuo que deveria se estender.
1-O Direito Penal do Inimigo antecipa a punibilidade, tipificando a punibilidade, tipificando como crime
aquilo que seria um mero ato preparatrio.
No Brasil, a Tipificao da Quadrilha ou Bando, para muitos, exemplo de ato preparatrio punvel,
logo, predicado de Direito Penal do Inimigo. (qdo formos estudar Tentativa e Consumao veremos
novamente este ponto, mas por enqto guardem isso)
2-Criao de Tipos de Mera Conduta (todos os crimes omissivos so de mera conduta: violao de
domiclio, ato obsceno).
3-Criao de Tipos de Perigo Abstrato (o Supremo tem reduzido muito o rol de crimes de perigo
abstrato, mas na Lei de Drogas, os crimes so de perigo abstrato, nem o Supremo divirge disso)
4-Inobservncia dos Princpios da Ofensividade e Exteriorizao do Fato.
5-Flexibilizao do Princpio da Legalidade (descrio vaga dos crimes e das penas): Lei 7170/83: Lei dos
Crimes de Segurana Nacional. Art. 20: destaque para a expresso ou atos de terrorismo ( uma

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descrio vaga do que seria Terrorismo: no explica o que seria), quanto mais vaga, mais ambgua e
maior o nmero de condutas que consigo abranger: Teoria da Janela Quebrada (Brokin Windons, norteamericana: Teoria da Tolerncia Zero).
6-Preponderncia do Direito Penal do Autor, em prejuzo do Direito Penal do Fato.
7-Surgimento das chamadas Leis de Luta ou de Combate.(leis oportunistas graas mdia)., no Brasil
existe isso.
8- Restrio de Garantias Penais e Processuais. (=Direito Penal de 3 Velocidade), hoje em dia tem gente
falando de Direito Penal de Quarta Velocidade.
Direito Penal de 1 Velocidade:
-Preponderava pena privativa de liberdade;

Direito Penal de 2 Velocidade


-Incentiva/Fomenta penas alternativas;
Direito Penal de 3 Velocidade
Em troca de uma pseudosegurana voc abra mo de garantias penais e processuais.
-Imposio de Penas sem observncia das garantias penais e processuais.

A doutrina afirma que o CP Brasileiro adotou a Teoria Finalista (prevalece Tripartite), quando
estudarmos Culpabilidade, aprofundaremos o assunto.
A doutrina Moderna trabalha como Funcionalismo de Roxin, corrigindo a Culpabilidade.
Obs: O CP Militar causalista (o CP Militar da dec. De 60 e no foi reformado em 80, com no CP).
Art. 33, CP Militar:
Culpabilidade: incisos I e II: h duas espcies de Culpabilidade aqui: dolosa e culposa (por isso
Causalista). Concurso para a Justia Militar cai.

HIPTESES DE AUSNCIA DE CONDUTA:


Causalismo--------Funcionalismo
(vai do Causalismo at o Finalismo)
Para todas as teorias, tem algo idntico:
Conduta: movimento humano voluntrio (temos aqui um denominador comum).
I-

1 hiptese de ausncia de conduta: caso fortuito ou fora maior (exclui voluntariedade:

movimento dominvel pela vontade), se exclui a voluntariedade, no h conduta.


II-

2 hiptese de ausncia de conduta: Coao Fsica Irresistvel (tambm no h conduta, pq o seu

movimento no voluntrio).
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87

A coao moral no exclui conduta e sim culpabilidade.


III-

3. Hiptese de ausncia de conduta: movimento reflexo (no dominvel pela vontade, logo

no configura conduta).
Obs: Cuidado com os movimentos reflexos previsveis (pois, estes no excluem a conduta). Ex: limpar
arma perto de criana, voc sabe que pode puxar um gatilho e num susto apertaria este gatilho e
mataria a criana. Doutrina: limpa a arma e coloca o dedo na tomada, toma um choque e mata.
IV-

4. Hiptese de Ausncia de Conduta: Estados de Inconscincia (ex. sonambulismo e

hipnose)
CRIME

FATO

TPICO:

Conduta:
-Conceito
-Ausncia de Conduta
-Espcies:
a)Dolo/Culpa

CRIME DOLOSO:
-Previso Legal: art. 18, inciso I, do CP.
Caiu este conceito na prova do MP do Maranho
Conceito: a vontade livre* e consciente dirigida a realizar (ou aceitar realizar) a conduta prevista no
tipo penal incriminador.
*A liberdade da vontade no questo a ser analisada na conduta, mas na Culpabilidade.
Elementos da Conduta: (no se coloca a liberdade )
1) Elemento Intelectivo (conscincia)
2)Elemento Volitivo (vontade)

Teorias do Dolo:
1- Teoria da Vontade: Dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao penal.
2-

Teoria da Representao: Fala-se em dolo sempre que o agente tiver apenas a previso do

resultado como possvel e, ainda assim, decide continuar a conduta.


Obs: Esta Teoria acaba por abranger no conceito de dolo a culpa consciente, ou seja, muito
ampla.
3- Teoria do Consentimento ou Assentimento: um desdobramento da anterior. Fala-se em dolo sempre
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que o agente tiver apenas a previso do resultado como possvel e, ainda assim, decide continuar a
conduta, assumindo o risco de produzi-lo. (acrescentou-se isso para no mais abranger a culpa
consciente).
O Brasil adotou duas dessas trs teorias.I- quando o agente quis o resultado (dolo direto: explicado
pela teoria da vontade)ou assumiu o risco de produzir (dolo eventual: teoria do consentimento). O Luiz
Flvio entende que o Brasil tambm adotou a Teoria da Representao.

ESPCIES DE DOLO:
1) Dolo Direto ou Determinado: configura-se quando o agente prev (um determinado) resultado,
dirigindo a sua conduta na busca de realiz-lo.

a)Desenhar um bonequinho pensando no 121, dirige sua conduta 121

2) Dolo Indireto ou Indeterminado: o agente com a sua conduta no busca resultado certo e
determinado.
2.1) Dolo Alternativo: o agente prev Pluralidade de Resultados dirigindo sua conduta para realizar um ou
outro.
Desenhar um bonequinho feliz que previu leso e homicdio e dirige a conduta para praticar leso ou
homicdio. (ele quer os dois, um ou outro com a mesma intensidade de vontade). Ou seja, o agente
est to feliz matando como ferindo.
2.2) Dolo Eventual:
O agente tambm prev pluralidade de resultados, dirigindo sua conduta para realizar um, assumindo o
risco de realizar o outro.

Desenha um bonequinho que previu leso e morte e o agente dirige a conduta provocando a leso, mas
ocorrendo a morte, ele assume o risco: art. 129 (quer)
121 (corre o risco), diferente de Intensidade de Vontade Diversa.

3 classificao)DOLO DIRETO DE 1 GRAU (dolo direto ou determinado)


4)DOLO DIRETO DE 2 GRAU (dolo de consequncias necessrias):
Conceito: Consiste na vontade do agente dirigida a determinado resultado, efetivamente desejado, em
que a utilizao dos meios para alcan-lo inclui, necessariamente, efeitos colaterais de verificao
praticamente certa. O agente no deseja imediatamente os efeitos colaterais, mas tem por certa a sua
supervenincia, caso se concretize o resultado pretendido. Ex: se colocar bomba no avio (1. Grau) e
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demais tripulantes (2 Grau): Rogrio Greco.


Qual a diferena do dolo de 2. Grau para o dolo de 1. Grau?
DOLO DE 2 GRAU

DOLO EVENTUAL

O resultado paralelo no imediatamente

O resultado paralelo no querido incerto,

querido certo e necessrio (terei que

eventual, possvel e desnecessrio. Ex:

matar todos do avio, para matar o Joel

Atira, mas no sabe se a pessoa ir morrer,

Barbosa)

mas imagina.

5)DOLO CUMULATIVO:
O agente pretende alcanar dois resultados, em sequncia (este dolo est presente na Progresso
Criminosa)
6) DOLO DE DANO:
A vontade do agente causar efetiva leso ao bem jurdico tutelado.
(quer provocar o dano)
7) DOLO DE PERIGO:
O agente atua com a inteno de expor a risco o bem jurdico tutelado .
(s quer expor a perigo)
bem jurdico: a diferena de dolo interfere no tipo. Pode ser homicdio tentado ou consumado, OU
periclitao da vida e da sade.

8) DOLO GENRICO: O agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal, sem um fim
especfico.

9) DOLO ESPECFICO: O agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal, com um fim
especfico. (hoje: elementos subjetivos do tipo, o dolo pode estar acompanhado dele)
Art. 299, CP.c/ o fim de

Classificaes ultrapassadas

10) DOLO GERAL (ou ERRO SUCESSIVO):

ocorre quando o agente, supondo j ter alcanado

um

resultado por ele visado, pratica nova ao que, efetivamente, o provoca.

11) DOLO NORMATIVO (caiu na 1. Fase do MP MG e Magist MS)


12)DOLO NATURAL
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Zafaroni : LFG: funcionalista .


Parao pprio Zafaroni: finalista garantista

Direito Penal do Autor: conscincia, tipos de comportamentos.

11) DOLO NORMATIVO:


DOLO

NORMATIVO:

Teoria Neokantista
Crime: formado pelo 1) Fato Tpico 2) Ilicitude 3. Culpabilidade: sendo esta formada de
Imputabilidade, Exigncia de Conduta Diversa, Culpa e Dolo (que passam a ser elementos da
Culpabilidade), sendo o Dolo composto de: Conscincia, Vontade e Conscincia Atual da Ilicitude
(Elemento Normativo), fazendo desse Dolo, um Dolo Normativo.

