Boletín Informativo 2014-07-16

Repblica de Colombia
Corte Suprema de Justicia

Boletn Informativo
16 de Julio de 2014
El presente boletn contiene un resumen emitido por la Relatora de la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Justicia de las providencias relevantes recientemente proferidas por la Sala
juicio oral y pblico, ante el juez competente y sujetarse
a la confrontacin y contradiccin de las partes.
Providencia. N SP8611-2014 Rad. (34131)

M.P. Dr. JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ
(...)
SPA: PROCEDENCIA DE LA PRUEBA DE
Adems de satisfacer los principios en mencin, precisa

la jurisprudencia de la Corte (Cfr. CSJ SP, 27 feb. 2013,
rad. 38773), la declaracin debe cumplir tambin la
exigencia del conocimiento personal contemplada en el
artculo 402 de la Ley 906 de 2004, al amparo del cual
el testigo slo podr declarar sobre aspectos que en
forma directa y personal hubiese tenido la ocasin de
observar o percibir.
REFERENCIA COMO EXCEPCIN DE LOS

PRINCIPIOS DE CONTRADICCIN E INMEDIACIN
(DERECHO DE CONFRONTACIN)
ANTECEDENTES RELEVANTES
JEL fue condenado en segunda instancia por el delito
acceso carnal violento agravado. El defensor recurri en
casacin alegando, entre otros, la existencia de una
violacin indirecta de la ley sustancial, debido a que la
decisin se fundament en la validez excepcional de
una prueba de referencia y la valoracin de una
informacin aportada ()advierte que las pruebas
sobre las cuales recae el error, son los testimonios de
la vctima, la madre de sta, la declaracin de la
mdico MCA (testigo perito del Instituto de Medicina
Legal y Ciencias Forenses), y de la perito en
psicologa, TDC, siendo estas tres ltimas testigos de
referencia, respecto de los cuales afirma que el
Tribunal sobredimension el valor suasorio de estos
testimonios en lo relacionado con el tema del abuso
por parte de JEL.
Significa lo anterior que, por regla general en el sistema

procesal penal de que trata la Ley 906 de 2004, para que
una declaracin pueda ser considerada en el fallo como
sustento del mismo debe reunir al menos los siguientes
requisitos: i) practicarse en el juicio oral y pblico ante
el juez de conocimiento, ii) garantizarse el derecho a la
confrontacin, y iii) el testigo debe referir aspectos que
haya observado o percibido en forma directa.
Excepcionalmente el ordenamiento procesal permite
que el sentenciador considere, como soporte del fallo,
pruebas practicadas por fuera del juicio oral, como as
sucede con las de carcter anticipado (art. 284), y las de
referencia (arts. 437 y ss. ejsudem).
PRINCIPALES ARGUMENTOS:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Prueba de

referencia: Elementos
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Pruebas:

Principio de inmediacin, la excepcin es la prueba
de referencia /SISTEMA PENAL ACUSATORIO Pruebas: Derecho de contradiccin, la excepcin es
la prueba de referencia /SISTEMA PENAL
ACUSATORIO - Testigo: Conocimiento personal, la
excepcin es la prueba de referencia
Conforme ha sido advertido por la Corte, (Cfr. CSJ

SP, 6 mar. 2008, rad. 27477), que los elementos de la
prueba de referencia son i) una declaracin realizada
por una persona por fuera del juicio oral; ii) que verse
sobre aspectos que en forma directa o personal haya
tenido la ocasin de observar o percibir; iii) que exista
un medio o modo de prueba que se ofrece como
evidencia para probar la verdad de los hechos que
informa la declaracin (testigo de odas, por ejemplo) y;
iv) que la verdad que se pretende probar tenga por
objeto afirmar o negar aspectos sustanciales del debate
(como por ejemplo la tipicidad de la conducta, el grado
de intervencin, las circunstancias de atenuacin o
En relacin con el tema de la prueba de referencia,

cabe sealar, conforme ha sido reseado por la Sala
(Cfr. CSJ SP. 9 oct. 2013, rad. 36518), la jurisprudencia
de la Corte tiene establecido que en el esquema penal
acusatorio previsto en la Ley 906 de 2004 operan los
principios de oralidad e inmediacin, segn los cuales
todas las pruebas deben practicarse en la audiencia del
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agravacin punitivas, o la naturaleza o extensin del

dao causado, entre otros aspectos).
cuanto impide al acusado la posibilidad de

contrainterrogar al testigo y someter a cuestionamiento
su dicho, ha de reconocerse que la presentacin en el
juicio oral de declaraciones obtenidas por fuera de ste,
no en todos los casos lesiona el derecho de
confrontacin.
(...)
Para la Corte el testimonio de la madre de la menor no

constituye prueba de referencia, en cuanto seal lo
directamente percibido por ella al momento en que su
joven hija le coment sobre los abusos de que vena
siendo vctima por parte del esposo de la ta, que en
esos instantes estall en llanto, y que observ cambios
negativos en la conducta de la menor debiendo
someterla a terapia psicolgica en el Hospital de (...).
Para que dicha garanta no aparezca conculcada, resulta

indispensable que se acredite la existencia de un motivo
legalmente previsto que justifique la no concurrencia
del testigo de cargo al juicio oral, que se le respete al
acusado el derecho de defensa dndole la oportunidad
de controvertir en forma adecuada y suficiente su dicho
mediante el ejercicio del contrainterrogatorio a quien
trasmite el conocimiento en el debate pblico, aportar
pruebas de refutacin y, adems, que no se trate de la
nica fuente de conocimiento en que se apoye la
decisin de condena (art. 381), sino que sta se funde
tambin en otras vlidamente practicadas en el juicio
oral.
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Derecho a la

confrontacin: Concepto / SISTEMA PENAL
ACUSATORIO - Derecho a la confrontacin:
Diferencia con el derecho de contradiccin
Con respecto al tema del derecho a la confrontacin,
cabe sealar que si bien encuentra algunos puntos que
le son comunes al derecho de contradiccin, resulta
claro que aqul ostenta naturaleza y alcance diverso de
ste en cuanto tiene una cobertura mayor , pues
mientras la contradiccin dice relacin con el derecho
que las partes tienen de conocer y controvertir las
pruebas que la otra pretenda aducir en el trmite
judicial, as como a intervenir en su formacin, sea de
manera anticipada o en el juicio oral (art. 15), el
derecho a la confrontacin se halla ntimamente
vinculado con el derecho a la presuncin de inocencia,
es exclusivo del imputado, en tanto garanta judicial
mnima reconocida por los instrumentos internacionales
de derechos humanos .
DECISIN:
No casa
Providencia. N AP3299-2014 Rad. (43554)
M.P. Dr. EUGENIO FERNNDEZ CARLIER
SPA: LA AUDIENCIA PREPARATORIA TIENE

