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tercerizadora SERVIMIL, SERNOMISA O MILSERVI, las mismas que el
accionante de manera dolosa oculta en su demanda la relacin
laboral con dichas compaas, entre los aos 2004 hasta el 1 de
Agosto del 2007, que la compaa AQUAMAR S.A., lo asumi de
manera directa.
En consecuencia existiendo una obligacin de las dos compaas
tanto la que presta el servicio como la que es servida, mal puede
el seor Juez de Trabajo, obligar a una sola parte a cumplir con las
obligaciones laborales con los trabajadores, que son de las dos
compaas, que se comprometieron para con los trabajadores,
violando el procedimiento que obliga que, para que una obligacin
nazca el obligado debe ser citado al cumplimiento de dicha
obligacin, y al no haberse cumplido con dicha premisa, mal
puede cargar la culpa de otro, slo a una de las partes en este caso
a la compaa AQUAMAR S.A.
SEIS.- PETICION
En virtud de haber interpuesto este recurso de casacin dentro
del Trmino previsto en el Art. 5 de la Ley de Casacin y haber
cumplido con todos los requisitos previstos en el Art. 6 de la
indicada Ley, la Sala se servir conceder el recurso y remitir los
autos a la Corte Nacional de Justicia, para que una de las Salas
de lo Laboral, Niez y Adolescencia , por sorteo conozca del
mismo , y luego del trmite legal correspondiente, anule la
injusta sentencia ratificada por la Sala, por errnea interpretacin
de la norma mencionada, y en su lugar dicte otra ajustada en
forma estricta a derecho.
SIETE.- CAUCION
Para dar cumplimiento a lo dispuesto en la Ley de Casacin solicito se
sirva sealar el valor de la caucin que me corresponde depositar
para que el juicio siga el trmite de casacin.
OCHO.- DOMICILIO PARA FUTURAS NOTIFICACIONES:
En Quito se me notificar en el casillero judicial Nro. 5848.
autorizo al Dr. Francisco Hernndez, para que en mi nombre
representacin suscriba cuanto escrito sea necesario, solo
conjuntamente con el Abogado Manuel Narea Marriott, hasta
conclusin del presente juicio.
Srvanse proveer conforme a derecho.
Y
y
o
la
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Srvase proveer.-
los
SEOR JUEZ
(MILAGRO)
SEXTO
DEL
TRABAJO
DEL
GUAYAS
SEORE JUEZ
(MILAGRO)
SEXTO
DEL
TRABAJO
DEL
GUAYAS
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Srvase Proveer.-
SEOR JUEZ
(MILAGRO)
SEXTO
DEL
TRABAJO
DEL
GUAYAS
Preguntas al confesante
1ra.- Diga el confesante, como es verdad que usted labor para la compaa
AQUAMAR S.A. desde el 1 de Agosto del 2007. Ruego seor Juez se exhiba al
confesante el contrato de trabajo suscrito el 1 de Agosto del 2007?
2da.- Diga el confesante, como es verdad que antes del 1 Agosto del 2007, usted
labor para las compaas tercerizadoras SERVIMIL S.A., SERNOMISA S.A. Y
MILSERVI S.A. con las mismas que suscribi actas de finiquito, ruego seor Juez
exhiba al confesante las actas de finiquito agregadas al proceso.
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3ra.- Diga el confesante, como es verdad que la compaa AQUAMAR S.A. le
cancel en forma quincenal su salario, y usted firm en dichos roles, ruego seor Juez
que exhiba los roles de pago agregados al proceso al trabajador, a fin de que diga si
son o no los roles de pago que l suscribi?
4ta.- Diga el confesante, como es verdad que en dichos roles de pago se incluyen el
salario, mas las horas extraordinarias y suplementarias, con el 25, 50 y 100 % de
incremento del valor de la hora de trabajo?
5ta.- Diga el confesante, como es verdad que durante el tiempo que labor para la
compaa AQUAMAR S.A., le fueron cancelados el 13, y 14 sueldos, ruego seor
Juez exhiba los documentos de pago de 13 y 14 sueldos agregados al proceso?
6ta.- Diga el confesante, como es verdad que la compaa AQUAMAR S.A. le
cancel sus utilidades del ao 2007, 2008, ruego se Juez se exhiba los documentos
respectivos?
7ma.- Diga el confesante, como es verdad que la compaa AQUAMAR S.A. le
cancel sus vacaciones durante el tiempo que usted labor para la compaa
AQUAMAR S.A., ruego se exhiba el documento de liquidacin de vacaciones?
8va.- Diga el confesante, como es verdad que el 27 de marzo del 2009, 31 ex
trabajadores, solicitaron a la Inspectora del Trabajo sea notificada la empresa con la
Constitucin de un Sindicato?. (ruego seor juez, exhiba al trabajador el escrito
presentado por los ex trabajores Luis hidalgo Chiriboga, Alex Portilla Vergara,
Emilio Olvera Villmar, y Kelvis Valero TERREROS, donde expresan que
solicitaron a la Inspectora del Trabajo que la empresa fuera notificada con la
constitucin de un sindicato el 27 de Marzo del 2009)
9na.- Diga el confesante como es verdad que el 21 de Abril del 2009, usted fue
despedido cuando no haban presentado ningn pliego o conflicto colectivo?
