Esta dificultad casi sobrehumana, hace prcticamente imposible una prueba del dominio, sino por
medio de prescripcin, hacindola operativa an cuando ha mediado un MAD derivativo, como por
ej. la tradicin.
Incluso ello es as respecto de la prueba de la propiedad sobre inmuebles inscritos, pues la
inscripcin de dominio, a pesar de su nombre, slo acredita posesin, en nuestro sistema
inmobiliario registral.
3. Existencia de una de base de justicia: Se equitativo reconocer el derecho de aquella persona
que ha sabido cuidar y conservar la cosa, que se ha servido de ella y la ha hecho producir; a la vez
de sancionar a aquel propietario negligente que se ha descuidado totalmente de la cosa que le
perteneca.
C) ELEMENTOS ESENCIALES:
Comunes a toda prescripcin:
1. Titular de un derecho que permanece inactivo: La prescripcin normalmente es una sancin al
titular negligente que no ejerce su derecho, sea real o personal (el derecho prescribe contra el
titular).
2. Transcurso de cierto lapso durante el cual subsiste la inactividad.
Especiales segn el tipo de prescripcin:
Segn se trate de prescripcin adquisitiva o extintiva, se agrega un tercer elemento que vara en
cada una de ellas:
o Extintiva: Como tercer elemento se agrega la obligacin del deudor que se extingue por
prescripcin. En realidad lo que propiamente se extingue es la accin del acreedor para perseguir
su cumplimiento (2492 Inc. 2), pues la obligacin mismas subsiste pero bajo la forma de una
obligacin natural (1470 CC), la cual aunque no concede accin, s autoriza al acreedor retener lo
que el deudor ha dado o pagado buenamente en cumplimiento de la misma.
o Adquisitiva: En este caso es la posesin de la cosa por una persona distinta del dueo el
prescribiente, lo que sumado a los dems requisitos producir en su favor la adquisicin del
derecho respectivo sobre la cosa.
D) REGLAS COMUNES A AMBAS CLASES DE PRESCRIPCIN:
1. Debe alegarse por quien quiera aprovecharse de ella (2493) sin que el juez puede declararla de
oficio:
Razones:
a. El mero transcurso del tiempo no basta para provocar la prescripcin, pues se requiere adems
de la concurrencia de otros requisitos ya sealados, pudiendo el Juez constatarlos slo si son
acreditados por el interesado.
b. Pese a las ventajas de seguridad jurdica de la prescripcin, su operatividad supone privar a un
sujeto de su titularidad legtima sobre un derecho o accin, sin compensacin alguna, por lo que la
ley estima conveniente dejar a la conciencia del prescribiente el aprovecharse o no de esta
institucin.
c. El propio art.2494 establece el principio de que la prescripcin puede ser renunciada, lo que no
se concilia con una declaracin de oficio.
d. Consecuente con el principio de pasividad judicial (art.10 del COT)
Excepciones: Declaracin judicial de oficio:
a. Prescripcin de la accin penal.
b. Prescripcin de la pena.
c. Prescripcin de la accin ejecutiva (art.442 CPC).
Alegacin de la prescripcin adquisitiva:
o Va procesal para alegarla: Corrientes de opinin:
a. Descarta una accin de prescripcin: Parte de la tradicional concepcin de las acciones slo
nacen de derechos, y la prescripcin no es un derecho sino un modo de adquirirlo. Por tanto un
prescribiente en rigor ejercer alguna accin que derive del derecho adquirido por prescripcin, la
cual le servir como causa de pedir.
b. Slo como accin: As, si el demandado quiere alegarla tendr que hacerlo por la va de la
reconvencin. Por tanto el art.310 del CPC, que se refiere a la excepcin de prescripcin, y
dispone que ella pueda oponerse en cualquier estado del juicio, debe entenderse aplicable slo a
la prescripcin extintiva. Argumentos:
i. Es necesario obtener una declaracin positiva del tribunal que reconozca el dominio a favor del
prescribiente, previa acreditacin de los requisitos legales.
ii. Lo anterior supone un juicio de lato conocimiento, de modo que una pura excepcin sera
procesalmente insuficiente.