CUATRO FASES DE DEPURACIN PROBATORIA
DESCUBRIMIENTO, ENUNCIACIN, ESTIPULACIN
Y SOLICITUD(LA SOLICITUD EST ENCAMINADA A SUSTENTAR LA
PERTINENCIA Y CONDUCENCIA DE LA PRUEBA)
Dicha garanta, indefectiblemente ha de ser respetada en

todo momento en el curso del proceso judicial, de modo
que el sujeto pasivo de la accin penal, si lo desea,
puede exigir que, salvo determinadas excepciones
normativamente establecidas que involucran la
necesidad de proteger otros derechos igualmente
importantes , se le d la posibilidad de tener frente a
frente a quienes le acusan, a fin de interrogarlos en
audiencia, sea directamente o por conducto de su
defensor, y a obtener la comparecencia ante el rgano
jurisdicente de los testigos de cargo y de descargo, aun
por medios coercitivos (art. 8 literal k).
El doctor AVM est siendo juzgado por la presunta
comisin de prevaricato por accin. En el trmite de la
audiencia preparatoria, el Tribunal neg la totalidad de
las pruebas solicitadas por la Fiscala, al considerar que
enunci, pero no argument su pertinencia y
conducencia, tal como lo exige el artculo 357 de la Ley
906 de 2004. La Fiscala apel la precitada decisin
argumentando que una vez enunci las pruebas, estaba
a la espera de que se le concediera la oportunidad para
indicar la pertinencia y conducencia de las mismas.
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Prueba de

referencia: Derecho a la confrontacin
Si bien la incorporacin del testimonio de referencia

de suyo comporta la inaplicacin del principio de
inmediacin al no permitirle al juez de conocimiento
presenciar directamente la recepcin de la declaracin
del testigo o del perito en orden a establecer su
credibilidad y mrito persuasivo, as como el
desconocimiento del derecho de contradiccin en
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Audiencia

preparatoria: Finalidad / SISTEMA PENAL
ACUSATORIO - Audiencia preparatoria: Trmite /
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Audiencia
preparatoria: Diferencia entre enunciacin y
solicitud de pruebas
Carrera 8 N 12 A 19. Bogot D.C.
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La Corte ha explicado cul es la finalidad de la

audiencia preparatoria y en qu consisten las diferentes
etapas que la conforman (Cfr. CSJ. AP. Rad. 27608 del
29 de junio de 2007 y AP. Rad 36562 del 13 de junio de
2012). En ese sentido, ha indicado que el propsito de
dicha audiencia es realizar el principio de depuracin
probatoria, para lo cual se han dispuesto cuatro fases:
descubrimiento, enunciacin, estipulacin y solicitud
probatoria, actos que les compete a las partes y cuya
secuencia no es un asunto de forma, sino presupuesto de
las condiciones de validez de la prueba, necesarias para
llevarle al juez el conocimiento de los hechos y
circunstancias materia del juicio y de la responsabilidad
penal del acusado.
pronunciamiento del juez de conocimiento aceptando o

negando su prctica, en el entendido, como se anot al
inicio, de que la decisin resuelve la controversia
planteada por los contrarios. (CSJ. AP, radicado
27.608 del 29 de junio de 2007)
Lo anterior demuestra que no se trata de una secuencia
formal, sino de actos con contenidos precisos y distintos
que corresponden a la dialctica del trmite y que
imponen a las partes el deber ineludible de precisar en
la solicitud de pruebas la pertinencia, conducencia y
utilidad de las mismas, con el fin de entregarle al juez,
con la garanta de la previa contradiccin y
confrontacin probatoria entre las partes, los elementos
de reflexin indispensables para que decida acerca de la
validez, eficacia y aptitud de los medios de prueba que
habrn de practicarse en el juicio oral y evaluarse en la
sentencia, carga que de no cumplir lleva
irremediablemente a que se nieguen las que han sido
solicitadas.
En efecto: la enunciacin precede a las estipulacin,

debido a que no se puede pactar sin conocer los medios
de prueba con los que cuentan la Fiscala y la defensa
para sustentar su teora del caso; y la solicitud es
ulterior, pues la estipulacin probatoria como
manifestacin de voluntad bilateral excluye de la
discusin hechos y circunstancias que han sido
aceptadas por las partes y que no sern objeto de debate
en el juicio, como no sea para confrontarlas respecto de
su incidencia en el anlisis conjunto de la prueba.
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Pruebas:

Carga procesal de demostrar pretensiones
Como director del proceso y garante de las
condiciones de validez de la prueba, el juez debe
facilitar, procurar y solicitar a las partes que
fundamenten sus solicitudes probatorias, exigencia que
de no satisfacerse conduce a su inadmisin si no se
cumplen con las exigencias materiales que se ha
mencionado; pero cuando es el juez quien no preserva
esa secuencia procesal por un indebido entendimiento
del rol que le compete, no puede despus negarlas
argumentando una situacin que a l le corresponde
preservar en procura de que el proceso cumpla con uno
de sus fines supremos: la aproximacin racional a la
verdad.
En ese orden, no se puede equiparar la enunciacin con

la solicitud, pues mientras aquella est dirigida a que la
fiscala y la defensa indiquen los medios probatorios
que harn valer en la audiencia del juicio oral, la
solicitud est encaminada a sustentar su pertinencia y
conducencia (artculos 357 y 375 de la Ley 906 de
2004), cuestiones conceptual y sustancialmente
distintas, pues si los dos actos fueran iguales o
equivalentes, no tendra sentido que el legislador se
hubiera referido a la solicitud de pruebas cualificando
su contenido, en el sentido de exigir de manera explcita
en el artculo 357 de la Ley 906 de 2004, que las
pruebas solicitadas debern tener relacin con los
hechos de la acusacin (pertinencia), los cuales se
podrn demostrar a travs de los medios lcitos
(conducencia) que las partes libremente deciden que
sean aducidos al proceso.
En este caso, el Magistrado que presidi la audiencia

dirigi el debate en tal forma que le imprimi al mismo
el orden indicado en el artculo 356 de la Ley 906 de
2004, propici que las partes enunciaran las pruebas,
estipularan hechos que declararon probados, como en
efecto ocurri, y les concedi la oportunidad para
formular sus solicitudes probatorias, momento en el
cual el Fiscal Delegado ante el Tribunal, quien por la
funcin que ocupa en la escala judicial se supone que
debe tener la formacin y preparacin para llevar a cabo
la acusacin y el juicio, se limit, como incluso lo haba
hecho desde la audiencia de formulacin de acusacin,
a relacionar simplemente los medios de prueba, sin
sustentar su utilidad, pertinencia y conducencia.
(...)
La Corte ha sealado que:

Esta facultad, inserta profundamente en el derecho de
defensa y su correlato de contradiccin, slo puede ser
ejercida, no apenas porque as lo consagre el legislador
dentro del derrotero antecedente consecuente
consagrado en la Ley 906 de 2004, sino porque la
lgica probatoria as lo impone, luego de que se ha
hecho la postulacin argumental de quien solicita la
prctica del medio suasorio y, huelga anotarlo, previo al
En esas condiciones, no poda el Tribunal sustituir al

fiscal en su rol, complementar su peticin, intuir la
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finalidad, pertinencia y utilidad de las pruebas

solicitadas, pues de hacerlo, en las circunstancias
indicadas, el juez rompera el equilibrio entre las partes
y, en ltimas, tomara partido, como se dijo, por una
verdad sustancial ms o menos apriorsticamente
intuida por el juez del sistema inquisitivo, cuestin que
sin duda no corresponde a la filosofa del sistema y al
principio de que son las partes y no el juez, a quienes le
corresponde la carga probatoria.
los que hayan sido aportados y debatidos en el

desarrollo de un juicio oral; para el segundo, esto es, la
demostracin de la causal, slo son vlidos los
practicados y controvertidos ante el juez de revisin, en
la audiencia del juicio rescindente prevista por el
artculo 195 del Cdigo, y por excepcin, las que tienen
la condicin de prueba anticipada, en los casos
taxativamente autorizados por el artculo 284 del
cdigo.
DECISIN:
Los referidos medios cognoscitivos en las etapas de

indagacin e investigacin corresponden a: (i)
elementos materiales probatorios y evidencia fsica, (ii)
informacin, (iii) interrogatorio al indiciado, (iv)
aceptacin del imputado, y (v) la prueba anticipada,
siendo en principio cualquiera de ellos apto para
promover la accin de revisin, siempre y cuando
cumplan las condiciones de licitud, legalidad y
autenticidad requeridas para su admisin.
Confirmar
M.P. Dra. MARA DEL ROSARIO GONZLEZ
MUOZ
SPA: DIFERENCIA ENTRE LA PRUEBA PARA

PROMOVER LA ACCIN DE REVISIN Y AQULLA
QUE ACREDITA LA CAUSAL INVOCADA
Igualmente se precis en las citadas decisiones:
Aunque cualquiera de las categoras comprendidas

dentro del concepto de medios cognoscitivos es
tericamente apta para promover la accin de revisin,
en tratndose de elementos de juicio como
declaraciones o entrevistas, es importante que hayan
sido recaudadas o ratificadas bajo juramento ante las
autoridades autorizadas por el Cdigo, con el fin de que
sus fuentes adquieran vinculacin legal con los
compromisos de verdad y lealtad procesal, y que la
pretensin se torne sumariamente seria.
DAGZ present demanda de revisin con fundamento

en la causal 3 del art. 192 de la ley 906 de 2004, que
indica Cuando despus de la sentencia condenatoria
aparezcan hechos nuevos o surjan pruebas no
conocidas al tiempo de los debates, que establezcan la
inocencia del condenado, o su inimputabilidad.
Procede la Sala a verificar las exigencias de
admisibilidad de la precitada demanda.
DECISIN:
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Accin de

revisin: Hecho y prueba nuevos: Diferencia entre la
prueba para promover la accin y aqulla que
acredita la causal
Inadmitir
En el marco de los asuntos gobernados por la Ley 906

de 2004, nicamente tiene la condicin de prueba la que
ha sido producida y sometida a debate ante el juez de
conocimiento en el juicio oral, as como la incorporada
anticipadamente en audiencia preliminar ante un juez de
garantas en los casos y en las condiciones
excepcionales previstas en el estatuto procesal penal,
tiene sentado la Sala (CSJ AP, 15 oct. 2008. Rad. 29626
y CSJ AP, 16 jun. 2010. Rad. 34711) que en el mbito
de la accin de revisin debe distinguirse entre la
prueba requerida para promover la accin, y aquella
necesaria para acreditar la causal invocada por el actor.
ELEMENTOS DEL PECULADO POR USO

SE TRATA DE PROVIDENCIA DE RESERVA QUE DADA SU
RELEVANCIA SE PUBLICA SU EXTRACTO
DBJ, representante a la cmara, orden a su conductor
entregar a OVV un automvil, que haba sido dado en
calidad de prstamo por la Cmara de Representantes,
en garanta de pago por los arreglos de mecnica,
latonera y pintura que realiz a la camioneta que haba
sido tambin asignada al servidor. Posteriormente, el
vehculo fue recuperado por funcionarios del rgano
legislativo. Procede la Sala a calificar el mrito del
sumario.
Para la primera finalidad es posible utilizar cualquiera

de los medios cognoscitivos permitidos por el cdigo en
las fases de la indagacin e investigacin, y tambin,
los que hayan adquirido la entidad de prueba en los
trminos exigidos por la nueva normatividad, es decir,

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propsito de apoderamiento pues le asiste el de
devolverlo o reintegrarlo .
PECULADO POR USO - Se estructura: Sujeto
activo calificado / PECULADO POR USO - Se
estructura: Sujeto pasivo
Desde el punto de vista subjetivo el uso es indebido

cuando el sujeto agente carece de autorizacin para ello,
y desde la perspectiva objetiva en los casos en los
cuales se usa para lo que no es, teniendo en cuenta el
aspecto funcional.
El activo es calificado, por cuanto la conducta debe ser

ejecutada por un servidor pblico en los trminos
definidos por el artculo 20 del Cdigo Penal.
Custodiar significa cuidar, vigilar, proteger el bien; en

tanto que administrar es gobernar, controlar, custodiar,
manejar, recaudar, distribuir, pagar, percibir, negociar,
disponer, etc. , todo un conjunto de actividades que dan
al trmino un sentido amplio. Alude pues a una
actividad ms extensa que cuidar la cual se dirige a
conservar las cosas.
El pasivo est representado por el Estado como titular

del bien jurdico protegido, y puede concurrir como
perjudicado un particular en los eventos en los cuales
sea el titular de los bienes utilizados indebidamente.
PECULADO POR USO - Se estructura: Bien
jurdico tutelado
El jurdico est compuesto por un objeto genrico que
alude al normal funcionamiento de la administracin
pblica, y otro especfico referido a la seguridad de los
bienes de la administracin pblica, y al deber de
fidelidad que debe observar el servidor pblico con el
patrimonio pblico.
PECULADO POR USO - Se estructura: Por razn o

con ocasin de sus funciones
La administracin, tenencia o custodia de los bienes
tiene que haber sido confiada al servidor pblico por
razn o con ocasin de las funciones. No es suficiente
el uso caprichoso para la estructuracin del delito, es
imprescindible que por virtud de las atribuciones se
hayan confiado al sujeto activo la administracin,
tenencia o custodia del objeto material.
As entonces, la proteccin no slo cubre el patrimonio

sino tambin a la funcin en lo que atae a la lealtad
para con la administracin, como a la probidad y
fidelidad con el patrimonio pblico, atributos
vulnerados cuando el funcionario usa arbitrariamente o
permite que otro use los bienes a l entregado para su
administracin, tenencia o custodia con motivo o por
razn de las funciones.
En otros trminos, es imprescindible establecer si los

bienes estn vinculados con el agente travs de un nexo
de dependencia funcional. No basta la calidad oficial
del procesado, adems es necesaria la ejecucin de la
conducta por el servidor a quien se le encomend la
administracin, tenencia o custodia de los bienes, por
razn de sus funciones.
PECULADO POR USO - Se estructura: Objeto

material sobre el cual recae la conducta
El objeto material alude a los bienes sobre los cuales
recae la accin de propiedad del Estado o de empresas o
instituciones en que ste tenga parte, o de particulares
cuya administracin, tenencia o custodia le hayan sido
confiados por razn o con ocasin de sus funciones.
Esta conexin no slo se presenta con motivo de las

atribuciones sino con ocasin de ellas, de esta forma
adquiere relevancia para la tipificacin del punible la
posesin de hecho que adquiere el servidor pblico por
el desempeo de las facultades a l conferidas por la
ley, y que le permiten ejercer poder sobre el bien del
cual hace mal uso.
PECULADO POR USO - Tipo penal de conducta

alternativa / PECULADO POR USO - Se
estructura: Verbos rectores
En consecuencia, para su configuracin no es fatal que

la administracin o guarda de los bienes se hayan
confiado al servidor pblico de manera especfica
porque adems puede ser genrica; ni que ejerza la
tenencia material es suficiente con la disponibilidad
dentro de su rbita funcional.
Es alternativa dado que puede consistir en usar o

permitir que otro use los bienes indebidamente. Usar es
hacer servir una cosa para algo, darle empleo a un
objeto; permitir es consentir que otro haga algo o deje
de hacer alguna cosa .
(...)
Debe ser indebido o no autorizado por normatividad

alguna, es el uso particular y no oficial a favor propio o
de un tercero sin la intencin de apoderarse de l .
La relacin funcional entre la administracin del

automotor y las atribuciones del aforado como
congresista no admite discusin. Conexin que lo
legitimaban para usarlo, cuidarlo y protegerlo con miras
a preservar su buen estado.
Constituye una especie de apropiacin debido a que el

autor dispone del bien como seor y dueo pero difiere
de ella en cuanto que no existe, como en sta, el

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Boletn Informativo
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As el automvil no hubiese sido entregado con una

resolucin expedida por la Mesa Directiva como
ocurri con la camioneta, como lo reclama el
procesado, sino mediante acta de entrega y recibo
signada por el Jefe de la Divisin de Servicios por
orden expresa de la Presidencia de la Cmara de
Representantes, ello en nada degrada la concurrencia de
este elemento normativo, si se tiene en cuenta que la
administracin fue entregada no solo por virtud de las
funciones que el aforado desempeaba sino a travs del
propio Presidente de esa Clula Legislativa. Con ese
acto se le transmiti las mismas facultades puesto que la
entrega en prstamo se hizo para suplir la ausencia de la
camioneta adjudicada mientras era puesta en
condiciones idneas para utilizarla en desarrollo de las
atribuciones de congresista.
razn de sus funciones, atributos

principalmente por este tipo penal.
protegidos
DECISIN:
Acusa
SALVAMENTO PARCIAL DE VOTO: DRA. MARA DEL
ROSARIO GONZLEZ MUOZ
PECULADO POR APROPIACIN - Diferencia con
el peculado por uso
El motivo de mi disentimiento parcial frente a la
presente decisin, por cuyo medio se califica el mrito
del sumario en contra del ex congresista DJBG, no
radica en la determinacin de proferir en su contra
resolucin de acusacin, pues comparto el criterio de
que en su contra se colman a plenitud los presupuestos
legales y probatorios establecidos para tal efecto, sino
en cuanto a la modalidad delictiva por la que debe
proceder, pues a mi modo de ver su conducta
claramente se enmarca en el delito de peculado por
apropiacin y no en el de peculado por uso, como se
seal en la providencia de la cual me aparto.
Es obvio que si la Sala tradicionalmente viene

admitiendo la concurrencia de este elemento cuando la
administracin, tenencia o custodia se produce de hecho
derivada del ejercicio de las funciones legalmente
conferidas, con mayor razn concurrir en casos como
el presente cuando la entrega se hace tomando en
cuenta la persona y las facultades en ese instante
desempeadas por l.
En efecto, como en el mismo provedo se precisa (fol.

15), es de la esencia del segundo delito que el autor
dispone del bien como seor y dueo pero refiere de
ella (del peculado por apropiacin, se aclara) en cuanto
que no existe, como en sta, el propsito de
apoderamiento pues le asiste el de devolverlo o
reintegrarlo (CSJ, SP 10 abr. 1985 y 24 jun. 2009, rad.
26909).
PECULADO POR USO - Consumacin

La consumacin de la conducta se inicia con el primer
acto de uso y se prolonga hasta el momento en que cese
o se abandone la utilizacin indebida o ilcita de los
bienes obtenidos por razn de las funciones para su
custodia, tenencia o administracin.
En el asunto de la especie es difano, de una parte, que

cuando el aforado deja el bien como garanta de pago de
una obligacin, ejerce manifiestos actos de seor y
dueo con vocacin de permanencia y no de
transitoriedad, esto es, a sabiendas de que el impago de
la deuda puede determinar la prdida del dominio que
se tiene sobre la garanta.
PECULADO POR USO - Se estructura: Dolo

Demostrado como est que el procesado utiliz
indebidamente el automotor, es fcil inferir que con esa
conducta estaba actualizando los elementos del tipo
objetivo del delito de peculado por uso, no obstante,
procedi voluntariamente a ello, es decir, actu
dolosamente.
Pero adems, y en segundo lugar, porque el vehculo

oficial dejado en garanta fue abandonado por casi
cuatro aos, logrndose su recuperacin por actos
ajenos a la voluntad del sujeto agente, lo cual, al menos
en el grado de probabilidad exigido para sustentar la
acusacin, corrobora que su propsito nunca fue el de
restituir el bien, pues de haber sido as habra
desplegados actos tendientes a recatarlo.
PECULADO POR USO - Antijuridicidad

Al usar arbitrariamente el vehculo el procesado afect
el buen funcionamiento de la administracin pblica en
el manejo de sus bienes, pues debiendo estar a su
servicio o de otro congresista en desempeo de sus
atribuciones, permaneci por varios aos en un taller
particular en espera de la cancelacin que adquiri
como un particular.
Y ese es, precisamente, como se seala en la

jurisprudencia referida y que, se insiste, se destaca en la
misma providencia de la cual me aparto en este punto,
el elemento diferenciador entre las dos modalidades
comportamentales de peculado reseadas, en tanto
resulta contrario a la lgica concebir un uso indefinido,
cuando es de su esencia la temporalidad, en cuyo caso
Si la conducta no caus detrimento al patrimonio de esa

clula legislativa, como aduce el aforado, ello no enerva
su antijuridicidad por haber actuado de manera desleal e
infiel en la administracin de los bienes entregados por
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16 de julio de 2014
se lo debe entender como un tpico acto de

apropiacin.
reposicin en contra del auto emitido por esta

Corporacin, el 30 de abril de 2013, que inadmiti la
demanda de revisin presentada a su nombre.
SALVAMENTO PARCIAL DE VOTO: DR. FERNANDO

ALBERTO CASTRO CABALLERO
PECULADO POR APROPIACION - Se configura
RECURSO DE REPOSICIN - Extemporneo

