I.

LA VOLUNTAD JURDICA
1. Generalidades.
1.1.
1.2.
1.3.

El acto jurdico se caracteriza por ser un hecho voluntario del hombre (eso
lo diferencia de los hechos naturales o propiamente tales).
La voluntad es el elemento que caracteriza al acto jurdico 1, es uno de sus
elementos de la esencia y requisitos de existencia.
En los actos jurdicos unilaterales se habla propiamente de voluntad, pero
en los bilaterales de consentimiento, que es el acuerdo de dos o ms partes
dirigido a lograr un fin.

2. Conceptos.

Avelino Len: Facultad que nos permite hacer o no hacer lo que deseamos.
Demogue : La coordinacin jerrquica de nuestros deseos.
Figueroa: Aptitud para querer algo.

3. Requisitos.
Para que la voluntad produzca efectos jurdicos debe cumplir copulativamente con
los siguientes requisitos: (i) Debe manifestarse; y, (ii) Debe ser seria.
4. LA MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD (1er Requisito).
Para que haya acto jurdico no basta con la voluntad interna, psicolgica, sino que
sta debe expresarse. La voluntad considerada como simple fenmeno psquico
no produce consecuencias en el derecho y, ms an, no existe para l.
4.1.

Clasificacin:

La manifestacin de voluntad puede se de dos clases, expresa o tcita.

Es tan importante que Avelino Len, siguiendo a Somarriva, llega a decir que si bien para la
existencia o validez del acto jurdico es preciso la concurrencia de otros elementos, no es menos
cierto que la voluntad contiene en s todos esos elementos: (I) recae sobre un objeto; (ii) la causa
est en la manifestacin de voluntad; (iii) las solemnidades se exigen como medios especiales para
manifestar la voluntad; y, (iv) la capacidad es requisito de validez porque sin ella no puede haber
voluntad eficaz.

(i) Expresa, Explcita o Directa: A travs de una declaracin, contenida en

palabras (lenguaje hablado o escrito) o incluso en gestos o indicaciones (lenguaje
mmico), que revele directa y explcitamente nuestro propsito 2.
El declarante debe ser claro y soportar consecuencias por ambigedades. Artculo
1566 del C.C.
Problema sordomudo: Son incapaces a pesar de que a veces pueden darse a
entender por gestos. No hay falta de voluntad, sino exclusivamente incapacidad
legal.
(ii) Tcita, Implcita o Indirecta: A travs de un comportamiento o conducta que
permita conocer la voluntad. Existe una conducta de la cual, luego de un proceso
de deduccin lgica, es posible extraer una conclusin inequvoca y desprender
una manifestacin de voluntad. No se debe dejar duda alguna sobre la voluntad
(tcita) del que consiente, descartndose toda posible voluntad que no aparezca
de hechos concluyentes.
Ejemplo: la ocupacin, aceptacin del marido (art.138).
(iii) Presunta: La voluntad se puede manifestar de las dos nicas formas que
hemos sealado, pero existe tambin en derecho la voluntad presunta, que no es
una forma distinta de manifestacin de voluntad, sino casos excepcionales en
los que la ley autoriza al juez para que la establezca; o, en que no habiendo
declaracin de voluntad, la da por existente.
De esa manera, cuando la voluntad se presume judicialmente, en el fondo el juez
no hace ms que establecer la voluntad tcita (y an la expresa), requiriendo, por
tanto, presunciones graves y precisas (art. 1712).
4.2.

Manifestacin de voluntad en el Cdigo Civil Chileno.

(i) Regla general: La manifestacin expresa y la tcita tienen el mismo valor.

Ejemplos: (a) Art.1241: Aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita; (b)
Art. 2124: Aceptacin mandato puede ser expreso o tcito; (c) Art. 103 C.
Comercio.: Aceptacin tcita produce mismos efectos que la expresa; (d) Art. 2094
inc. 2: Contratacin socio a nombre de la sociedad; (e) Art. 2494: Renuncia de la
prescripcin puede ser expresa o tcita.
(ii) Excepcin: En razn de lo relevante de ciertos actos jurdicos:
2

Cualquier medio es aceptable si permite traducir nuestra verdadera voluntad o intencin

Legal: La ley puede exigir que no basta con la manifestacin tcita de la

voluntad, requirindose su declaracin expresa. Ejemplos: (a) Testamento (art.
1060 y 1023); (b) Solidaridad (1511 inciso tercero); (c) Arrendamiento (art.1946,
facultad de subarrendar).

Convencional: Tambin, las partes, por autonoma de su voluntad, pueden

convenir que no sea suficiente la manifestacin tcita para un determinado
acto requiriendo, por tanto, una declaracin expresa.

4.3.

Conflicto entre la voluntad tcita y la expresa.