DOLO NORMATIVO: criado pela Teoria Neokantista. Elemento da Culpabilidade composto de


conscincia, vontade e conscincia atual da Ilicitude (seu elemento normativo), caiu na 1 Fase do MP
de Minas Gerais: O que Dolo Normativo?

12)DOLO NATURAL: (Dica: Lembrar da Teoria Finalista)


Esquema: Crimes Fato Tpico (Dolo: 1. Conscincia e Vontade *despido de elementos normativos, que s
tem dolo natural, o chamado dolo natural), Ilicitude e Culpabilidade (formada por: 1 Imputabilidade;
2 Exigibilidade de Conduta Diversa e 3 Potencial Conscincia da Ilicitude); o Dolo migrou da
Culpabilidade para o Fato tpico. A Teoria Finalista tambm nasceu Tripartite (depois que teremos o
Finalismo Dissidente)
DOLO NATURAL: criado pela Teoria Finalista. Migra da Culpabilidade para o Fato Tpico, composto de
Conscincia e Vontade (despido de Elemento Normativo).
DOLO NORMATIVO E DOLO NATURAL no esto no Cdigo e sim na Teoria.
O Dolo Natural est despido de elemento normativo. A Conscincia Atual (agora ser Potencial) da
Ilicitude integra a Culpabilidad.

13)DOLO DE PROPSITO: o Dolo refletido. Existe Dolo de Propsito no crime premeditado. A


premeditao, por si s, no qualifica ou majora o crime.
14) DOLO DE MPETO: o dolo repentino. (costuma-se identific-lo nos crimes praticados por multido.
Ex. torcida de futebol, estdio). O dolo repentino configura atenuante de pena
Pergunta: Doente Mental age com Dolo?

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Para a Teoria Finalista (do nosso Cdigo Penal) o dolo est no fato tpico, conduta; mas pode a doena
mental excluir a culpabilidade (imputabilidade). E no a tipicidade.
Professor Rogrio: O Doente Mental tem conscincia e vontade dentro do seu precrio mundo
valorativo (Nelson Hungria).

CRIME CULPOSO
Previso Legal: art. 18, inciso II, do CP:
Prof. Conceito: Doutrinrio: Consiste numa conduta voluntria que realiza o fato ilcito, no querido
pelo agente, mas que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era previsvel (culpa inconsciente) e
que podia ser evitado se o agente atuasse com o devido cuidado.
Art. 33, inciso II, do Cdigo Penal Militar:
Culpa: Elementos:
1)Conduta Voluntria: a vontade circunscreve-se realizao da conduta e no produo do resultado.
2)Violao de um dever de cuidado objetivo: o agente atua em desacordo com o que esperado pela lei
e pela sociedade (este o elemento mais importante da culpa).

FORMAS DE VIOLAO DO DEVER de cuidado objetivo:


Nada mais so do que as Modalidades de Culpa, se a denncia no trouxer a modalidade da culpa e
no que consistiu, ser inepta: fulano de tal limpando uma arma prximo de uma terceira pessoa (fulano
foi negligente), nisso alis consistiu a sua negligncia.
a) Imprudncia - afoiteza
b) Negligncia ausncia de precauo
c) Impercia falta de aptido tcnica para o exerccio de arte, ofcio ou profisso.

H doutrina que afirma que tudo se define negligncia (Juarez Tavares, Juarez Cirino dos Santos) se voc
foi afoito foi porque voc no agiu com precauo (ou seja, a imprudncia e impercia seriam evolues da
negligncia). Na dvida, fica com o gnero. H livros que denominam o Direito Penal da Negligncia (como
Gnero).
Concurso do MP. RJ: Vamos supor que a denncia descreveu uma Imprudncia. Durante a instruo se
confirma que no houve imprudncia e sim impercia: Juiz manda baixar os autos para o MP aditar. Ter
que aditar a denncia e abrir nova oportunidade de defesa (o juiz aplicar o art. 384, CPP: Mutatio
Libelli). Aplicaremos a Emendatio ou Mutatio Libelli.
3) Resultado Naturalstico (crime material): a partir do momento em que se afirma que elemento da
culpa afirma-se que o crime culposo crime material.
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Exceo: Crime culposo que dispensa resultado naturalstico (artigo 38 da Lei 11. 343/2006, Lei de
Drogas).
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou faz-lo
em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 200 (duzentos) diasmulta.
Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho Federal da categoria profissional a que
pertena o agente.
Art. 38: Prescrever (o crime se consuma com a simples entrega da receita ao paciente) recebeu a
receita, o crime j est consumado (por isso, crime culposo sem resultado naturalstico, mas no h
resultado naturalstico (para alguns doutrinadores), mas no h resultado naturalstico (dano).
4)Nexo Causal
5)Previsibilidade (na Culpa Inconsciente) (= possibilidade de conhecer o perigo), a culpa se contenta
com a previsibilidade de conhecer o perigo, no se confunde com previso (=conhecimento/cincia do
perigo). Para a culpa, basta a previsibilidade.
Todavia, a previso existe na Culpa Consciente
6) Tipicidade (art. 18, pargrafo nico , do CP): se no tem previso expressa na culpa, significa que o
crime ser punido somente a ttulo de dolo. Ou seja, para punir a modalidade culposa, o legislador tem
que ser expresso.
Previsibilidade Subjetiva: a previsibilidade subjetiva, isto , sob o prisma subjetivo do autor, isto ,
levando-se em considerao seus dotes intelectuais, sociais e culturais, de acordo com a doutrina
moderna, no elemento da culpa, mas ser considerada no juzo da culpabilidade.
CRIME CULPOSO: est descrito no tipo aberto, pois o juiz valora a conduta para concluir se houve
negligncia, imprudncia ou impercia. O legislador no diz o que configura a negligncia, imprudncia e
impercia, quem analisar ser o juiz. Alguns doutrinadores (tal como Cleber Masson) o chamam de
crime fechado (art. 180, 3, CP: Receptao Culposa), mas s Prof. Rogrio Sanches discorda porque
h elementos abertos:..por sua natureza...oferece (o legislador j descreve o que entende ser
negligente).
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que
sabe ser produto de crime, ou influi para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte:

Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou
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pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso:
Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa, ou ambas as penas.

ESPCIES DE CULPA:
1)Culpa Consciente ( a chamada Culpa com Previso): o agente prev o resultado, mas espera que
ele no ocorra, acreditando na sorte e/ou nas suas habilidades.
2)Culpa Inconsciente ( uma culpa sem previso e sim com previsibilidade): o agente no prev o
resultado que, entretanto, lhe era previsvel.

Culpa in re ipsa (ou Culpa Presumida): no existe mais desde 1940


Tratava-se de espcie de culpa admitida pela legislao penal existente no Brasil antes do CP de 1.940 e
consistia na simples inobservncia de uma disposio regulamentar. Hoje, a culpa no mais se presume,
devendo ser comprovada.

4) Culpa prpria ou propriamente dita: aquela em que o agente no quer e nem assume o risco de
produzir o resultado.

5) Culpa Imprpria: aquela em que o agente, por erro evitvel, fantasia certa situao de fato,
supondo estar agindo acobertado por uma excludente de ilicitude (descriminante putativa) e, em razo
disso, provoca intencionalmente o resultado ilcito (art. 20, 1, do CP). Apesar de a ao ser dolosa, o
agente responde por culpa.
A ESTRUTURA DO CRIME DOLOSA, PORM ELE PUNIDO COMO SE CULPOSO FOSSE.
Descriminantes Putativas: art. 20, 1:no h iseno de pena...crime culposo.
Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por
crime culposo, se previsto em lei.
3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de pena. No se consideram,
neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria
praticar o crime.
Culpa por equiparao, assimilao e extenso (so sinnimos de culpa imprpria).

CONSCINCIA

VONTADE

Dolo Direto

Prev

Quer

Dolo Eventual

Prev

Assume o risco

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Culpa Consciente

Prev

Acredita que o resultado no


vai ocorrer

Culpa Inconsciente

No Prev ((previsvel)

Dolo Direto: o agente prev o resultado e o quer


Dolo Eventual: o agente prev o resultado, mas no o quer, assume o risco.
Diferena entre ambos: intensidade da vontade
Culpa Consciente (Culpa com Previso): o agente prev o resultado, mas no quer o resultado.
Culpa Inconsciente: o agente no prev o resultado, mas era previsvel. No h vontade. Diferenas:
Dolo Eventual (prev, mas assume o risco) e Culpa Consciente (prev, mas no quer o resultado).
Pergunta: disputa de veculos automotores em via pblica, sem autorizao. culpa consciente ou dolo
eventual?
R: Prevalece nos Tribunais Superiores que racha dolo eventual.
Embriaguez ao volante: o motorista prev que pode atropelar algum, mas no se importa ou prev o
resultado, mas acredita que pode evitar.

Racha: Dolo Eventual


Embriaguez ao volante: Culpa Consciente. Ex: Caso do cantor Alexandre Pires que atropelou um
homem.