/ RECURSOS Interposicin
por
medios
electrnicos: Momento en que se considerado
presentado
Con el respeto y consideracin que profeso a todos los

miembros de la Sala Penal de esta Corporacin, me
aparto parcialmente de la decisin adoptada por la
mayora en el presente caso, por las siguientes razones:
El recurrente no agot la carga de sealar dentro del

trmino correspondiente su inconformidad con la
decisin , toda vez que al ser notificada personalmente a
los intervinientes y por estado a la defensa , esto ltimo
el 21 de mayo de 2014, su ejecutoria se cumpli, de
acuerdo con la normatividad aplicable, el 26 siguiente,
sin que para ese entonces se hubiese interpuesto la
reposicin.
No me cabe la menor duda que se ha proferir resolucin

de acusacin contra el ex congresista investigado, sin
embargo no comparto la calificacin jurdica que en la
resolucin de acusacin se da a la conducta investigada
como peculado por uso (art.398 Cdigo Penal), por
cuanto las circunstancias modales que rodearon la
conducta imputada revelan ms un propsito final de
disposicin del bien pblico como seor y dueo, que
un simple uso indebido del mismo.
Ahora bien, pese a que la defensa remiti, segn se

anunci, memorial por correo electrnico en el que
indic que impugnaba la decisin, ello se verific el 27
de mayo de 2014, es decir, de manera extempornea.
Circunstancia que no se desdibuja por el hecho de que
la misiva cuente con un sello de presentacin personal
del da anterior de la oficina judicial de reparto de (),
en atencin a que en ese despacho no reposa la
actuacin a la que iba dirigida tal manifestacin, y
porque al tenor del Acuerdo PSAA06-3334 de 2006,
artculo dcimo, proferido por la Sala Administrativa
del Consejo Superior de la Judicatura, Los actos de
comunicacin procesal y los mensajes de datos se
entendern recibidos por el destinatario, bien sea el
usuario o la autoridad judicial, en el momento en que se
genere en el sistema de informacin de la autoridad
judicial el acuse de recibo junto con la radicacin
consecutiva propia de cada despacho, aspecto que se
constat, se repite, el da 27, cuando ya haba
culminado la oportunidad pertinente y con mayor razn
para el da 28, cuando se recibi fsicamente por
servicio postal.
Afirmo lo anterior porque aunque en el proceso se

informa que en principio el automotor se entreg en
garanta del pago de una obligacin personal del
imputado, habiendo trascurrido ms de 4 aos desde
entonces, el agente no realiz acto alguno tendiente a
recuperar la prenda, con lo que implcitamente autoriz
al acreedor para que se pagara con ella el crdito
adeudado, actitud que indudablemente constituye un
acto de indebida apropiacin con vocacin de
permanencia en el tiempo, no es simple abuso en la
tenencia del automotor. As las cosas, el delito que ha
debido atribuirse es el de peculado por apropiacin
(art.397 Cdigo Penal).
()
No es slo por la estricta tipicidad que me aparto de la

calificacin jurdica dada por la mayora a la conducta
reprochada, sino tambin por razones de poltica
criminal que aconsejan un tratamiento riguroso de
aquellas conductas que afecten de manera grave el
patrimonio del Estado, o que revelan total indiferencia y
despreocupacin absoluta frente a la suerte de los
bienes pblicos, como se evidencia en el presente
caso.
DECISIN:
Rechaza
M.P. Dr. FERNANDO ALBERTO CASTRO
CABALLERO

M.P. Dr. JOS LUIS BARCEL CAMACHO
LEY DE JUSTICIA Y PAZ: TRMITE PARA

AJUSTAR EL ESCRITO DE FORMULACIN DE CARGOS
CONFORME AL DECRETO 3011 DE 2013- CUANDO SE
PRESENT ANTES DE LA VIGENCIA DE STE Y NO SE
HA LLEVADO A CABO LA AUDIENCIA
MOMENTO EN EL QUE SE ENTIENDE PRESENTADO UN

RECURSO A TRAVS DEL MEDIOS ELECTRNICOS
Se pronuncia la Sala acerca del escrito allegado por
el defensor de SGN con el que interpuso recurso de

7
Boletn Informativo
16 de julio de 2014
que formule los correspondientes cargos (art. 339 Ley
906 de 2004). Esto no ha ocurrido en el caso sub
examine.
La Fiscala delegada para Justicia y paz, present
recurso de apelacin contra la decisin que neg la
devolucin del escrito de formulacin de cargos con
que pretenda ajustarlo a las previsiones del decreto
reglamentario 3011 de 2013. Argument que la
audiencia de formulacin de cargos no fue debidamente
instalada y siguiendo las reglas del decreto 3011, debi
devolverse el mencionado escrito para que ser
corregido.
De esta forma, habindose presentado el escrito de

formulacin de cargos antes de la vigencia del decreto
3011 de 2013, y no habindose llevado a cabo la
audiencia correspondiente, lo impositivo segn las
normas referenciadas es devolver el escrito contentivo
de los cargos al Fiscal para que proceda a corregirlo,
adicionarlo o adecuarlo, necesidad en la que coinciden
el Tribunal y el Fiscal, dado que no se han formulado
cargos.
LEY DE JUSTICIA Y PAZ - Escrito de formulacin
de cargos: Ajuste a los requisitos del Decreto 3011
de 2013, trmite, cuando se present antes de su
vigencia pero no se han formulado los cargos
DECISIN:
Revoca
M.P Dra MARA DEL ROSARIO GONZLEZ
MUOZ
En el caso que nos ocupa, la regla reguladora o

aplicable al caso es la establecida en el artculo 42, en
tanto, se trata de un caso en el que, si bien se present
escrito de formulacin de cargos con anterioridad a la
vigencia tanto de la ley como del decreto reglamentario,
no se han formulado los cargos de manera formal.
Ntese que este es el espacio que transita entre la
presentacin del escrito de cargos y la formulacin de
los mismos, a que se refiere el artculo 43.
EXTRADICIN SIMPLIFICADA: POR SER UNA

RENUNCIA AL TRMITE ORDINARIO, LA CORTE
DEBE VERIFICAR QUE HAYA SIDO LIBRE Y
VOLUNTARIA, PARA LO CUAL ES
INDISPENSABLE LA COMPROBACIN DE ESTE
PRESUPUESTO POR EL MINISTERIO PBLICO
Como se observa, la norma no hace referencia alguna a

la iniciacin o no de la concitada audiencia de
formulacin de cargos, como lo pretende el Tribunal, al
negarse a la devolucin del escrito de cargos, aduciendo
que la audiencia de formulacin de cargos ya haba sido
iniciada. Tampoco es cierto, que pueda entenderse
como iniciada dicha audiencia en este particular caso,
dado que si bien a la misma concurri un fiscal, ste lo
hizo slo con el propsito de excusar a su colega,
indicando que no poda asistir por encontrarse enferma
(incapacitada), tal como lo hace constar el acta de la
misma diligencia del 16 de septiembre de 2013, segn
consta en autos. De manera que, aunque el Tribunal
considera que all se inici la audiencia de formulacin
de cargos, mal puede colegirse de lo constatado en
autos que la audiencia fue iniciada, por cuanto,
sencillamente, la Fiscala no estaba presente, y si un
representante de la misma concurri no fue con el
propsito de intervenir en ella sino de excusar a su
colega (ver acta folio 173 y s.s.).
(IRRETRACTABILIDAD AL TRMITE DE
EXTRADICIN SIMPLIFICADA SALVO INFRACCIN
DE GARANTAS FUNDAMENTALES.)
La Sala resuelve la solicitud de nulidad del trmite de
extradicin formulada por el apoderado del ciudadano
AGL, quin argumenta que la manifestacin de su
poderdante de someterse al trmite simplificado
obedeci
a
un
vicio
del
consentimiento.
Adicionalmente, alega que el Ministerio Pblico
coadyuv la solicitud, sin verificar materialmente si fue
ilustrado en lo que significa perder ()su derecho a
que se le escuchen las razones por las cuales no
procede la solicitud de extradicin
NULIDAD - Vicios de estructura y de garanta
/ EXTRADICIN SIMPLIFICADA - Trmite:
Verificacin del respeto de las garantas
fundamentales
por
el
Ministerio
Pblico
/ EXTRADICIN SIMPLIFICADA - Nulidad:
Vicios de garanta, derecho de defensa
De otra parte, se entiende que ha habido formulacin de

cargos, cuando luego de que se ha definido la
competencia, se ha establecido la inexistencia de
impedimentos, de causales de recusacin o nulidades y
se han hecho las observaciones a que hubiere lugar, el
juez o magistrado le concede la palabra al fiscal para
Recurdese que la Corte ha distinguido entre actos de

rito y actos de garanta. Los primeros dicen relacin con
la estructura del proceso como es debido y los segundos
8
Boletn Informativo
16 de julio de 2014
con el derecho de defensa, garanta sustancial para la

validez del trmite que - segn se alcanza a inferir del
alegato - le sirve al defensor para sustentar la solicitud
de nulidad de la actuacin, no por conductas imputables
a la Corte, sino por la ausencia de control formal y
material del consentimiento por parte de la
Procuradura, al no haber constatado si la abdicacin
del ciudadano venezolano al trmite convencional de
extradicin por la actuacin ms gil y expedita,
prevista en el pargrafo 1 del artculo 500 de la Ley 906
de 2004, fue libre, voluntaria e informada.
informacin fue libre e informada y si en tales

condiciones coadyuva la solicitud.
EXTRADICIN
SIMPLIFICADA Irretractabilidad: Salvo vicios que incidan en la
validez del trmite
El actual cdigo de procedimiento penal no prev
soluciones puntuales para eventos en los cuales se
desiste de la solicitud de renuncia al trmite previsto en
el artculo 500 de la Ley 906 de 2004, situaciones
anlogas, tales como la aceptacin de cargos en el
proceso penal (artculo 351 ibidem), permiten concluir
que dicha peticin es inadmisible e inaceptable, salvo
que se demuestre la configuracin de vicios en el
consentimiento o la vulneracin de garantas
fundamentales.
(...)
Por tratarse de una renuncia al procedimiento

convencional e involucrar un mecanismo de
cooperacin internacional, el Ministerio Pblico no
puede constatar su validez mediante inferencias que le
corresponde hacer al Juez a partir del examen de los
antecedentes que obran en el expediente, como
precisamente ocurre ahora, al deducir o inferir a partir
de la presentacin de la solicitud ante las autoridades
carcelarias en donde se encuentra recluido el requerido
en extradicin y del cumplimiento de las formalidades
relacionadas con la presentacin personal de ese escrito
ante los funcionarios de la Divisin Jurdica de dicho
establecimiento, que la renuncia al trmite era libre,
voluntaria e informada, pero sin constatar si realmente
lo era.
Sin embargo, hay diferencias sustanciales entre uno y

otro instituto: en la solicitud de renuncia al trmite
ordinario de extradicin, al contrario de lo que sucede
en el proceso penal, no acepta responsabilidad alguna,
pues el requerido no renuncia a su presuncin de
inocencia, sino al trmino probatorio que tiene como
objeto allegar pruebas para controvertir los
fundamentos de los requisitos formales de la solicitud
de extradicin, los cuales le corresponde a la Corte
verificar como garante de la legalidad del trmite, sea
cual fuere el procedimiento adoptado para proferir el
concepto.
(...)
(...)
Como garante de la legitimidad y validez del trmite, la

Sala debe corroborar que la renuncia al trmite
convencional sea libre y voluntaria, para lo cual es
necesaria, imprescindible y sustancial, la comprobacin
material de ese presupuesto por parte del Ministerio
Pblico, que en modo alguno se cumple mediante el
estudio formal de los antecedentes que obran en el
expediente, pues de ser as la intervencin de la
Procuradura sera innecesaria, debido a que esa
reflexin es privativa de la Corte.
Atendiendo el principio de lealtad y la analoga del

concepto de retractacin previsto en el artculo 293 ley
906 de 2004, reformada por el artculo 69 de la ley 1453
de 201, si es irrevocable la admisin libre y voluntaria
de responsabilidad penal, con mayor razn lo ser la
retractacin al trmite simplificado de extradicin e
inaceptable la manifestacin de retrotraerse a la
voluntaria, informada y libre manifestacin de no
controvertir los presupuestos formales del concepto de
extradicin, salvo que se demuestre, como no puede ser
de otra manera, la infraccin de garantas
fundamentales.
(...)
Al no haberse constatado materialmente si la renuncia

al trmite fue debidamente informada y si el requerido
entenda los pormenores y consecuencias de su
manifestacin, que es precisamente lo que ahora se
coloca en tela de juicio, el trmite se afecta de tal
manera que no sera posible emitir un concepto de
fondo al no cumplirse uno de los presupuestos
procesales esenciales para proferir una decisin de tal
magnitud. Por lo tanto, con el fin de sanear el proceso
de la irregularidad sustancial que se advierte, la Sala
decretar la nulidad de lo actuado a partir del auto de
fecha del 23 de abril pasado, con el fin de que el
Ministerio Pblico constate materialmente si la
(...)
La solicitud de trmite simplificado libre, voluntaria e

informada es irretractable, siempre y cuando, como en
ste caso, no se configuren vicios en el trmite que
inciden en la validez del procedimiento por ausencia de
control material sobre la peticin del requerido de
someterse al trmite simplificado.
DECISIN:
Decreta Nulidad
9
Boletn Informativo
SALVAMENTO DE VOTO:
FERNNDEZ CARLIER
16 de julio de 2014
Dr.
la jurisprudencia anglosajona de la Teora de los frutos

del rbol envenenado, (fruit of the poisonous tree
doctrine), paulatinamente se han establecido
excepciones al principio de excluir la prueba ilcita en s
misma a fin de admitir la validez de la que se deriva de
ella.
EUGENIO
EXTRADICIN SIMPLIFICADA - Trmite:

Verificacin del respeto a garantas fundamentales
por el Ministerio Pblico, no exige la solemnidad del
acta de la entrevista con el requerido
Providencia. N 8473-2014 Rad. (37361)
M.P. EUGENIO FERNNDEZ CARLIER
La salvedad se funda al escindir un nexo fctico y uno

jurdico entre la prueba principal y la refleja o derivada
para tener a esta ltima como admisible si se advierte
que proviene de: (i) una fuente independiente
(independent source), es decir, si el hecho aparece
probado a travs de otra fuente autnoma; (ii) o tiene un
vnculo atenuado (purged taint) con la principal; o (iii)
se trata de un descubrimiento inevitable (inevitable
descovery), en caso que por otros medios legales de
todas maneras se habra llegado a establecer el hecho.
Tambin se habla de otros criterios como el de la buena
fe en la actuacin policial y el acto de voluntad libre
cuando la persona asienta la prctica de la prueba.
APLICACIN DE LA TEORA DE LOS FRUTOS DEL

RBOL ENVENENADO
(ACTUACIONES DEL AGENTE ENCUBIERTO)

El 15 de septiembre de 2004, en diligencia de registro y
allanamiento solicitada por el Subteniente MBH,
adscrito al Batalln de Polica Militar N(..), y ordenada
por la Fiscal Seccional Delegada ante () Brigada del
Ejrcito Nacional, fueron hallados 50 kilos de
clorhidrato de cocana, $62.300.000oo y US 80.200.
Como consecuencia, fueron capturados DFL, ABA y
DSR, quienes fueron condenados por el delito de
trfico, fabricacin o porte de estupefacientes,
agravado.
(...)
Con acierto jurdico el Ad quem al analizar si la

ilegitimidad de la actuacin de los miembros del
Ejrcito viciara todo el diligenciamiento, encontr que
no se afectara el conocimiento que tuvo la Fiscala el
propio 15 de septiembre de 2002 acerca de la
transaccin sobre la droga estupefaciente y que la
ilegalidad inicial de la infiltracin que aquellos hicieron
en la organizacin criminal no irradiaba la actuacin del
ente investigador.
El abogado defensor de DSR,

present recurso
extraordinario de casacin, motivado en los siguientes
cargos: 1) nulidad por violacin del debido proceso al
considerar que el Tribunal aprob la intervencin inicial
de los militares en las diligencias previas, aun cuando
acept que era nula ya que estos carecen de funciones
de polica judicial; 2) violacin indirecta de la ley
sustancial por falso juicio de legalidad ya que el
Tribunal acept la investigacin previa adelantada por
los miembro de la fuerza pblica, en contra de lo
consagrado en el art. 29 de la Constitucin Poltica; 3)
violacin indirecta de la ley sustancial por falso juicio
de legalidad porque el procesado fue hallado en
flagrancia dado el allanamiento realizado por miembros
del ejrcito (quienes carecen de funciones de polica
judicial), en compaa de la fiscal, que intent subsanar
la diligencia con una autorizacin suscrita por ella; y,
finalmente, que la diligencia no cumpla con los
requisitos del art. 294 de la ley 600
(...)
Tambin el Tribunal estableci la salvedad entre la

actuacin de los militares y la diligencia de
allanamiento, en cuanto mediaba una fuente
independiente toda vez que desde el da anterior a tal
acto judicial, el 14 de septiembre de 2004, la Fiscal (...)
Seccional de la Unidad de Reaccin Inmediata de (...)
haba ordenado no slo la interceptacin de los
abonados telefnicos de los hermanos C y DS, as como
las labores de vigilancia, seguimiento necesarias.
(...)
Los actos de investigacin habran dado lugar

inexorablemente al hallazgo que se produjo a travs del
allanamiento, lo cual constituye un descubrimiento
inevitable de acuerdo la doctrina.
PRUEBA ILCITA - Prueba derivada: Exclusin,
salvo aplicacin de la teora de los frutos del rbol
envenenado
AGENTE ENCUBIERTO - Razones para que exista

esta figura / AGENTE ENCUBIERTO - Objeto
perseguido por la Fiscala: Debe estar debidamente
fundamentado
No queda duda que la ilicitud de la prueba contamina a

las que se deriven de ella, esto es, aquellas que tienen su
fuente en una que constitucional o legalmente no es
vlida, sin embargo, conforme con criterios basados en
Con el fin de frenar nuevas y sorprendentes

modalidades delictivas que atentan en mayor medida
contra caros bienes de la sociedad las cuales en
10
Boletn Informativo
16 de julio de 2014
ocasiones son desarrolladas por empresas criminales,

los rganos investigativos deben encarar tambin de
forma ingeniosa tal accionar con miras a evitar la
comisin de delitos y desarticular esos aparatos, por
ejemplo acudiendo a las modalidades del agente
encubierto o la infiltracin policial.
fundada en que las mismas no fueron sometidas al

oportuno control de legalidad ante juez competente.
SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Diligencias que
requieren control judicial posterior: Interceptacin
de comunicaciones, no es un control formal
Bajo el marco de la Ley 600 de 2000, que rigi este

asunto, el artculo 243 establece medidas especiales
para aseguramiento de pruebas, permitiendo a la
Fiscala ordenar la incursin o seguimiento pasivo por
parte de funcionarios judiciales y de polica judicial en
actividades de preparacin, ejecucin, consumacin u
obtencin de efectos de conductas tipificadas con el fin
de identificar y capturar a los autores o partcipes,
desarticular empresas criminales, impedir la
consumacin de delitos, recaudar pruebas, entre otras
finalidades
Las interceptaciones de comunicaciones de los

imputados, si bien pueden ser ordenadas por la fiscala
(artculos 250 de la Constitucin Poltica y 235 de la
Ley 906 de 2004), solamente adquieren validez s un
juez les confiere su aval, el cual no consiste en verificar
simplemente un dato formal atinente al deber de
comparecer durante las 24 horas siguientes a la
recepcin del informe policial ante el Juez de Control
de Garantas (artculo 237 de la Ley 1142 de 2007),
sino en establecer, desde el punto de vista material, la
proporcionalidad de la medida y la impostergable
necesidad de interferir, sin orden judicial previa, el
derecho a la intimidad con fines de investigacin.
La Corte Constitucional (C-431 de 2003), al examinar

tal precepto, seal que la competencia de la Fiscala no
se debe restringir a la labor represiva, sino que en la
lucha contra la delincuencia es posible su intervencin
en las etapas previas a la comisin de un delito, como
por ejemplo con seguimientos pasivos, pesquisas,
agentes encubiertos.

de comunicaciones, no slo lo hace el juez de control
de garantas, tambin el de conocimiento en la
audiencia preparatoria
(...)
En el mismo sentido, se destac que esa actividad

tendiente a prevenir conductas delictuosas, no puede
obedecer al capricho de quienes desempeen funciones
de polica judicial respecto de simples sospechas, sino
que ha de ser el resultado del anlisis de circunstancias
objetivas, externas que permitan al menos
indiciariamente justificar la incursin o seguimiento
pasivo de alguien.
Por la importancia de los derechos fundamentales, es

apenas explicable que el sistema penal disponga de
varios tipos de control a la actuacin de una de las
partes del proceso penal: una, vinculada con el control
posterior de legalidad por parte del Juez de garantas
para actos de investigacin, y otra en el juicio al
realizarse la audiencia preparatoria, por el juez de
conocimiento, que como garante de la validez
probatoria y de las condiciones bsicas del juicio, est
en el poder deber de rechazar o de excluir las pruebas
ilegales, y con mayor razn las ilcitas.
DECISIN:
No casa
(...)
Providencia. N 3466-2014 Rad. (43572)

M.P. EUGENIO FERNNDEZ CARLIER
El examen que le corresponde al Juez de conocimiento

no es menor, pues como garante de las condiciones
bsicas de legalidad del juicio, le corresponde, en estos
eventos, determinar si la prueba puede ser llevada al
juicio oral y ser confrontada en ese escenario, luego de
verificar su legalidad formal y material.
Resuelve la Sala el recurso de apelacin interpuesto

por el defensor de RASM, contra el auto proferido del
ao en curso, mediante el cual la Sala de Decisin Penal
del Tribunal Superior, neg la exclusin de pruebas y la
prctica de otras.