Hiptesis: Si existe una voluntad expresa, pero su autor con posterioridad ejecuta
hechos que inequvocamente determinan una voluntad tcita contraria, y viceversa
cul prevalece?
Respuesta: El art. 1564 inciso final seala que si despus de convenido el contrato
por declaracin expresa de las partes ste se altera por voluntad tcita, habr que
estarse a ella. A la inversa, con mucho mayor razn, prevalecer el acuerdo
expreso por sobre la convencin tcita.
Tratndose de unilaterales, en cambio, la ley no ha dado una solucin, pero en la
mayora de los casos hace prevalecer la voluntad tcita por sobre la expresa,
aunque sta sea posterior. Esta es la solucin correcta conforme al principio de
que en el derecho las cosas no son lo que las partes dicen sino que lo que son
por su naturaleza.
4.4.

El silencio.

Hiptesis: Puede ocurrir que una persona enfrentada a un determinado hecho y,

teniendo la posibilidad de obrar, no formula declaracin alguna ni ejecuta un
comportamiento concluyente, limitndose a guardar silencio. Se puede atribuir al
silencio el significado de manifestacin de voluntad?.
Respuesta: La regla general es negativa. El silencio por s no constituye
manifestacin de voluntad en ningn sentido y a la inversa de lo que dice el adagio
porpular quien calla no otorga. As lo ha entendido nuestra doctrina3.
3

Claro Solar dice por s el silencio, comprendiendo tambin la inaccin, no puede ser una forma de
consentimiento el silencio no manifiesta ms que una sola intencin, la de callar y no tomar resolucin
alguna. Avelino Len, por su parte: El silencio no es manifestacin de voluntad ni expresa ni tcita, ni
positiva ni negativa, pues el silencio en si, es siempre equvoco, no traduce voluntad alguna. Quien calla, no
niega ni afirma y la nica voluntad que exterioriza es la de guardar silencio, la de no manifestar voluntad.

Solo por excepcin, el silencio puede tener valor de manifestacin de voluntad

cuando as lo dispone especialmente la ley, lo establecen las partes o lo prescribe
el juez:

Ley: Hay varias disposiciones del C.C. que as lo demuestran: art. 1233
(silencio de un asignatario = repudia herencia); art. 2125 (silencio persona que
asume negocios ajenos = aceptacin encargo); art. 2514 (la prescripcin
extintiva de las acciones se basa en el silencio, en la inaccin del acreedor); el
silencio puede ser fuente de responsabilidad penal, delito por omisin (art. 237,
249 CP), etc.
Segn A. Len, cuando el derecho, por excepcin, atribuye al silencio la
eficacia de manifestacin real de voluntad estamos en presencia de una
voluntad presunta, que no se ha manifestado de modo alguno.

Partes: La partes pueden atribuir al silencio el valor de manifestacin de

voluntad. Ejemplos: Contrato de sociedad, arrendamiento o, en general,
contratos a plazo, en los que se pacta prorroga automtica.

Juez: An cuando ni las partes ni la ley lo han establecido, el juez, analizando

las circunstancias de hecho, puede atribuirle valor de manifestacin de
voluntad al silencio. Tal es denominado silencio circunstanciado o cualificado.

Reglamentacin: En lo que le sea aplicable, el silencio est sujeto a las mismas

reglas que toda manifestacin de voluntad, siendo posible que, por ejemplo, se
encuentre viciado por error, fuerza o dolo.
5. SERIEDAD DE LA VOLUNTAD (2 requisito).
La voluntad es seria cuando existe el propsito de producir un efecto prctico
sancionado con el derecho. No es seria, por ejemplo, la que se manifiesta por
mera cortesa, en broma, etc., y en general cuando aparece inequvoca y
ostensiblemente que esa declaracin de voluntad no es seria. Ejemplo:
Suscripcin de un contrato en el marzo de una representacin teatral; art. 1478
son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista
en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Gonzalo Figueroa agrega como requisito de la seriedad de la voluntad, el que sta
sea manifestada por persona capaz. Discutible.

II. LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURDICOS BILATERALES

1. Consentimiento.
Como dijimos, la voluntad en los actos jurdicos bilaterales, toma el nombre de
consentimiento (cum sentire), que, en trminos jurdicos, significa acuerdo de
voluntades de las partes, necesario para dar nacimiento a un acto jurdico bilateral.
Art. 1445 n2.
2. Reglamentacin.
El Cdigo Civil no reglamenta la formacin del consentimiento, sino que quien se
encarga de ello es el Cdigo de Comercio (C. Com.), que viene de ese modo a
llenar un sensible vaco en nuestra legislacin comercial y civil 4. De esa manera
los artculos 97 a 108 del C. Com., a pesar de estar contenidos en un cdigo
especial, tienen aplicacin general, rigiendo la formacin del consentimiento de
actos civiles y mercantiles.
De las citadas disposiciones se desprende que para la formacin del
consentimiento de los actos jurdicos bilaterales se requiere la concurrencia
sucesiva de dos actos jurdicos unilaterales: (i) La oferta; y, (ii) La aceptacin.
3. LA OFERTA.
3.1.