CRIME

PRETERDOLOSO:

Previso legal: art. 19 do CP


Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado
ao menos culposamente.
Agravao pelo resultado
Art. 19, do CP
Temos vrias espcies de crimes qualificados pelo resultado:
1) crime doloso qualificado dolosamente. Ex. homicdio qualificado (art. 121, 2).
2) crime culposo qualificado culposamente. Ex. incndio culposo qualificado pela morte culposa (art.
250, CP), a morte culposa uma qualificadora do incndio culposo.
3) crime culposo qualificado dolosamente. Homicdio culposo qualificado pela omisso de socorro. Ex:
4, do art. 121.
4)crime doloso qualificado culposamente. Ex: leso corporal seguida de morte, art. 129, 3, CP: s
esta ltima espcie que traz o crime preterdoloso.
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Conceito de Crime Preterdoloso: no crime preterdoloso o agente pratica um crime distinto do que havia
projetado cometer, advindo resultado mais grave, decorrncia de culpa. Cuida-se de espcie de crime
qualificado pelo resultado, havendo verdadeiro concurso de dolo e culpa no mesmo fato (dolo no
antecedente e culpa no consequente). FIGURA HBRIDA.
Quais os elementos do preterdolo?
Flvio Monteiro de Barros estuda (tem no livro dele os elementos do preterdolo).
Elementos:
1) Conduta dolosa visando determinado resultado;
2)Resultado Culposo mais Grave do que o projetado;
Culposo: se decorrncia de caso fortuito ou fora maior no se pode atribu-lo ao agente. Ex1: Rogrio
d um soco no Renato que cai e bate a cabea na quina de uma mesa e morre. Responder por leso
corporal seguida de morte? No precisa prev o perigo, basta que seja previsvel (previsibilidade:
possibilidade): poder, desta forma, ser atribudo. Ex2:esportista que d um soco no rbitro que cai em
cima do prego no tatame (no era previsvel).
3)Nexo Causal.
Leso seguida de morte culposa (art. 129, 3, CP)
E o empurro seguido de morte culposa. Empurro no leso e sim vias de faro (artigo 21, LCP): no se
pode fazer uma analogia, porque seria in malam partem. Responde por homicdio culposo e a
contraveno penal ficar absorvida: art. 121, 3, CP.

ERRO DE TIPO:
Conceito: a falsa percepo da realidade.
Erro que recai sobre as elementares circunstncias ou qualquer dado agregado ao tipo penal.
No confundir Erro de Tipo com Erro de Proibio.
Erro de Tipo: o agente tem falsa percepo da realidade. Ex: atira em direo ao arbusto acreditando
ser um animal de caa e na verdade era uma pessoa.
(O agente no sabe o que faz).
Erro de Proibio: o agente percebe a realidade (isto , ele sabe o que faz, mas desconhece ser ilcito).
Ex: sujeito que bate na esposa porque ela no fez o almoo, acreditando no ser ilcito, pensando ser
obrigao dela,
Erro de Tipo:
1) Essencial: recai sobre dados principais do tipo (se alertado do erro o agente deixa de agir, de
prosseguir na conduta): arbusto no mato, pararia de atirar
2)Acidental: recai sobre dados perifricos do tipo (se alertado do erro, o agente prossegue na execuo;

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at corrige o erro, mas prossegue na execuo)


Erro de Tipo: 1) Essencial: 1.1) Inevitvel:
1.2) Evitvel
Erro de Tipo:
2)Acidental:
2.1) sobre o objeto:
2.2) sobre a pessoa
2,3)na execuo
2,4) resultado diverso do pretendido
2.5) sobre o nexo (aqui estudaremos o dolo geral)

Erro de Tipo: 1) Essencial:


Previso legal: art. 20, caput, do CP.
Conceito: Erro sobre elementares, dados principais do tipo penal. Ex: Caador atira contra arbusto
pensando matar animal, mas l percebe esconder-se um homem.
Consequncias:
Se o erro for inevitvel (imprevisvel), exclui dolo/exclui culpa
Exclui dolo: no existe conscincia. Desta forma, claro que no h dolo.
Exclui culpa: no existe previsibilidade.
Se no tem dolo e no tem culpa: ser isento de pena.

Erro evitvel: exclui o dolo/ pune-se a culpa.

Exclui o dolo: no existe conscincia.


Pune-se a culpa: existe previsibilidade.
1. Corrente: trabalha com o homem mdio: Trazemos para o ex. o homem mdio, diligncia mediana
(2 grau completo, no Brasil).
2. Corrente: analisa o agente no caso concreto, se aquela pessoa naquelas circunstncias poderia evitar
(MP/Maranho).

Erro de tipo acidental


2.1. Erro de Tipo Acidental sobre o Objeto (Coisa X Coisa)
Previso Legal: doutrinrio.
Conceito: O agente por erro representa mal o objeto material visando atingindo coisa diversa dada
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pretendida.
Ex: queria subtrair relgio de ouro, mas por isso acaba furtando relgio de lata.
Consequncia: No traz conseqncia alguma. No exclui dolo, no exclui culpa, no isenta de pena. E o
agente responde pelo crime considerando o objeto efetivamente atingido (relgio de lata, cabendo
eventualmente at pelo furto privilegiado ou pela insignificncia.
OBS: Zaffaroni resolve o impasse, aplicando o Princpio do in dubio pro reo, ou seja, considera o
objeto material mais favorvel ao agente.

2.2. Erro de Tipo Acidental sobre a Pessoa:


Previso legal, art.20, 3, do CP
Conceito: O Agente, por erro, representa mal a pessoa visada, atingindo outra, diversa da pretendida.
Ex: Quero matar o meu pai, porm, pensando que ele entrava em casa no comeo da noite, atiro e
percebo que quem entrava, na verdade, era seu irmo gmeo (na verdade meu tio).
Obs: Erro sobre o objeto e erro sobre a pessoa.
Erro sobre o objeto: CoisaXCoisa
Erro sobre a pessoa: PessoaXPessoa

Consequncia: O Erro sobre a pessoa:


-No exclui dolo;
-No exclui culpa;
-No isenta o agente de pena.
O agente responde pelo crime, considerando as qualidades e condies da vtima pretendida.
Responder, no exemplo, acima por Parricdio (homicdio do meu pai, mesmo o pai estando vivo).

2.3. Erro na Execuo (aberratio ictus):


Previso legal: Art. 73, do CP
Conceito: O agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da
pretendida, apesar de corretamente representada.
Ex: Buscando matar o meu pai atiro contra a sua pessoa, mas por erro na execuo, acabo por atingir o
meu tio que estava ao seu lado, no momento do disparo.
Erro sobre a pessoa X Erro na Execuo
Erro sobre a pessoa: Pessoa X Pessoa
Erro na Execuo: Pessoa X Pessoa
Erro sobre a pessoa: Represento mal e executo
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Executo bem
Erro na Execuo:
Represento

bem

Executo mal
Consequncia: No exclui dolo, no exclui culpa, portanto, no isenta o agente de pena.
O agente responde pelo crime com as mesmas conseqncias do erro sobre a pessoa, considerando as
qualidades e condies da vtima pretendida. (ou seja, as mesmas consequncias do art. 20, 3, do CP).
Obs: se atingida tambm a pessoa pretendida, concurso formal de delitos (art. 70, CP). Concurso de
Crimes (esta Matria do Intensivo II).
Se atingida as duas pessoas, a vtima pretendida e a outra pessoa (Erro na Execuo em Sentido Amplo). A
doutrina divide duas espcies de Aberratio Ictus
ESPCIES DE Aberratio Ictus
1)Em sentido amplo: a vtima pretendida tambm atingida (caso em que aplicamos o concurso formal
de delitos).
2)Em sentido estrito: a vtima pretendida no atingida.
2.1)Erro no uso dos meios de execuo: aqui, a pessoa projetada est no local, mas no atingida.
Ocorre erro no manuseio do meio de execuo.
2.2) Por acidente: a pessoa projetada pode ou no estar no local, porm no atingida. Aqui no ocorre
erro no manuseio do instrumento de execuo.
2.3)Art. 73, do CP: por acidente ou erro no meio de execuo.
Uma mulher pretende matar o seu marido. A mulher escolhe como meio coloca veneno na marmita do
marido, mas da quem comeu a marmita primeiro foi o filho. Houve um erro atingiu a pessoa diversa da
pretendida:Aberratio Ictus em Sentido estrito por Acidente.
Executou a marmita correta
Ex: Aberratio Ictus em Sentido estrito (motorista ligou o carro que no a vtima projetada).
2.4) Resultado Diverso do Pretendido (Aberratio Criminis)
-Previso Legal: art. 74, CP.
-Conceito: O Agente, por acidente ou erro na execuo do crime, provoca resultado diverso do
pretendido, lesando bem jurdico diferente do projetado. Ex: Atiro uma pedra para danificar o carro
conduzido pelo meu pai, mas por erro, acabo atingindo a cabea do motorista, que morre na hora.
Art. 73 e 74, CP:
Ambos so espcies de erro na execuo (aplica-se a ambos)
Pessoa X Pessoa (73); Coisa X Pessoa (74)
O resultado provocado o mesmo que o pretendido, porm s muda a pessoa. (73)
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O resultado provocado diverso do pretendido (74)


Atinge o mesmo bem jurdico (73)
Atinge

bem

jurdico

diverso

(74)

Consequncia: no isenta o agente de pena.


Responde pelo resultado diverso do pretendido, a ttulo de culpa.
Obs: Se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do concurso formal.
Ex.Carro , meu pai dirige o carro e arremesso um objeto. Resultado pretendido: Dano.
Resultado produzido (diverso do pretendido): morte
Art. 74: responde pelo resultado diverso do pretendido (responder pelo homicdio culposo do meu
pai).
Resultado pretendido: quero matar meu pai
Resultado produzido: diverso do pretendido (=dano, culpa). O fato atpico?
Obs: Alerta Zaffaroni, no se aplicar o art. 74, do CP se o resultado diverso do pretendido atinge bem
jurdico menos valioso, menos importante para o homem, sob pena de se instalar a impunidade.
Neste caso, o agente responde pelo crime pretendido, a ttulo de tentativa (pelo crime pretendido
tentado). Neste ex. responder pela tentativa de homicdio de meu pai.