c. Como accin y como excepcin: Accin y excepcin son simples medios o posiciones
procesales que adoptan los derechos o intereses controvertidos, cuando son hechos valer por las
partes en juicio, resolviendo la sentencia cual merece garanta legal. An ms, un demandado que
pretenda alegar la prescripcin a su favor slo podra excepcionarse, no reconvenir.
o Ausencia de sacramentalidad en los trminos para alegarla: Basta una manifestacin de voluntad
clara en tal sentido, siendo admisible incluso una alegacin tcita, siempre que se deducen
claramente los argumentos del prescribiente y se sealen al Juez los elementos esenciales que la
configuran.
2. La prescripcin puede renunciarse:
Concepto: Declaracin de voluntad de un sujeto en el sentido de no aprovecharse de una
prescripcin cuyos plazos se han cumplido en su favor (art.2494 inc.1).
Elementos:
a. Que los plazos de prescripcin estn cumplidos: El reconocimiento del derecho ajeno, pendiente
los plazos de prescripcin, constituye una interrupcin natural de la misma y no una renuncia
(art.2518).
b. Capacidad de enajenar del renunciante (art.2495): Existe una similitud entre la renuncia y la
enajenacin, pues en ambos hay privacin voluntaria de un derecho. Si la renuncia la hace un
representante, deber cumplir con las mismas exigencias que la ley impone a la enajenacin del
respectivo bien.
Formas:
a. Expresa: es la que se hace en trminos formales y explcitos.
b. Tcita: consiste en el reconocimiento que el prescribiente hace del derecho del titular (art.2494
inc.2).
Efecto:
No opera la prescripcin, ya sea adquisitiva o prescriptita: El prescribiente no adquiere el
derecho, el cual permanece ntegramente en el patrimonio del titular.
La renuncia es siempre relativa: Si son varios los prescribiente slo afecta al que ha renunciado,
no siendo oponible a los dems, quienes pueden invocar la prescripcin a su favor (art.2496).
Limitaciones: En todo caso, no es posible una renuncia anticipada de la prescripcin. (2494)
3. La prescripcin corre por igual y con los mismos plazos a favor y contra toda clase de personas
no importa el que sea persona natural o jurdica, y en este caso si son de derecho pblico o
privado. Anteriormente existi la prescripcin de cortsimo tiempo a favor de las personas jurdicas
de derecho pblico (art.2497).
II. Prescripcin Adquisitiva
A) ASPECTOS FUNDAMENTALES:
Concepto: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse posedo las cosas
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales (art.2492).
o En cuanto a los derechos posibles de adquirir:
No slo se adquiere el dominio sino que tambin se pueden adquirir otros derechos reales, salvo
los que la ley expresamente excepta (servidumbres discontinuas o continuas inaparentes
arts.882, 2498 y 2513).
En cuanto a los derechos personales, el tema se vincula con la posibilidad de admitir posesin
sobre esta clase de derechos. En definitiva las posiciones son:
1. Rechazan prescripcin adquisitiva de crditos: Al margen de la discusin de la posesin sobre
crditos, en el CC chileno hay dos normas expresas que, en lo concerniente al objeto que se
prescribe, aparecen dirigidos slo a los derechos reales. (arts.2498 y 2512).
2. Admiten prescripcin sobre tales derechos:
Que las normas anteriores se refieran slo a derechos reales no implica expresamente la
exclusin de los derechos personales de tal posibilidad.
El Art.2517 dispone que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Si se estima que los derechos personales no pueden
ganarse por prescripcin, entonces esa regla del art.2517 se est entendiendo reducida slo a las
acciones y derechos reales.
Caractersticas como modo de adquirir:
1. Originario porque el derecho se crea en el adquirente.
2. A ttulo gratuito.
3. Por acto entre vivos.
4. A ttulo singular salvo en el caso del derecho de herencia.
B) Requisitos de la prescripcin adquisitiva
1. Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin:
Regla general: Todas las cosas comerciables y que puedan ser objeto de dominio y dems
derechos reales (art.2498 CC).
Segn corriente principal quedan excluidos los derechos personales que jams se adquieren por
prescripcin, slo pueden extinguirse por la prescripcin extintiva.