(Ruego seor juez, exhiba al trabajador el escrito presentado por los ex trabajadores
Luis Hidalgo Chiriboga, Alex Portilla Vergara, Emilio Olvera Villmar, y Kelvis
Valero TERREROS, donde expresan que fueron despedidos el 26 de Marzo del 2009)
10ma.- Diga el confesante, como es verdad cuando usted fue despedido se le cancel
la indemnizacin por despido intempestivo? Ruego seor Juez se le exhiba el acta de
finiquito donde consta el pago del despido.
11.- Diga el confesante, como es verdad que usted recibi un cheque por el valor de
que consta en el acta de finiquito? (ruego seor Juez, se le exhiba al trabajador la
copia del cheque por l cobrado).
12.- Diga el confesante como es verdad que usted voluntariamente acept la
liquidacin de trabajo que consta en el acta de finiquito?.
Alegato.El juicio se inicia con la demanda que contiene varias pretensiones como
Indemnizacin por despido intempestivo, Decimo Tercero, Vacaciones, recargo del
fondo se reserva, utilidades, pago por horas suplementarias y extraordinarias,
indemnizacin por desahucio y despido ilegal, al contestar la demanda mi cliente se
defendi con la excepcin de pago de todos los derechos laborales a que el
trabajador tena derecho y que constan en el acta de Finiquito que segn varios
tratadistas define al acta de finiquito como :
Finiquito: Finiquito a significado tambin definimiento o decisin ltima de un
juicio, pleito o cuestin judicial. Dar finiquito, se dice, por terminar con un caudal
con otra cosa cualquiera. (Chvez de Barrera Nelly: Derecho laboral Aplicado.
Pag. 131).
Finiquito: Remate, extincin, saldo de deuda o cuanta. Acta pormenorizada
elaborada ante el Inspector del Trabajo, en la que el trabajador deja constancia de
los valores a l pagados por el empleador a la terminacin de la relacin laboral
(Galo Espinoza, La ms Practica Enciclopedia Jurdica.
El acta de finiquito segn la jurisprudencia del pas da trmino a la relacin laboral y
por ser un documento pblico goza de legitimidad, legalidad, y si se lo quiere
impugnar tiene que ser conforme lo deca en la contestacin a la demanda que el Art.
595 del Cdigo del Trabajo, que El documento de finiquito suscrito por el trabajador
podr ser impugnado por ste si la liquidacin no hubiera sido practicada ante el
Inspector del Trabajo , quien cuidar que sea pormenorizada.
La empleadora cuando termin la relacin laboral con el demandante se cuid que
para que el acta de finiquito no sea objeto de impugnacin que el documento sea
realizado ante el Inspector del trabajo y que sea pormenorizado, y que no contenga
renuncia o vulneracin de los derechos laborales del trabajador, adems que se
encuentran detallados y cuantificados cada uno de los rubros y el trabajador acept y
recibi los mismos mediante un cheque que en esta audiencia no ha negado que
acept y recibi.
Puede argumentar la parte actora que si es posible demandar el pago de derechos
laborales sin impugnar el acta de finiquito y es cierto, hay tratadistas que aceptan esa
posibilidad, pero siempre que dichos derechos no hayan sido considerados en el acta
de finiquito, como por ejemplo si en el acta se pag el dcimo tercero, dcimo cuarto
sueldo, etc, pero no se consider el pago de vacaciones, en ese caso si puede el
trabajador demandar el pago de vacaciones que no ha sido tomado en cuenta, pero
solo de ese derecho, por si quisiera reclamar el pago de valores de los cuales ya han
sido tomados en cuenta, necesariamente debe impugnar el acta de finiquito, explicando
en que forma ha sido perjudicado en dicha acta. Para que pueda impugnarse el acta
de finiquito debe probarse que se ha violado algn derecho del trabajador, en el
presente caso se ha demostrado que no se ha violado ningn derecho, ya que el acta
cubre todas las obligaciones del trabajador reclamables.
El trabajador deba impugnar el acta de finiquito si consideraba que no se haba
cumplido los dos presupuestos que establece el mencionado artculo pero an ms el
trabajador poda como lo he manifestado, impugnar dicha acta, cuando no se han
tomado en cuenta todos los derechos del trabajador, en virtud de que son
irrenunciables e intangibles de acuerdo con los numerales 2 y 11 del Art. 326 de la
Constitucin de la Repblica, y con los Arts. 4 y 5 del Cdigo del Trabajo, pero
dejando en claro que recibi una parte de dichos valores pero que posiblemente no
hubieran sido tomados en cuenta otra parte, pero en la demanda no dice en ninguna
parte que ha recibido valores por el despido, por decimo tercero, decimo cuarto
sueldos, vacaciones, etc., lo cual demuestra una intensin dolosa de engaar a la
autoridad por lo cual he pedido y solicito que cuando se dicte la sentencia se declare
sin lugar la demanda y se le imponga la multa que establece el Art.588 del Cdigo del
Trabajo.
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SEOR JUEZ
(MILAGRO)
SEXTO
DEL
TRABAJO
DEL
GUAYAS
SEOR JUEZ
(MILAGRO)
SEXTO
DEL
TRABAJO
DEL
GUAYAS
nulidades
procesales,
propongo las
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DEL
TRABAJO
DEL
GUAYAS
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