Concepto y reglamentacin.

Acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra celebrar una
determinada convencin (acto jurdico bilateral).
La oferta es en s misma una declaracin contractual no un mero acto
preparatorio, destinado a cerrar un acuerdo de voluntades, de ah que se distinga
de una simple comunicacin o invitacin de estar dispuesto a celebrar un contrato.
Como tal, debe cumplir con los requisitos de existencia y validez de los actos
jurdicos, suponiendo, en consecuencia, entro otros, una manifestacin de
voluntad seria.
3.2.

Requisitos.

Mensaje Cdigo de Comercio.

Adems de lo anterior y, para que se forme el consentimiento la oferta debe ser

completa.
Es completa cuando se formula en trminos tales que basta con la simple
aquisencia de la persona a quien la oferta se ha dirigido para que la convencin
propuesta se perfeccione. Bastar que se indiquen, a lo menos, los elementos
esenciales del contrato propuesto. En caso contrario, la oferta ser incompleta y
slo podr dar pi a una negociacin preliminar, que, eventualmente podr
terminar en una oferta completa.
La respuesta del destinatario de la oferta primitiva formulando, a su vez, una
nueva oferta, se llama contraoferta.
3.3.

Clasificacin.

(i) Expresa o tcita.

Es expresa aquella contenida en una declaracin (verbal o escrita) en la cual el
proponente, en trminos explcitos y directos, revela su intencin de celebrar una
determinada convencin.
Es tcita aquella que se desprende de un comportamiento que revela
inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin. Ejemplo: exhibir
mercaderas en un negocio sealando el precio.
(ii) Hecha a persona determinada o indeterminada.
Oferta hecha a persona determinada es aquella que va dirigida a un destinatario
debidamente individualizado.
Oferta hecha a persona indeterminada es aquella que no va dirigida a ninguna
persona en especial, sino que al pblico en general.
Importancia: Artculo 105 C. Com. Ausencia de obligatoriedad. Las ofertas hechas
a travs de medios impresos dirigidas al pblico en general (persona
indeterminada) no engendran obligacin alguna para el que las hace. En verdad,
ms que ofertas, son simples anuncios de propaganda.
Por su parte, aquellas ofertas impresas personas dirigidas a personas
determinadas llevan siempre implcita la condicin de que al tiempo de la
demanda el objeto ofrecido: no hayan sido enajenado, no hayan sufrido alteracin

en su precio y exista en el domicilio del oferente. En la prctica, tampoco obliga al

dueo porque ste es libre de cambiar el precio.
3.4.

Retractacin y caducidad de la oferta.

Hay hechos que pueden acarrear la prdida de la vigencia de la oferta, por lo que
la aceptacin que se da con posterioridad a ellos no es idnea para que se forme
el consentimiento. Ellos son:
(i) Retractacin: Por regla general, el oferente puede arrepentirse de su propuesta
en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y su aceptacin (art. 99
C.Com.). Fund.: Concepto individualista del derecho (una simple declaracin
unilateral no puede obligar a su autor).
Excepcionalmente, el oferente no puede retractarse cuando al hacer la oferta se
hubiere comprometido a: (a) Esperar la contestacin del destinatario; o, (b) No
disponer del objeto del contrato, sino despus de transcurrido el plazo.
Para determinar los efectos de la retractacin hay que distinguir si sta es
tempestiva o intempestiva:

Tempestiva (antes de la aceptacin): Vale la retractacin y la aceptacin que

d el destinatario no formar el consentimiento, sin perjuicio de lo cual el
oferente deber indemnizar los gastos, daos y perjuicios que puede haber
sufrido el destinatario (art. 100 C.Com.);

Intempestiva (despus de la aceptacin): No vale la retractacin y el oferente

no podr exonerarse de cumplir el contrato prometido, por cuanto ste ya se
habr formado.

(ii) Caducidad: La oferta puede dejar de estar vigente por muerte o incapacidad
legal sobreviniente del oferente (lo mismo ocurre con el destinatario). El
fallecimiento del oferente no transmite obligacin alguna a sus herederos.
4. LA ACEPTACIN.
4.1.

Concepto.

Acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su

conformidad con ella.

4.2.

Clasificacin.

(i) Expresa o tcita.