Tampoco se pueden adquirir por prescripcin las servidumbres discontinuas y las continuas
inaparentes; tambin se excluyen las cosas incomerciables.
i. Si la heredad ha sido permanentemente inundada por un plazo que no pase de 5 aos, ella
vuelve a su primitivo dueo.
ii. Si esta inundacin dura ms de 5 aos, no vuelve al antiguo propietario sino que pasa a los
propietarios riberanos quienes adquieren este derecho por accesin.
Afecta esta forma de interrupcin a los inmuebles inscritos?
i. Opinin negativa: La inscripcin representa el corpus y el animus, los que no se perderan sino
que subsistiran no obstante cualquier impedimento material mientras subsista la inscripcin.
ii. Opinin positiva: La disposicin (2502) no distingue entre inmuebles inscritos y no inscritos y,
adems, el tenor literal del art.2502 N1 vincula la interrupcin natural con la imposibilidad de
ejercicio de actos posesorios materiales, lo que no depende de que el inmueble est o no inscrito,
sino de la naturaleza misma de los actos que la producen.
Efecto peculiar de esta forma de interrupcin natural: se aparta del efecto normal de toda
interrupcin de la prescripcin (prdida de todo el tiempo transcurrido con anterioridad a la
interrupcin) pues slo procede descontar el plazo de prescripcin durante el tiempo que dura la
interrupcin.
2) Se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona (n.2 art.2502): es claro que se
deja de poseer una cosa cuando otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, salvo los
casos expresamente exceptuados por la ley (art.726).
Tratndose de inmuebles inscritos, los actos de apoderamiento material no constituyen interrupcin
de la prescripcin. (728).
Efecto: es el propio de toda interrupcin: se pierde el tiempo anterior a la interrupcin a menos que
el poseedor recupere legalmente la posesin, pues en tal caso se entiende que no hay interrupcin
y la prescripcin contina durante el lapso de duracin de la interrupcin (arts.731 y 2502 inc. final).
b. Interrupcin civil de la prescripcin Art.2503 CC: Es todo recurso judicial intentado por el que se
pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
Fundamento: El dueo abandona su inactividad, manifestando claramente al poseedor su intencin
de actualizar el ejercicio de sus en su poderes plenos sobre cosa, estando an pendiente los
plazos de prescripcin.
Medios para obtenerla: La ley habla de recurso judicial. Se ha entendido que al emplear este
trmino se est refiriendo a una accin necesariamente fundada en el derecho de dominio y que el
dueo interpone contra el poseedor. Se descarta otros mecanismos procesales, u otras acciones
que tengan una causa distinta del derecho de dominio.
Momento de la interrupcin: La jurisprudencia uniformemente sostiene que la interrupcin se
produce al notificarse legalmente la demanda.
Supuestos de ineficacia de la demanda judicial para interrumpir la prescripcin: El 2503 contempla
3 casos:
i. Cuando la notificacin de la demanda es nula por no haberse hecho en la forma indicada por la
ley (art.2503 n.1).
ii. Cuando el actor se ha desistido expresamente de su accin, o cuando por sentencia judicial se
declara abandonada la instancia (art.2503 n.2).
iii. Cuando el demandado o poseedor es absuelto en la sentencia definitiva.
Flexibilidad jurisprudencial favorable a la interrupcin: Los tribunales han sido generosos al valorar
la eficacia de la actividad procesal tendiente a interrumpir la prescripcin. As, se ha resuelto que:
i. Hay interrupcin aunque posteriormente se declare nulo lo obrado por ser relativamente incapaz
el demandante. Se privilegia su actividad inequvoca tendiente a recuperar la cosa.
ii. Hay interrupcin aun cuando la demanda se entable ante un tribunal incompetente, puesto que el
titular ha salido de su inactividad.
Efecto de la interrupcin civil: Hace perder todo tiempo de prescripcin corrido con anterioridad a la
interrupcin, obligando a reiniciar nuevamente los plazos de posesin si quien tiene la cosa
mantiene su calidad de poseedor.