2.5) ltima espcie de erro de Tipo Acidental: Erro sobre o Nexo Causal:
(Aberratio Causae):
Previso Legal: Criao doutrinria (no tem previso legal).
Se no tem previso legal, cresce em importncia o exemplo
Espcies:
a)Erro sobre o Nexo Causal em Sentido Estrito:
O agente, mediante um s ato, provoca o resultado pretendido, porm com nexo causal diverso. Exemplo:
empurro a vtima de um penhasco para que morra afogada. Durante a queda, ela bate a cabea
contra uma rocha morrendo em razo de traumatismo craniano.
Ao invs do nexo ser afogamento, foi traumatismo craniano.
b)Dolo geral: o agente, mediante conduta desenvolvida em dois ou mais atos, provoca o resultado
pretendido, porm com o nexo de causalidade diverso. Ex: Atiro na vtima e, imaginando estar morta,
empurro o corpo no mar, vindo ento a morrer asfixiada.
Espcies:
Ab CausaeX DOLO GERAL
Erro sobre o Nexo Causal
Um s ato (Ab Causae) X Conduta desenvolvida em dois ou mais atos (Dolo Geral).

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Consequncia:
Erro sobre Nexo Causal, no exclui dolo,
No exclui culpa,
No isenta o Agente de Pena
O Agente responde pelo crime praticado: homicdio. Com qual nexo?
Um tiro no gera qualificadora, mas a asfixia, sim.

*Com qual nexo? H trs correntes: (despenca):


Cezar Robert Bintecourt, LFG , possuem monografia
1C) Responde pelo crime, considerando o nexo efetivo, ocorrido, real.
2C) Responde pelo crime, considerando o nexo pretendido, projetado, virtual, evitando-se
responsabilidade penal objetiva (sem dolo ou culpa).
O nexo causal tem que ser alcanado pelo dolo do agente.
3C) Responde pelo crime, considerando o nexo mais benfico para o ru (in dbio pro reo)
A doutrina alerta que prevalece a 1 corrente.

QUESTES IMPORTANTES DE CONCURSO:


Ex. Uma pessoa que falsifica o cheque o Banco do Ita (falsidade de documento)
Art. 297, 2, CP:
Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o emanado de entidade paraestatal, o
ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o
testamento particular.
Ttulo transmitido por endosso: documento pblico por equiparao.
No Erro de Tipo: O agente desconhece a realidade.
Erro de Subsuno:/ Previso legal: Criao Doutrinria (no tem previso legal)
Conceito: No se confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da realidade. Tambm no se
confunde com Erro de Proibio, conhecendo o Agente a Ilicitude do seu comportamento.
Trata-se de erro que recai sobre valoraes jurdicas. O Agente interpreta equivocadamente o sentido
jurdico do seu comportamento.
Ex: Penso que cheque documento particular; ignoro que jurado funcionrio pblico para fins penais.
Consequncias:
-No exclui dolo;
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101

-No exclui culpa;


-No isenta o agente de pena;
-O agente responde pelo crime.
O erro pode gerar, no mximo, uma atenuante de pena (art. 66, do CP): Atenuante Genrica Inominada:
erro de subsuno.
2. Ex. Tenho um servidor pblico federal e um servidor pblico estadual. Temos um atirador que
pretende matar um servidor federal, porm, por Erro na Execuo acaba matando o servidor estadual.
(aberratio ictus)
O Homicdio ser processado na Justia Estadual ou Federal?
Apesar de ter matado o servidor da Justia Estadual, considera-se como se tivesse matado a vtima
pretendida (Servidor Federal).
Aberratio Ictus matria de Direito Penal sem reflexo processual.
R: Para fins de competncia, considera-se a vtima real.

Erro Provocado (ou Determinado) por Terceiro:


Previso Legal: art. 20, 2, CP:
Conceito: No Erro de Tipo, o agente erra por conta prpria, por si s. J, na hiptese do 2, art. 20, existe
terceira pessoa que induz o agente a erro (no-espontneo; vc no errou sozinho e sim foi provocado a
errar).
Ex: Mdico quer matar paciente. Depois de colocar veneno na seringa, pede para a enfermeira ministrar
no doente, dizendo tratar-se de antibitico.
Consequncia: quem determina dolosamente o erro de outrem, responde por crime doloso. Quem
determina culposamente, responde por crime culpos. Se a enfermeira no percebeu o erro: fato atpico. E
a enfermeira?
Se o evento era imprevisvel, fato atpico. Se previsvel, responde por culpa.Se previu, querendo ou
assumindo risco, caracterizar o dolo.

Erro de Tipo X Delito Putativo por Erro de Tipo (Delito de Alucinao, caiu no MP da BA: voc fantasia o
crime)
Falsa percepo da realidade (nos dois casos, o agente no sabe o que faz).
Erro de tipo: Ex: Erro de tipo: atinge contra arbusto, imaginando l se esconder um animal.
Delito Putativo: atiro contra uma pessoa que j estava morta.
Erro de tipo: O Agente imagina estar agindo de acordo com a lei.
Delito Putativo por Erro de Tipo: o agente imagina estar agindo fora da lei ( margem da Lei).
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102

Erro de tipo: o agente ignora a presena de Elementar do tipo (Algum), ele ignora que atrs do arbusto
tem algum.
Delito Putativo por Erro de Tipo: O agente ignora a ausncia de elementar (pessoa morta, deixa de ser
algum).
Erro de Tipo: o agente pratica fato tpico se querer.
Delito Putativo: O agente pratica Fato Atpico sem querer.
Crime: Fato Tpico: Conduta:
Conceito
Ausncia de Conduta
Espcies de Conduta
a)Dolo/Culpa (Preterdolo: erro de tipo).
b) Ao/Omisso
Crime Comissivo e Crime Omissivo.

Direito Penal Quntico (caiu em concurso)


Cifra negra,
Substantivo de direito penal adjetivo.

CRIME COMISSIVO:
-Crime praticado por ao
-Tipo Proibitivo: o direito penal protege bens jurdicos, proibindo algumas condutas desvaliosas (que o
tipo probe).

CRIME OMISSIVO:
-Praticado por omisso;
-Tipo mandamental (o direito penal protege bens jurdicos) determinando a realizao de condutas
valiosas. O agente no age.
A norma mandamental pode decorrer: a) do prprio tipo penal (ex. art. 135, do CP):omisso prpria
(pura); b) de uma clusula geral (omisso imprpria ou impura).
art. 135, do CP:
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada
ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no
pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa

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103

OMISSO PRPRIA

OMISSO IMPRPRIA

O agente tem dever genrico de agir.

O agente tem dever especfico de evitar

Atinge a todos indistintamente (dever de

resultado.

solidariedade).

personagens prprios (so os chamados

Esse

dever

especfico

tem

garantidores, art. 13, 2, do CP).


Na omisso prpria a omisso est descrita
no tipo.

A omisso est descrita em Clusula


Geral.
Por no ter evitado o resultado agente
responde por crime comissivo, como se o
tivesse praticado.
Tipo Penal

Tipo

Penal

(Subsuno

Direta) Omisso

Omisso art. 13, 2.


Entre elas no existe subsuno direta,
tem que passar primeiro pelo tipo penal.

No admite tentativa

Admite a tentativa

Crime Comissivo
Crime Omissivo: a) omisso prpria
b)omisso imprpria (delito comissivo por omisso).
Crime de Conduta Mista??? Precedente Conduta Comissiva e um Subsequente Conduta Omissiva
(Comea por Ao e termina por Omisso). Art. 169, p.u, inc II, do CP (apropriao de coisa achada).
Expresses:
II- ...e dela se apropria: ao ...deixando (omisso)

CRIME: (teoria Geral do Delito)


1.Substrato: Fato Tpico: Conduta (Teoria da Conduta at Espcie de conduta)
2. Resultado
3. Nexo Causal (cai bastante em concurso!!!)
4. Tipicidade

RESULTADO: ESPCIES

1)Resultado: Material ou Naturalstico


a)Da conduta resulta alterao fsica no mundo exterior (=resulta morte, diminuio patrimonial);
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104

2)Normativo ou Jurdico
a)Da conduta resulta leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.

Caiu em concurso:Todos os crimes tem resultado material. E normativo?

CLASSIFICAO DOS CRIMES QUANTO AO RESULTADO


CRIME MATERIAL: O tipo penal descreve: CONDUTA + RESULTADO NATURALSTICO ( indispensvel
para a consumao). Ex: 121, CP.

CRIME FORMAL OU DE CONSUMAO NATECIPADA: O tipo penal tambm descreve conduta +


resultado naturalstico (ou seja, o resultado naturalstico: dispensvel). A consumao se d com a
simples prtica da conduta (mero exaurimento, o juiz considera o exaurimento na pena). Ex: Crime
Formal Sumulado (caiu para Defensor Pblico): Smula 96, STJ: Crime de Extorso (Consuma-se
independentemente da vantagem indevida), Concusso, etc.
CRIME DE MERA CONDUTA: O tipo penal descreve uma mera conduta (no tem resultado naturalstico
descrito no tipo, o legislador contenta-se com a mera conduta, dolosa ou culposa; no Direito Penal do
Inimigo abusa-se disso). Ex. de crime de Mera Conduta: Omisso de Socorro.

Todos os crimes tem resultado Naturalstico?


Crime Material: tem e indispensvel
Crime Formal: tem descrito, mas dispensvel
Crime de Mera Conduta: sequer tem resultado naturalstico descrito no tipo.

Concurso: Qual resultado integra (compe) o Fato Tpico (Conduta, Resultado Nexo Causal)? de qual
espcie? Naturalstico ou Normativo.
1 Corrente: CRIME MATERIAL O resultado que integra o Fato Tpico Naturalstico. Nesse sentido, o
Crime Material tem um Fato Tpico composto de conduta, resultado, nexo e tipicidade (o Crime material
aqui teria os 4 (quatro) componentes).
CRIME FORMAL: O Fato Tpico composto de: a) conduta e b) tipicidade;
2 Corrente: O resultado que integra o Fato Tpico o Normativo.
Se todos os Crimes tm resultado Normativo, Crime Material/Crime Formal? Crime de Mera Conduta.
Fato Tpico:
a) Conduta;
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105

b) Resultado;
c) Nexo
d) Tipicidade
Obs: No existe crime sem resultado normativo. A Doutrina Moderna vem adotando a segunda
corrente.
*Alguns livros j estudam no resultado: consumao e tentativa.