Es expresa, aquella que se contiene en una declaracin (verbal o escrita) en la
cual el destinatario de la propuesta manifiesta en trminos explcitos y directos su
conformidad con ella.
Es tcita, aquella que se manifiesta porque se desprende de un comportamiento
que revela inequvocamente el asentimiento a la oferta. Ejemplo: una persona
toma uno de los objetos que se exhiben a precio fijo y paga su valor.
Importante: Art. 103 C.Com. La aceptacin tcita produce los mismos efectos que
la expresa.
(ii) Pura y simple y condicionada.
Es pura y simple aquella que el destinatario de la propuesta manifiesta su
conformidad a sta en los mismos trminos que se le formul.
Es condicionada aquella en que el destinatario de la propuesta le introduce a sta
modificaciones, o slo se pronuncia parcialmente.
Importante: Art. 101 y 102 C.Com. De conformidad al art. 102 C.Com. la
aceptacin condicionada importa una contraoferta del destinatario al proponente
y, para que se forme el consentimiento, el primitivo oferente debe adherir
completamente a las condiciones de la contraoferta.
(iii) Parcial.
Puede ocurrir que la oferta comprenda varias cosas y el destinatario se pronuncie
slo con respecto a alguna de ellas. En este caso, hay que distinguir:

Oferta divisible: la intencin del proponente era hacer varias ofertas, por lo que
se formar el consentimiento con las que el destinatario haya aceptado.
Oferta indivisible: la aceptacin parcial no es idnea para formar el
consentimiento y, por consiguiente, slo ser una contraoferta.

4.3.

Requisitos.

Para que se forme el consentimiento la aceptacin debe ser:

(i) Pura y simple (arts. 101 y 102 C.Com). La adhesin a la oferta debe ser total y
corresponder exactamente a ella5.; y,
(ii) Oportuna: La aceptacin debe darse mientras la oferta se encuentre vigente,
por tanto es oportuna cuando se manifiesta dentro del plazo legal o, en su caso,
dentro del plazo sealado por el oferente.
El proponente de un negocio puede fijar un plazo para que el destinatario estudie
la oferta durante un lapso mayor al sealado en la ley. A falta de plazo voluntario
otorgado, el destinatario deber aceptar dentro del plazo legal y para determinar el
plazo legal, el C.Com. distingue si la oferta es verbal o escrita:
(a) Oferta verbal: La aceptacin debe darse en el acto de ser conocida por el
destinatario (art. 97 C.Com.).
(b) Oferta escrita: cabe distinguir dos situaciones:

El destinatario reside en el mismo lugar que el proponente: Debe aceptar la

oferta dentro del plazo de 24 hrs.
El destinatario reside en lugar distinto: Debe aceptar a vuelta de correo.

Vencidos los plazos, la aceptacin que se da es extempornea, ineficaz y la

propuesta se tendr por no hecha, an cuando hubiere sido aceptada (en todo
caso, se podr considerar una contraoferta). Sin perjuicio de ello, el oferente
estar obligado a comunicar al aceptante que su aceptacin ha sido
extempornea, bajo responsabilidad de daos y perjuicios.
Importante: La aceptacin debe probarse y, una vez probada, se presume que ha
sido dada dentro de plazo, a menos prueba en contrario.

5. MOMENTO EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO.

5.1.

Importancia.

Precisar en que momento se forma el consentimiento tiene mucha importancia

prctica, por ejemplo, para determinar: (a) el momento de contratar la capacidad
5

Como dice Claro Solar, debe corresponder en cuanto a las personas, a la cosa y a la naturaleza y
modalidades de la convencin que se trata de formar

de las partes; la licitud del objeto; las leyes vigentes; (b) la poca en que el
contrato empezar a producir efectos; (c) hasta cuando puede retractarse el
oferente, etc.
5.2.

Teoras.

Se han formulado en doctrina diversas teoras para determinar el momento en que

se forma el consentimiento:
a. Teora de la Declaracin de Voluntad o Aprobacin: Cuando el destinatario
acepta la oferta, da la aceptacin, aunque sta sea ignorada por el oferente.
b. Teora de la Expedicin: Cuando el destinatario de la oferta enva la
correspondencia que contiene su aceptacin.
c. Teora de la Recepcin: En el momento que la aceptacin, contenida en una
carta o telegrama, etc., llega a domicilio del oferente, aunque ste lo haya
ignorado.
d. Teora del Conocimiento: En el momento que el oferente toma conocimiento de
la aceptacin.
Nuestra legislacin se inclina por la Teora de la Declaracin, como se desprende
de los arts. 99 y 101 del C. Com.
Por excepcin, en el Cdigo Civil es posible encontrar un caso en que no basta la
sola aceptacin y se opta por la Teora del conocimiento: art. 1412 (el donante
podr revocar la donacin mientras no se ponga en conocimiento del donatario).
6. Lugar en que se forma el consentimiento.
Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el
contrato en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta, sea la
primitiva o la modificada.
Es importante pues el contrato se rige por la ley del lugar, al mismo tiempo que el
lugar determina la costumbre aplicable para ciertos contratos (arrendamiento, art.
1940 44).