Quienes pueden alegar la interrupcin de la prescripcin:
Regla general: Hay que distinguir:
i. La interrupcin natural: Puede ser alegada por todo aquel que tenga inters en ello, porque se
funda en hechos materiales de caractersticas objetivas y plenamente susceptibles de prueba.
ii. La interrupcin civil slo puede alegarse por el titular o dueo que ha intentado la demanda
judicial, pues su base es la relacin procesal que se constituye, la que evidentemente tiene un
carcter relativo que slo concierne a las partes litigantes (art.2503 n.2). Lo anterior se aplica
claramente si se trata de un dueo exclusivo que demanda a un poseedor exclusivo de la cosa. En
caso contrario hay que subdistinguir:
a) La cosa pertenece en copropiedad a varios sujetos: La demanda intentada por un copropietario
produce la interrupcin de la prescripcin en beneficio de la totalidad de los copropietarios, porque
esta demanda es un acto de conservacin dentro de la comunidad y como tal beneficia
directamente a todos los comuneros (art.2504).
b) Coposesin: Si la demanda ha sido deducida solo contra uno de los coposesores, dicha
interrupcin no perjudica a los dems coposesores, se vuelve a la regla general.
3. Tiempo de posesin para que opere la prescripcin
Fundamento: Es un elemento central de la institucin, pues precisamente apunta a la
consolidacin de ciertas situaciones jurdicas que se desarrollan con proyecciones de
permanencia, en este caso la calidad de poseedor de un sujeto y la correlativa inactividad del
propietario que ha perdido la posesin de la cosa.
Plazos: Estn fijados por la ley, distinguiendo entre la prescripcin ordinaria y la extraordinaria:
interrupcin de la prescripcin, en la que se pierde todo el tiempo que haba transcurrido antes de
la interrupcin, salvo el caso del art.2502 n.1.
Causales de suspensin: Se verifica en favor de ciertas personas a que se refiere el art.2509, a
saber: Menores, dementes, sordomudos y todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o
curatela; tambin opera en favor de la herencia yacente y de los cnyuges. En relacin con la
mujer casada la prescripcin no se suspende en favor de la mujer separada judicialmente de su
marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes respecto de aquellos que administra.
Suspensin entre cnyuges:
La ley dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, o sea, que los cnyuges no
pueden adquirir por prescripcin el uno los bienes del otro, entendindose que toda prescripcin
esta suspendida entre cnyuges, cualquiera sea su rgimen de bienes.
El fundamento de esta norma radica en la necesidad de mantener la paz conyugal, evitando que
cnyuges deban iniciar juicios entre s a objeto de interrumpir la prescripcin, considerando
adems que en sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo de los bienes de la mujer (mero
tenedor, no podra ganarlos por prescripcin.
Suspende tambin la prescripcin extraordinaria? La regla general es que ella no se suspende
en favor de nadie. La doctrina se divide:
a. Corriente pro suspensin: (Alessandri y Jos Clemente Fabres). Argumentos:
i. Existe la misma razn en ambas.
ii. El Art.2509 dice que se suspende siempre entre cnyuges, es decir, sea ordinaria o
extraordinaria.
iii. El Art.2511 dispone que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las personas
enumeradas en el Art.2509, y la situacin de los cnyuges no se indica en un nmero, sino en el
inciso final de la norma.
iv. Peailillo sostiene que fuera de estas razones de texto, permanece como muy fuerte la razn de
fondo de la suspensin, por las caractersticas de la institucin del matrimonio, que valen para toda
forma de prescripcin.
b. Slo suspende prescripcin ordinaria. Argumentos:
i. La suspensin de un beneficio excepcional cuyos textos obligan a una interpretacin restrictiva, y
el legislador la ha tratado slo a propsito de la prescripcin ordinaria.
ii. El vocablo siempre debe entenderse en el sentido de que es indiferente el rgimen de bienes
que tienen los cnyuges.
iii. El Art.2511 expresamente seala que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de
las personas enumeradas en el art.2509, y sera de una extrema literalidad excluir la hiptesis de
los cnyuges por no estar precedida de un nmero especial.
b) Prescripcin adquisitiva extraordinaria:
o Requisitos: Ella requiere de posesin irregular durante 10 aos, trtese de bienes muebles o
inmuebles (arts.2510 y 2511).
o En relacin con la posesin, ella debe ser irregular (art.708), no requirindose ttulo de dominio u
otro requisito.
o Situacin del mero tenedor:
La mera tenencia no se transforma en posesin por el mero transcurso del tiempo (art.716), no
dando lugar por lo tanto a prescripcin.