de comunicaciones, el control abarca todas las
actuaciones realizadas durante la vigencia de la
orden
Considera el impugnante que la exclusin de las

pruebas (interceptaciones telefnicas) se encuentra
Segn se ha explicado, la defensa no ha cuestionado la

necesidad de la intervencin del derecho fundamental,
ni la proporcionalidad de la medida, sino la formalidad
SPA: CONSIDERACIONES ACERCA DEL CONTROL

DE LEGALIDAD POSTERIOR SOBRE LA
INTERCEPTACIN DE COMUNICACIONES
11
Boletn Informativo
16 de julio de 2014
del trmite, pues sostiene que de acuerdo con el artculo

237 de la Ley 906 de 2004:
audiencia de control de legalidad de la interceptacin de

comunicaciones. En efecto, si bien el pargrafo del
artculo 237 de la Ley 906 de 2004, seala que si el
cumplimiento de la orden ocurri luego de formulada la
imputacin se deber citar a la audiencia de control de
legalidad al imputado y a su defensor (se resalta),
dicha situacin es ajena a la situacin que se estudia. En
efecto, de acuerdo con el registro de las audiencias y de
los antecedentes que reposan en la Corte, se tiene que la
orden de interceptacin de comunicaciones se profiri
antes del 19 de febrero y una lectura atenta de la norma
seala que se debe convocar al procesado si el
cumplimiento de la orden ocurre luego de formulada la
imputacin, situacin que no acontece en este asunto.
Dentro de las 24 horas siguientes al recibimiento del

informe de polica judicial sobre las diligencias de la
rdenes de interceptacin de comunicaciones, el
fiscal comparecer ante el juez de control de garantas,
para que realice la audiencia de control de legalidad
sobre lo actuado
Tal obligacin, sostiene el defensor, fue ignorada por la
Fiscala, pues en la audiencia del 19 de febrero del
presente ao, incluy los informes de polica judicial de
los das 13, 14, 18 y 19 del mismo mes y ao, por lo
cual, al menos respecto de los dos primeros, no se
realiz el control judicial dentro de las 24 horas
siguientes, como lo refiere la norma procesal indicada.
(...)
Precisamente para garantizar plenamente el derecho de

defensa, en situaciones como la que se analiza, en las
causales el indiciado no es convocado a la audiencia de
control de legalidad de la interceptacin de
comunicaciones, el proceso penal prev precisamente
que en la audiencia preparatoria se discuta la validez de
la prueba, como en efecto ocurre, sin que en la
discusin le asista razn al recurrente.
Hay dos formas de leer la norma indicada. Una, en la

cual el trmino de 24 horas se cuenta a partir de la
recepcin de cada informe de polica judicial. Desde ese
punto de vista, si se tiene en cuenta que la orden puede
tener un plazo mximo de seis meses (artculo 234 de la
Ley 906 de 2004, modificado por el artculo 52 de la
Ley 1453 de 2011), cada da que se reciba informes
parciales dentro de ese plazo mximo lmite, debera el
fiscal acudir ante el juez de control de garantas,
colapsando la actividad investigativa y la misma
actividad jurisdiccional, como consecuencia de una
interpretacin que no se corresponde con el sentido del
instituto y con la teora del efecto til de las normas.
DECISIN:
Confirma parcialmente
Otra manera de interpretar la disposicin es la que ha

realizado la Corte a partir de articular la eficacia del
sistema de investigacin y los derechos fundamentales,
buscando en la necesidad de interferir derechos
fundamentales y en la proporcionalidad de la medida, el
mejor entendimiento al trmino en que el juez de
control de garantas debe realizar el control de los actos
de intervencin de la fiscala. En ese sentido, una cabal
lectura del artculo 235 de la Ley 906 de 2004, permite
sostener que la orden de interceptacin es una sola
compuesta de varios actos que corresponden a una
misma unidad y finalidad, por lo cual el control judicial
formal y material es uno solo, que abarca la totalidad de
la actuacin realizada durante el lmite de tiempo de la
orden impartida y no cada segmento de ella.
de comunicaciones, oportunidad, cuando el
cumplimiento de la orden ocurri antes de
formulada la imputacin
No afecta la legalidad de la prueba el hecho de que el
mismo da de la captura del imputado OP se realizara la
12

Boletín Informativo 2014-07-16

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Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

Providencia. N SP8611-2014 Rad. (34131)

SPA: PROCEDENCIA DE LA PRUEBA DE

Adems de satisfacer los principios en mencin, precisa

REFERENCIA COMO EXCEPCIN DE LOS

Significa lo anterior que, por regla general en el sistema

SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Prueba de

SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Pruebas:

Conforme ha sido advertido por la Corte, (Cfr. CSJ

En relacin con el tema de la prueba de referencia,

agravacin punitivas, o la naturaleza o extensin del

cuanto impide al acusado la posibilidad de

Para la Corte el testimonio de la madre de la menor no

Para que dicha garanta no aparezca conculcada, resulta

SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Derecho a la

SPA: LA AUDIENCIA PREPARATORIA TIENE

Dicha garanta, indefectiblemente ha de ser respetada en

SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Prueba de

Si bien la incorporacin del testimonio de referencia

SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Audiencia

La Corte ha explicado cul es la finalidad de la

pronunciamiento del juez de conocimiento aceptando o

En efecto: la enunciacin precede a las estipulacin,

SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Pruebas:

En ese orden, no se puede equiparar la enunciacin con

En este caso, el Magistrado que presidi la audiencia

La Corte ha sealado que:

En esas condiciones, no poda el Tribunal sustituir al

finalidad, pertinencia y utilidad de las pruebas

los que hayan sido aportados y debatidos en el

Los referidos medios cognoscitivos en las etapas de

SPA: DIFERENCIA ENTRE LA PRUEBA PARA

Igualmente se precis en las citadas decisiones:

Aunque cualquiera de las categoras comprendidas

DAGZ present demanda de revisin con fundamento

SISTEMA PENAL ACUSATORIO - Accin de

En el marco de los asuntos gobernados por la Ley 906

ELEMENTOS DEL PECULADO POR USO

Para la primera finalidad es posible utilizar cualquiera

Carrera 8 N 12 A 19. Bogot D.C.

Desde el punto de vista subjetivo el uso es indebido

El activo es calificado, por cuanto la conducta debe ser

Custodiar significa cuidar, vigilar, proteger el bien; en

El pasivo est representado por el Estado como titular

PECULADO POR USO - Se estructura: Por razn o

As entonces, la proteccin no slo cubre el patrimonio

En otros trminos, es imprescindible establecer si los

PECULADO POR USO - Se estructura: Objeto

Esta conexin no slo se presenta con motivo de las

PECULADO POR USO - Tipo penal de conducta

En consecuencia, para su configuracin no es fatal que

Es alternativa dado que puede consistir en usar o

Debe ser indebido o no autorizado por normatividad

La relacin funcional entre la administracin del

Constituye una especie de apropiacin debido a que el

Carrera 8 N 12 A 19. Bogot D.C.

As el automvil no hubiese sido entregado con una

razn de sus funciones, atributos

Es obvio que si la Sala tradicionalmente viene

En efecto, como en el mismo provedo se precisa (fol.

PECULADO POR USO - Consumacin

En el asunto de la especie es difano, de una parte, que

PECULADO POR USO - Se estructura: Dolo