NEXO DE CAUSALIDADE:
Relao de Causalidade:
Conceito: Vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade busca concluir se o resultado, como
um fato, ocorreu da conduta e se pode ser atribudo objetivamente ao sujeito ativo, inserindo na sua
esfera de autoria por ter sido ele o agente do comportamento.
Onde est previsto o Nexo de Causalidade? Art. 13, do CP
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu
causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
a quem lhe deu causa (= rel. causalidade). E o que causa:
considera-se causa... (tudo o que antecedeu o resultado, sem o qual (sem ele) no teria ocorrido.
O art. 13, caput do CP adotou a Causalidade Simples, generalizando as condies, isto , todas as causas
concorrentes se pem no mesmo nvel de importncia, equivalendo-se em seu valor (Teoria da
Equivalncia dos Antecedentes Causais ou Conditio Sine Qua Non).
Resultado Morte: antecedendo-o: temos a Conduta 1, 2, 3 4. Qual foi a causa do resultado Morte?
Conduta 1, Conduta 2, Conduta 3, Conduta 4... .

RESULTADO MORTE

(a Causalidade Fsica: chega a Ado e Eva, regressa ao infinito, no tem freios, flecha do outro lado, a
causalidade psquica que tem um freio, dolo ou culpa). Ex1: Se eliminssemos o pai e a me do
Fernandinho Beira-Mar, no existiria o Fernandinho, pai e me so os causadores do crime? Foram causas,
mas no agiram com dolo ou culpa. Ex 2: montadora do veculo. S no respondem pelo resultado
porque no agiram com dolo ou culpa. Ex3: Bolo, colocaram veneno no bolo, a tia boleira foi a
causadora?
IMPUTAO OBJETIVA: no precisa analisar dolo e culpa. J nem analisa, se no tiver relao.
Causa???Elimine a conduta e se o resultado desaparecer: ser Causa.
Temos aqui a Teoria da Eliminao Hipottica dos Antecedentes Causais (tem gente que diz que
sinnimo da Teoria da Conditio sine qua non, mas o professor Rogrio Sanches acha que um
complemento).

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106

Teoria da Eliminao Hipottica dos Antecedentes Causais:


Professor Rogrio: No campo mental da suposio ou da cogitao, o aplicador deve proceder
eliminao da conduta para concluir pela persistncia ou desaparecimento do resultado. Persistindo,
no causa. Desaparecendo, causa.

A Responsabilidade pelo resultado depende:


Da Causalidade Fsica + Causalidade Psquica. Ou seja, tem que haver DOLO ou CULPA.
No porque encontrou a causa que ter encontrado o agente, pois o Direito Penal no admite a
Responsabilidade Objetiva (causalidade fsica, apenas). Tem que querer assumir o risco e ser previsvel
(causalidade psquica)
Pode haver mais de uma causa concorrendo para o resultado? CONCAUSAS:
=Pluralidade de Causas que concorrem para gerar o resultado.
Importncia para se gerar isso. Professor fez um desenho com 3 bonequinhos (A , B e C). A e C no
esto conluiados, no esto agindo em concurso, no h concurso entre A e C, mas querem matar B. s
19 horas; A d veneno para B e s 20 horas. B morreu com o disparo de arma (art. 121). E o A responde
pelo qu? O estudo das Concausas importante para saber o que acontecer com as causas paralelas
no com o C, mas com o A.
Concausas:
Absolutamente Independentes: Aqui, a Causa efetiva no se origina da Causa Concorrente, ento ela
absolutamente independente da Causa Concorrente.
Preexistente: A Causa Efetiva antecede a Causa Concorrente.
Concomitante: A Causa Efetiva simultnea Causa Concorrente.
Superveniente: A Causa Efetiva posterior Causa Concorrente.
Concausas Relativamente Independentes: a causa efetiva se origina direta ou indiretamente causa
concorrente. E aqui tambm pode ser Preexistente, Concomitante ou Superveniente.

Exemplos de concursos e doutrina:


Ex1: A que s 19 horas, deu veneno pra a vtima e B que s 20 horas deu um tiro na vtima e a vtima
morreu 21 horas em razo do veneno. O que acontecer com A (foi o causador efetivo da morte) e
responder por homicdio. E em relao a B (que interessar o estudo da Concausa). O veneno se
originou diretamente ou indiretamente do tiro. Elimine o tiro, ele morreria do mesmo jeito? Sim, a
relao entre A e B possui dependncia? R: Causas Absolutamente Independentes: se eliminado o tiro, a
vtima morreria do mesmo modo = Causalidade Simples).
O veneno antes do Tito, simultneo ou posterior ao Tito? Preexistente (a causa efetiva antecede a
causa concorrente).
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107

Concluso: a causa concorrente deve ser punida (configura) tentativa. Quem deu o tiro responder por
tentativa.

Ex2: A que s 19 horas deu veneno para a vtima, porm nesse mesmo horrio uma quadrilha entrou na
casa da vtima, disparou s 19 horas e a vtima morreu s

20 horas em razo do disparo. Os

quadrilheiros respondero por homicdio. E o que ocorrer com a Concausa? Eliminem o veneno do
mundo, a quadrilha entraria do mesmo jeito? Sim, temos uma relao de absoluta independncia
(causalidade simples: eliminou o veneno e viu o que acontecia com a vtima)
-Absolutamente Independente Concomitante.
- O que acontece com o Agente que empregou o veneno? A causa concorrente configura tentativa.
Ex3(caiu em concurso) Vamos supor que s 19 horas A deu veneno para a vtima e s 20 horas caiu um
lustre na cabea da vtima e s 12 horas a vtima morre, por traumatismo craniano. Eliminem do
mundo o veneno. O lustre cairia do mesmo jeito:
-Abslotumente Independente (Causalidade Simples)
-absolutamente Independente Superveniente (queda do lustre)
-Concluso: a causa concorrente configura tentativa.
Dica: absolutamente independente: voc j saber que a causa concorrente punida por tentativa.
No precisa perder tempo olhando preexistente, concorrente, superveniente.

4. A acaba dando um golpe com faca (para matar), porm esta vtima era hemoflica e a vtima morre
em razo da hemorragia. A relao entre elas de absoluta ou relativa independncia? R: A relao de
relativa independncia (aplicamos a causalidade simples). Se ele era hemoflico, uma Concausa
Preexistente.
Concluso: Causa Concorrente configura Crime Consumado.
Obs: Temos doutrina e jurisprudncia ensinando que o agente, no exemplo acima, s responde pro
crime consumado se ciente de que a vtima era hemoflica, evitando responsabilidade penal objetiva.
1.

-s 19 horas, o agente deu um tiro na vtima, que s 19hs sofreu de ataque cardaco

(o ataque cardaco foi a causa efetiva).


-Concomitante
-Concluso: a causa concorrente configura crime consumado.
Ele quer dar a prova em julho e a posse em fevereiro.

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CONCAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES SUPERVENIENTES:


Questo da 2 fase do MP de Minas:
Art. 13, 1, CP: I-.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu
causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s,
produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou.
por si s produziu resultado: A causa efetiva sai da linha de desdobramento causal norma da causa
concorrente. A causa efetiva um evento imprevisvel. O 1 no trabalha com causalidade simples e
sim adequada.
Causa concorrente
Causa Efetiva. Ex: Queda do teto (o teto cai na cabea do paciente que levou um tiro e descansa na cama
do hospital). Tese boa para Defensoria Pblica.
Concluso: Exclui a imputabilidade do resultado e quem deu o tiro responder por tentativa.
II- que no por si s . A Causa Efetiva (CE) est na linha de desdobramento causal normal da causa
concorrente. A causa efetiva evento, ao menos, previsvel. CC
CE

Exemplo:

Erro Mdico

Concluso: O resultado atribudo causa concorrente.

Ex: Rogrio atira no Renato para matar. Mas, o mdico erra e Renato morre. Existe uma relao, se
existe uma relao: Concausa relativamente independe superveniente
***O art. 13, 1, do CP, prev a causalidade adequada, isto , somente haver imputao do fato se,
no conjunto das causas, se fosse a conduta do agente, consoante as regras de experincia comum, a
mais adequada produo do resultado ocorrente. Se aplicssemos a causalidade simples do caput, no
conseguiramos excluir a imputao do resultado em nenhuma hiptese.
Cair no concurso!!!!
Infeco hospitalar: previsvel (II), tem o mesmo tratamento do erro mdico: Doutrina majoritria.
Defensoria Pblica (I)

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109

TEORIA IMPUTAO OBJETIVA:


CAUSALIDADE TRADICIONAL

TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA

-Causalidade Objetiva: Basta o Nexo Fsico

-Depende de um Nexo Fsico +

(Relao de Causa e Efeito), por isso

Nexo Normativo

que regressa ao infinito.

a) Criao ou incremento de um risco

*Ter que fazer alguma coisa aqui.

no- permitido;
b)Realizao
c)Abrangncia

do
do

Risco
Risco

no

Resultado
pelo

Tipo

(Risco Abrangido pelo Tipo) Ex. da tia


boleira (que fez o bolo e outra pessoa
envenenou o bolo sem que a mesma
soubesse).
-Causalidade Psquica: exige DOLO e CULPA

-Causalidade Psquica: DOLO/CULPA.

Prof. Obs: Insurgindo-se contra o regresso ao infinito da causalidade simples, a Teoria da Imputao
Objetiva enriquece a causalidade acrescentando um nexo normativo, este composto de:
a) Criao ou incremento de um risco no permitido (no tolerado pela sociedade);
b)

Realizao do risco no resultado (resultado na linha de desdobramento causal normal da

conduta): LFG (art. 13, 1)


c) Risco Abrangido pelo Tipo.

Obs: A imputao objetiva no substitui a Teoria do Nexo Causal, apenas a complementa. Visa resolver o
problema da distino entre ao e acaso, para dizer se um acontecimento ou no obra de um sujeito.
Tia boleira: causalidade objetiva, mas no tem nexo normativo (ento sequer causa objetiva). Ela no
agiu dentro de um risco tolerado pela sociedade.
Imputao: peixe fugiu (se no limpado bem) e raio (sobrinho, montanha)
Imputao Objetiva (implicaes prticas):
1-Diminuio do risco: no h possibilidade de imputao se o autor modifica um curso causal de modo
que o perigo j existente para a vtima, seja diminudo, melhorando a situao do objeto da ao. Ex:
Fulano, percebendo que Beltrano ser atropelado, empurra o amigo ao solo, vindo este a sofrer leses. De
acordo com a Teoria Clssica, o amigo feriu e tive dolo, o Fato Tpico , mas com a Ilicitude excluda.
Teoria da Imputao: Objetiva diminui o risco

CAUSALIDADE CLSSICA:
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110

Fulano est amparado pelo Estado de Necessidade de Terceiro


IMPUTAO OBJETIVA
(FULANO sequer causa do resultado)
2. Risco no realizado no resultado:
O resultado no atribudo ao autor como realizao do risco de leso do bem jurdico nos casos de
substituio de um risco por outro e algumas hipteses de contribuio da vtima para o resultado.
IMPUTAO OBJETIVA: Erro Mdico
Erro Mdico para salvar vtima de disparo com inteno morte:
-Se o resultado produto exclusivo do risco posterior (ser um erro mdico crasso, inaceitvel). O
atirador responder por homicdio tentado e o mdico, por homicdio culposo.
-Se o resultado produto combinado de ambos os riscos.
O atirador responder por homicdio doloso consumado e o Mdico por homicdio culposo.
(um responder a ttulo de DOLO e o outro de CULPA).
Problema:
Fulano atira em Beltrano para matar. Beltrano socorrido por um corpo mdico morre em face de coliso
entre a ambulncia que o transportava e outro veculo.
Pensar com Cabea de Imputao Objetiva
No objetivo do art. 121 prevenir as mortes causadas por acidentes de veculos fora do domnio direto
ou indireto do autor de um disparo. Logo, a morte no pode ser imputada a Fulano. (voc foi alm do
domnio do autor).
DIREITO PENAL QUNTICO (traz a fsica quntica para o direito penal): no se contenta com a simples
relao de causa e efeito PURA, quer um nexo normativo complementando, assim, o nexo causal
passar a ser valorado.

RELAO DE CAUSALIDADE NOS CRIMES OMISSIVOS:


(Dica: este foi tema de dissertao em concurso)
Caiu na prova de Delegado de MG: Causalidade nos Crimes Omissivos

Causalidade na Omisso:

Obs: Crimes omissivos puros


X
Impuros
(omissivo prprio)
(omissivo imprprio)

Causalidade na omisso prpria: no crime omissivo prprio h somente a omisso do dever de agir,

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111

imposto normativamente, dispensando a relao de causalidade naturalstica (delitos de mera


atividade), ou seja, o nexo no naturalstico e sim normativo (=jurdico).
Causalidade na omisso imprpria:
No crime omissivo imprprio o dever de agir para evitar o resultado concreto. Estamos diante de um
crime de resultado material, exigindo-se, consequentemente, um nexo causal entre a ao omitida e o
resultado.
Esse nexo, no entanto, no naturalstico (do nada, nada surge), mas, sim, um vnculo jurdico
(nomativo). O omitente no causou o evento, mas como no o impediu, equiparado ao verdadeiro
causador do resultado (trata-se de um nexo de no impedimento ou evitao). Fim do nexo de
causalidade: j ciu em concurso : dissertao.

CRIME:

(1 Substrato)

-Fato Tpico:
-Conduta
-Resultado
-Nexo de Causalidade
-Tipicidade Penal
TIPICIDADE
TRADICIONAL

MODERNA

FATO TPICO

FATO TPCO

Conduta

Conduta

Resultado

Resultado

Nexo

Nexo

Tipicidade
(perfeito

Penal=Tipicidade

Formal

ajuste
fato/norma).
Obs: No demandava Juzo de Valor (se o
fato se ajustava norma, havia perfeita

Tipicidade Penal =Tipicidade Formal +


Tipicidade

Material

(relevante

intolervel

leso

bem

ao

jurdico

tutelado): agora se entende pq o Princ da


Insignif. Exclui o Fato Tpico.

Obs: Demanda
Tipicidade
PenalJuzo de Valor
TIPICIDADE CONGLOBANTE (Zaffaroni)
Fato Tpico:
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112

Composto de:
-Conduta
-Resultado
-Nexo
-Tipicidade Penal: consiste em Tipicidade Formal
+
Tipicidade Conglobante (que formada por Tipicidade Material + Atos Antinormativos): com base na
explicao de Rogrio Greco.
Atos Antinormativos: (so atos no determinados ou no incentivados por lei).
MPF/MP MG e Delegado de MG
Ex: Rogrio subtraiu veculo de aluno que estava estacionado no ptio.
Ex2: Rogrio subtraiu caneta bic (no ter Tipicidade Material, Tipicidade Conglobante, Tipicidade
penal, fato tpico).
Ex3: Rogrio oficial de Justia: v at a casa do devedor e realize a constrio por meio de Mandado.
Teve que chamar reforo policial, porque o devedor impediu a ao.
Subtraiu coisa alheio mvel: oficial de justia estrito cumprimento do dever legal; houve Fato Tpico.
Tem Tipicidade Formal (o comportamento dele se ajusta ao art. 157).
Se um ato determinado por lei, ento, no ato Antinormativo: Estrito cumprimento do dever legal +
exerccio regular do direito incentivado
TIPICIDADE CONGLOBANTE:
Trata-se de um corretivo da Tipicidade Penal.
Tem como requisitos a Tipicidade Material (relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico) e a
antinormatividade do ato (ato no determinado ou incentivado por lei).
Consequncia (de adotar a Tipicidade Conglobante):
O estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de direito incentivado deixam de excluir a
Ilicitude e passam a excluir o prprio Fato Tpico).
Por que a Legtima Defesa e o Estado de Necessidade no migraram para o Fatio Tpico?
Obs: O Estado de Necessidade e a Legtima Defesa permanecem na Ilicitude, pois no so incentivados
ou determinados por lei, mas apenas tolerados (=permitidos por lei).
ORDENAMENTO JURDICO (lembra ordem)
Como pode o Processo Civil determinar comportamento que o Direito Penal probe?
Isso no uma ordem. Isso passa a ser uma desordem.
Ex: realizao da penhora forada de um bem. A partir do momento em que o Processo Civil permite o
Direito Penal no poder consider-lo Fato Tpico.
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113

Relao: Tipicidade Conglobante e o Estrito Cumprimento do Dever Legal


Rogrio Greco e LFG: tratam de Tipidicidade Conglobante (tratamos de Tipicidade Material, mas resta
saber se est dentro ou no da Tipicidade Conglobante).

Espcies de Tipicidade Formal


1)Tipicidade Formal Direta: ocorre quando h um s dispositivo para fazer a Adequao Tpica
Fato/Norma (estou diante de uma Subsuno Imediata).
Art. 121, do CP: pune: Matar Algum
Fato: A mata B (o ajuste fato norma direito e imediato, no precisa de nenhuma outra norma,
dispositivo).
2)Tipicidade Formal Indireta: ocorre quando necessitamos de mais de um dispositivo para fazer a
adequao tpica Fato/Norma. (ou seja, uma subsuno Mediata).
Art. 121, CP: Matar Algum
Fato: A tenta matar B
Voc consegue subsumir este fato norma? No. Ento voc precisa do art. 14, inciso II que prev a
tentativa par depois chegar ao art. 121: Subsuno Mediata (ajustar este Fato ao art.121).
Art. 121, CP: pune: matar algum
Fato: A induziu B a matar C (o comportamento de A voc consegue ajustar no a21? No , pois
ele no matou, induziu, ento, preciso art. 29, CP que trata do Partcipe para chegar no art.121: tambm
uma subsuno Mediata.
Como chamam essas Normas que servem para ampliar a incriminao, que ampliam, estendem o
alcance das normas tem um nome? Sim, estamos diante de Norma se Extenso.
Norma se Extenso:
Espcies de Tipicidade Formal: ampliam o alcance do tipo incriminador, servindo na adequao tpica
mediata.
- Art. 14, inciso II: norma de extenso temporal.
- Art. 29, CP: norma de extenso pessoal
- Art. 13, 2: que a norma de extenso causal

Tipicidade Penal: no apenas uma Tipicidade Formal


CRIME:
Fato Tpico
Conduta
Resultado

2 Substrato:
Ilicitude (professor prefere este termo, mas, alguns
utilizam Antijuridicidade)

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114

Nexo

Sempre ser o 2. Substrato do Crime

Tipicidade

ILICITUDE
a contrariedade do fato tpico a todo o ordenamento jurdico, o fato no encontra no ordenamento
jurdico qualquer norma permitindo, incentivando este comportamento.
Entende-se a relao de contrariedade entre o Fato tpico e o ordenamento jurdico como um todo,
inexistindo qq exceo determinando, fometando ou permitindo a conduta tpica. Em resumo, trata-se
de conduta tpica no justificada.

MP de Gois: Antijuridicidade Formal e Antijuridicidade Material?

Antijuridicidade Formal: a contrariedade do Fato Tpico e do Ordenamento Ju rdico como um todoILICITUDE.


Antijuridicidade Material: a relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico-TIPICIDADE
MATERIAL: por isso que importante o Princpio da Insignificncia.
Obs: Hoje no mais de divide a Antijuridicidade (caiu na 2 fase do MP de Gois).

Qual a relao entre Fato Tpico e Ilicitude?


FATO TPICO x ILICTUDE: Relao
Temos 4(quatro) Teorias explicando isso:
1)Teoria da Autonomia (ou Absoluta Independncia):
Para essa Teoria, a Tipicidade no tem qualquer relao com a Ilicitude.
1) a teoria presente no Causalismo (Beling)
Significa que: Fato Tpico e Ilicitude no tinham qualquer relao. Se houvesse Legtima Defesa, o fato
tpico permanece, porm no ilcito. Ex: Legtima Defesa: Fato Tpico no ilcito.
2)Indiciariedade: (Ratio Cognoscendi): havendo Fato Tpico, presume-se, relativamente, a Ilicitude.
O Fato Tpico suspeito de ser ilcito (temos adotando ou criando esta Teoria: Mayer): no h uma
Absoluta dependncia e sim relativa interdependncia.
Diferentemente da primeira, a segunda teoria traz uma relativa interdepenncia entre Fato Tpico e
Ilicitude.

O Fato Tpico presume a Ilicitude.


Ex: legtima defesa; se tenho uma Legtima Defesa, um Fato Tpico no ilcito. Se o Fato tpico presume a

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ilicitude, a legtima defesa nus do Ru (inverte-e o nus da Prova).

FATO TPICO:
1)Teoria da Absoluta Dependncia (Ratio Essendi)
A Ilicitude a essncia da Tipicidade (no havendo Ilicitude, no h Fato Tpico)
Mezger
Tipo Total do Injusto: Fato Tpico Ilicitude
Ex: Legtima Defesa: exclui a ilicitude e, consequentemente, o Fato Tpico.

TEORIA DOS ELEMENTOS NEGATIVOS DO TIPO


Alcana o mesmo resultado prtico da Teoria da Ratio Essendi, porm por caminhos diversos.
(Merkel)
Fato Tpico X ilicitude: relao
Teorias:
4)Teoria dos Elementos Negativos do Tipo:
Tipo Penal: Elementos Positivos (explcitos) tem que ocorrer para que o fato seja tpico. Matar
Algum.

Elementos Negativos (implcitos) no podem ocorrer para que o fato permanea tpico Estado de
Necessidade, Legtima Defesa, Est cumprimento do dever, exerccio regular do direito.
No confundir com Tipicidade Conglobante, pois s migrou o Estrito Cumprimento do Dever, exerccio
regular do direito. J a Teoria dos Elementos Normativos migram os 4!!!!!
Qual das 4 Teorias o Brasil adotou?
Prevalece que o Brasil adotou a Teoria da Indiciariedade ou da Ratio Cognocendi (Crime +Fato Tpico e
o Fato Tpico presume a Ilicitude).
Obs: A causa de excluso de ilicitude nus da defesa.
Na dvida, o juiz condena. Condena porque o nus da defesa.
Cuidado: com a nova redao do art. 386, VI do CPP
Art. 386 - O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea:
VI - existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e
1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia;
A Lei 11. 690: temperou a Teoria da Indiciariedade)
Obs; A lei 11. 690/08 temperou, relativizou a teoria da Indiciariedade. Agora, o juiz condena se houver
dvida, desde que no fundada, caso em que dever absolver.
Imagine um copo de gua (metade), quanto mais cheio, mais certeza o juiz ter.
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Dvida Fundada = Dvida Razovel

CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE (TBM CHAMADAS DE JUSTIFICANTES OU DESCRIMINANTES)


CP:
a)Art. 23, Parte Geral
b) Parte especial, art128 (aborto permitido)

Legislao Penal Extravagante


Lei 9.605/98
-Supralegal: quando adotada a antijuridicidade material, o Princpio da Insignificncia seria um exemplo. A
antijuridicidade passou a ser tipicidade material. Ex: Consentimento do Ofendido.

DESCRIMINANTES

ESTADO DE NECESSIDADE (ART. 24, DO CP):


Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que
no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo
sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. 1 - No pode alegar estado de necessidade
quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do
direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.

Conceito:
Considera-se em Estado de Necessidade quem pratica o fato tpico, sacrificando um bem jurdico para
salvar de perigo atual direito prprio ou de terceiro, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel
exigir-se.
Se h dois bens em perigo de leso, o Estado permite que seja sacrificado um deles, pois, diante do caso
concreto, a tutela penal no pode salvaguardar a ambos.

CONCURSO DE PESSOAS

Nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento.


Espcies (classificao do crime quanto ao concurso de agentes):
a) Crime monossubjetivo: pode ser cometido por nmero plural de agentes (de concurso eventual).
Regra no CP.
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Ex.: Art. 121, CP homicdio; furto; roubo.


b) Crime plurissubjetivo: s pode ser praticado por nmero plural de agentes (de concurso necessrio).
b.1) de condutas paralelas: as condutas se auxiliam mutuamente. Ex.: quadrilha ou bando art. 288, CP.
b.2) de condutas contrapostas: as condutas so praticadas umas contra as outras. Ex.: rixa art. 137, CP.
b.3) de condutas convergentes: as condutas se encontram e, desse modo, nasce o crime. Ex.: bigamia
art. 235, CP.
O estudo de concurso de pessoas relacionado ao crime monossubjetivo, porque no crime
plurissubjetivo a pluralidade de agentes j elementar do tipo.

AUTORIA:
O conceito de autor depende da teoria adotada.
1. Teoria restritiva (objetiva): autor aquele que pratica a conduta descrita no tipo (ou seja, no
homicdio quem mata; no furto quem subtrai; no estupro quem constrange).
2. Teoria extensiva (subjetiva ou unitria): situao diametralmente oposta do conceito restritivo,
para esta teoria no se faz distino entre autores e partcipes. Todos que, de alguma forma, colaboram
para a prtica do fato, so considerados autores.
3. Teoria do domnio do fato: autor quem tem o domnio final sobre o fato, quem tem o poder de
deciso. S tem aplicao nos crimes dolosos, no se aplica nos crimes culposos.
Prevalece a primeira teoria (doutrina e jurisprudncia), mas a doutrina moderna caminha de acordo
com a terceira teoria.
COAUTORIA:
O conceito de coautoria depende da teoria adotada na autoria.
Para a teoria restritiva coautoria o nmero plural de pessoas realizando o verbo nuclear.
Para a teoria extensiva coautoria o nmero plural de pessoas concorrendo, de qualquer forma, para a
realizao do crime.
Para a teoria do domnio final do fato coautoria a pluralidade de pessoas com o domnio sobre o fato
unitrio.
J caiu em concurso o que vem a ser coautor sucessivo:
A regra que todos os coautores iniciem, juntos, a empreitada criminosa. Porm, pode acontecer que
algum, ou mesmo um grupo, j tenha comeado a percorrer o caminho do crime, quando outra pessoa
adere conduta criminosa, unindo sua vontade vontade dos demais.
Ex.: Comecei a praticar um furto. Durante a execuo aparece Fabio para, tambm, junto comigo,
subtrair a coisa.
O coautor sucessivo admitido at a consumao. Consumou o crime, qualquer pessoa que dali em
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diante auxilia pratica um crime autnomo.


o auxlio configura delito
autnomo (348 3 349, CP)

_|_

Cogitao

preparao

_|
execuo

_|

_|

consumao

Admite-se coautor sucessivo


Crime de mo prpria admite coautoria?
R: No admite, pois se trata de infrao penal infungvel, personalssima, no admitindo diviso de tarefas.
Ex.: falso testemunho.
Ento, o advogado que induz a testemunha a mentir pratica qual crime?
De acordo com a resposta tradicional, advogado que induz testemunha a mentir responderia por falso
testemunho na condio de partcipe. Porm, STF e STJ tm entendido que o advogado coautor do
falso testemunho, criando uma forma excepcional de coautoria em crime de mo prpria. Adotaram a
teoria do domnio do fato.

PARTICIPAO:
Partcipe: entende-se por partcipe o coadjuvante do crime, fato determinado praticado por autor
conhecido e individualizado.
Formas de participao:
Induzimento: o agente faz nascer a ideia na mente do autor.

moral

Instigao: o agente refora a ideia que j existe na mente do autor.


Auxlio: o agente presta assistncia material ao autor

material

A participao est fundamentada na teoria da acessoriedade, o que significa que o autor pratica uma
conduta principal e o partcipe, uma conduta acessria.
Temos 4 classes de acessoriedade:
1) Teoria da acessoriedade mnima: a participao s ser punvel quando a conduta principal for
tpica.
2) Teoria da acessoriedade mdia (ou limitada): a conduta principal deve ser tpica e ilcita.
3) Teoria da acessoriedade mxima: a conduta principal deve ser tpica, ilcita e culpvel.
4) Teoria da hiperacessoriedade: a conduta principal deve ser tpica, ilcita, culpvel e punvel.
Prevalece que o Brasil adotou a teoria da acessoriedade mdia ou limitada.

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De acordo com o STF a inviolabilidade dos parlamentares causa de atipicidade, portanto todos aqueles
que concorrem para o fato praticado pelo parlamentar no podem ser punidos (teoria da acessoriedade
mdia ou limitada).
Mvio convence Tcio, menor inimputvel, a subtrair um veculo.
Mvio autor do furto?
No, pois no realiza o verbo nuclear.
Mvio coautor do furto?
No, pois no realiza, ainda que em parte, o verbo nuclear.
Mvio partcipe do furto?
No, pois seu comportamento no acessrio (ele se vale da incapacidade de Tcio).
AUTOR MEDIATO:
aquele que, sem realizar diretamente a conduta prevista no tipo, comete o fato punvel por meio de
outra pessoa, usada como seu instrumento.

Pratica o crime usando pessoa como seu

Assessora pessoa, autor principal.

instrumento.

No realiza o ncleo do tipo.

No realiza o ncleo do tipo.

Quem realiza o ncleo do tipo a pessoa

Quem realiza o ncleo do tipo o autor

usada como instrumento.

principal.

O CP prev 4 hipteses de autoria mediata:


1) Erro determinado por terceiro (art. 20, 2, CP):
Art. 20, 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
2) Coao moral irresistvel (art. 22, 1 parte, CP):
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no
manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
3) Obedincia hierrquica (art. 22, 2 parte, CP):
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no
manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
4) Caso do instrumento impunvel (art. 62, III, CP agravante de pena):
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
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11.7.1984)
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel em virtude
de condio ou qualidade pessoal; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
* O que autor de escritrio?
R: Forma especial de autoria mediata, pressupe uma mquina de poder, determinando a ao de
funcionrios, aos quais, no entanto, no podem ser considerados meros instrumentos nas mos dos
chefes. O autor de escritrio tem poder hierrquico sobre seus soldados (PCC, por exemplo).
* possvel autoria mediata em crime de mo prpria?
R: No, pois se trata de infrao penal de conduta infungvel. Ex.: ningum pode praticar falso testemunho
atravs de outrem.
* possvel autoria mediata em delito prprio?
1 corrente: perfeitamente possvel. (j caiu em concurso essa corrente)
2 corrente: possvel, desde que o autor mediato possua as condies pessoais exigidas do autor
imediato (LFG, Paulo Queiroz).
Ex.: peculato para a primeira corrente perfeitamente possvel. Para a segunda corrente s admite
autoria mediata se o agente for funcionrio pblico (rene as condies pessoais do autor imediato que
funcionrio pblico).
REQUISITOS DO CONCURSO DE PESSOAS:
1) Pluralidade de agentes;
2) Relevncia causal das vrias condutas;
3) Liame subjetivo entre os agentes (nexo psicolgico).
Deve o concorrente estar animado da conscincia que coopera e colabora para o ilcito, convergindo
sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais participantes.
OBS.: No se exige, porm, acordo de vontades, reclamando apenas vontade de participar e cooperar
da ao de outrem.
imprescindvel homogeneidade de elementos subjetivos (no existe participao dolosa em crime
culposo, nem participao culposa em crime doloso).
Pluralidade de agentes, concorrendo para o mesmo evento, sem liame subjetivo no caracteriza
concurso de pessoas.
Caracteriza ou autoria colateral ou autoria incerta.
Autoria colateral: quando dois agentes, embora convergindo suas condutas para a prtica de
determinado fato criminoso, no atuam unidos pelo liame subjetivo.

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Ex.: A

Art. 121 C
A e B querem matar C, sem liame subjetivo (um no sabe do outro). A d um tiro em C e B
tambm atira em C. C morre em razo do tiro de B. B responde por homicdio consumado e A
responde por homicdio tentado. Se estivessem agindo em concurso de pessoas, os dois responderiam por
homicdio consumado.
Autoria incerta: nada mais do que espcie de autoria colateral, porm no se consegue determinar
qual dos comportamentos causou o resultado.
Ex.: A

Art. 121 C
A e B querendo matar C, sem liame subjetivo (um no sabe do outro). A d um tiro em C e B
tambm atira em C. C morre, mas no d para saber se ele morreu em razo do tiro de A ou do
tiro de B. Os dois respondem por homicdio tentado (in dubio pro reo). Se eles tivessem agido com liame
subjetivo responderiam por homicdio consumado.
Tem doutrina que coloca um 4 requisito:
4) Identidade de infrao penal.
A doutrina moderna prefere rotular a identidade de infrao penal como consequncia regra no
concurso de agentes (art. 29, caput, CP) e no um requisito.
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida
de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

CONSEQUNCIAS DO CONCURSO DE PESSOAS:


Art. 29, CP: regra. Nmero plural de agentes com identidade de infrao penal (teoria monista ou
unitria no concurso de pessoas).
Excees: Nmero plural de agentes sem identidade de infrao penal (cada concorrente responde por
um crime). (teoria pluralista). Exs.:
1) consentimento para o aborto (art. 124) e o mdico que o praticou (art. 126);
2) corrupo passiva (art. 317) e ativa (art. 333).
Art. 29, 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um
tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

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Art. 29, 1: participao de menor importncia causa geral de diminuio de pena (princpio da
individualizao da pena ou da proporcionalidade).
Participao de menor importncia: entende-se aquela de pequena eficincia para a execuo do
crime.
Num assalto ao banco, um dos assaltantes fica do lado de fora, no carro, aguardando os demais
assaltantes sarem do estabelecimento bancrio com o dinheiro roubado. A jurisprudncia entende que o
agente que fica no aguardo no tem participao de menor importncia, porque ele garante a
tranquilidade da empreitada criminosa.
OBS.: No existe coautor de menor importncia. Este benefcio s para o partcipe.
Art. 29, 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena
deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Art. 29, 2: cooperao dolosamente distinta/participao em crime menos grave.
Ex.: A e B combinam um furto.
A fica em posio de vigia.
B entra na casa tida como abandonada.
B surpreendido por morador.
B agride o morador e foge com produtos da casa.
B vai responder por roubo.
A????
resultado imprevisvel: A responde por furto.
resultado previsvel: A responde por furto com a pena aumentada at a metade.
Se foi previsto, os dois respondem por roubo.
Circunstncias incomunicveis
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
- Circunstncias: so dados que, agregados ao tipo, interferem na pena.
Ex.: furto praticado contra ascendente.
Circunstncias objetivas: relacionadas ao modo/meio de execuo.
A circunstncia objetiva comunicvel.
Circunstncias subjetivas: motivo/estado anmico do agente. A
circunstncia subjetiva incomunicvel.
- Elementares: so dados que, agregados ao tipo, interferem na tipicidade.
Ex.: violncia na subtrao deixa de ser furto e passa a ser roubo.

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A elementar objetiva comunicvel. A


elementar subjetiva comunicvel.
O art. 30 est dizendo que somente as circunstncias subjetivas so incomunicveis (ex.: reincidncia).
As demais, todas comunicveis, desde que faam parte do dolo do agente.
* Quais os efeitos da desistncia voluntria ou do arrependimento eficaz do autor? Alcanam o
partcipe?

Teoria da acessoriedade limitada.

1 corrente: extingue a punibilidade.

A participao s ser punvel quando a

A conduta principal tpica, ilcita e culpvel.

conduta principal for tpica e ilcita.

Concluso: os efeitos no alcanam o


partcipe.
2 corrente: extingue a tipicidade da
tentativa.
A conduta principal no tpica.

Concluso: os efeitos alcanam o partcipe.


Arrependimento do partcipe: somente no ser responsabilizado penalmente se conseguir fazer com
que o autor no pratique a conduta criminosa (o arrependimento deve ser eficaz).
* possvel participao em crime doloso por omisso?
R: Sim, desde que o omitente:
a) tenha o dever jurdico de evitar o resultado;
b) liame subjetivo (vontade de ver realizado o resultado);
c) relevncia da omisso.
Ex.: participao em estupro por omisso. A me que sabe que sua filha est sendo violentada pelo
padrasto e nada faz. A me tem o dever jurdico de evitar, mas ela no s no impede como quer e
aceita esse tipo de comportamento.
E se o omitente no tem o dever jurdico de evitar o resultado?
Se no existe o dever jurdico de agir (art. 13, 2, CP), a absteno de atividade apenas pode
determinar uma participao penalmente relevante se for anteriormente prometida pelo omitente
como condio para o xito do crime.
Ex.: vizinho est vendo a casa do outro ser furtada. Em princpio, no h crime, salvo se prometeu para
os furtadores que poderiam furtar a vontade, pois no faria nada.
Se o omitente no tinha o dever de agir, nem prometeu sua omisso, temos mera conivncia impunvel
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( a chamada participao negativa).


* possvel concurso de pessoas em crimes omissivos?
- cabvel participao em crime omissivo prprio. Ex.: A induz B a no socorrer C. A e B
respondem por omisso de socorro. A na condio de partcipe e B na condio de autor.
- A doutrina diverge quanto a coautoria.
Juarez Tavares diz que no cabe coautoria (cada um responde isoladamente pela omisso criminosa).
Bittencourt e Rogerio Greco entendem que cabe coautoria (A e B combinam no socorrer C).
- cabvel participao em crime omissivo imprprio. Ex.: A instiga B a no alimentar o filho. So
homicidas, A na condio de partcipe e B na condio de autor numa omisso imprpria.
OBS.: Luis Regis Prado no admite participao em crime omissivo imprprio.
- cabvel coautoria. Ex.: os pais combinam no alimentar o filho.
OBS.: Juarez Tavares discorda.
* Concurso de pessoas em crime culposo.
Exs.: dois operadores de obra lanam uma tbua que atinge pedestre. So coautores???
Passageiro incentiva motorista a acelerar veculo que se acidenta. O passageiro partcipe?
A maioria da doutrina admite a coautoria, mas no a participao. O crime culposo normalmente
definido por um tipo penal aberto, e nele se encaixa todo o comportamento que viola o dever objetivo
de cuidado. Logo, a concausao culposa importa sempre em autoria.

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