Pero el mero tenedor por un acto suyo desconoce el dominio ajeno y se transforma en poseedor
podr prescribir, siempre que su posesin no sea violenta ni clandestina (art.2510 n.3).
o Situacin de la posesin irregular sobre inmuebles en relacin con la inscripcin:
que el art.2510 es una norma de general aplicacin, ya que abarca todos los bienes sin
especificacin.
4. Dentro del elemento lgico de interpretacin deben concordar, para que exista la debida
correspondencia y armona, el art.2505 con los arts.724, 728 y 730, porque para prescribir hay que
poseer y si se trata de un inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesin, ni aun irregular, sino
por este medio (inscripcin), inscripcin que cancela la del poseedor anterior (arts.728 y 730).
5. No es efectivo que jams operara la prescripcin adquisitiva extraordinaria contra ttulo inscrito,
de aceptarse la opinin anterior, porque tendra aplicacin cuando existe posesin irregular por
falta de justo ttulo o buena fe, pero no podra tener lugar tratndose de la falta de inscripcin que
motivase la posesin irregular.
6. En cuanto a la crtica de la posicin contraria en orden a que se dejara sin proteccin al
poseedor material frente al ficto o simblico, ella no es efectiva porque conforme al art.730 inc.2 si
el poseedor material ha practicado la competente inscripcin va a tener la posesin regular o
irregular segn el caso y va a poder ganar el dominio por prescripcin.
D) EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DECLARADA JUDICIALMENTE:
Efecto fundamental:
1. Produce la adquisicin del derecho de dominio, retrotrayndose a la fecha en que principio la
posesin. Por ello se sostiene que la sentencia tiene un carcter meramente declarativo.
2. Fundamento: Presuncin de que el antiguo propietario abdic de su dominio antes de iniciarse la
posesin, que debe protegerse a terceros que ya durante la posesin contrataban con el poseedor
tenindola por dueo.
3. Consecuencias:
1. El poseedor queda dueo de los frutos producidos durante la posesin, aunque haya estado de
mala fe.
2. Quedan firmes los gravmenes o cargas que haya constituido en ese tiempo.
3. Estrictamente le han de ser inoponibles los gravmenes o cargas que haya constituido el
propietario en la misma poca.
Efecto liberatorio: Extincin de lo derechos reales distintos del domino que el antiguo dueo
haba constituido sobre la cosa antes de iniciarse la posesin del prescribiente. Ello porque se
entiende que este ltimo era poseedor de tales derechos, y al operar la adquisicin del dominio a
su favor se confunde la titularidad del el domino con la de los dems derechos (por esencia se
tienen sobre cosa ajena), lo que tcnicamente es imposible.
Sentencia Judicial que declara la prescripcin: Es requisito de eficacia de la adquisicin? (2513)
Para algunos, basta que se cumplan las condiciones legales de la adquisicin. As, los actos
propios de un propietarios, una vez cumplidos tales requisitos, seran eficaces aunque no hubiese
sentencia que declare la prescripcin. El problema es que si se objetan dichos actos, de todas
maneras se requerir de un fallo que reconozca la prescripcin retroactivamente. Recordar que sin
inscripcin, la sentencia no es oponible a terceros.
E) PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE OTROS DERECHOS REALES:
Los derechos reales distintos del dominio se adquieren por prescripcin de acuerdo a las mismas
reglas del derecho de dominio (art.2512), salvo las excepciones siguientes:
1. El derecho real de herencia se adquiere por la prescripcin extraordinaria de 10 aos (art.2512
n.1), adquirindose por prescripcin ordinaria de 5 aos cuando el heredero aparente obtiene
resolucin de posesin efectiva en su favor (arts.1269 y 704 inc. final).
2. El derecho de censo se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos.