Direito Pblico
Direito Privado
Interesses
Interesses Pblicos
Interesses Privados
Estatutos dos
Sujeitos
Posio dos
sujeitos
As partes encontram-se em
posio de igualdade.
Igualdade a relao entre as partes feita numa relao horizontal, sinalagmtica (recproca),
de igualdade ou paridade.
Quando estes princpios so postos em causa, h consequncias para o vnculo jurdico ex. art.
994 do CC: Pacto leonino.
Rege e estabelece os limites atuao do poder poltico e consagra direitos naturais que se
convertem em direitos fundamentais.
Direito Administrativo
o conjunto de normas e princpios jurdicos vinculantes de direito pblico, que regulam
qualquer atividade de qualquer entidade independentemente da sua natureza jurdica desde
que prossigam interesses pblicos ou atuem sobre a direo de uma pessoa de direito pblico.
O Direito Administrativo concretiza e desenvolve os princpios fundamentais da atividade de
administrao do Estado. Os princpios mitigantes so a discricionariedade (qual e o modo como
a finalidade ser garantida) e da oportunidade (a adoo de um ato flexibilizada). As disciplinas
auxiliares do Direito Administrativo so as Cincias da Administrao e a Sociologia das
Organizaes.
Direito Fiscal
o constitudo pelo conjunto de normas que regulam a recolha, a gesto e a aplicao ou
dispndio dos meios financeiros pblicos (provenientes dos impostos e taxas, das receitas
patrimoniais e dos emprstimos pblicos), e regula o exerccio do poder tributrio. A criao de
impostos da competncia da A.R. (com deferimento ao Governo se necessrio). O princpio da
legalidade fundamental em Direito Fiscal. Outros princpios importantes so o princpio da no
retroatividade e o princpio da tipicidade os fatos tributrios esto, em todos os seus
elementos e contornos, sujeitos previso da lei (o que no estiver definido na lei como
tributvel no ser sujeito a tributao). As disciplinas auxiliares so as Finanas Pblicas, a
Fiscalidade e a Contabilidade.
Vide arts. 103 e 104 CRPDireito Penal
Define os ilcitos e as penas (e as medidas de segurana), como forma de preservao da paz
social e seguranas das pessoas da sociedade, tutelando para isso o crculo de bens jurdicos
essenciais do Estado e da Sociedade. Subjaz ao Direito Penal o princpio da responsabilidade: a
capacidade de uma pessoa ser imputvel pelas consequncias da sua conduta, e tal
imputabilidade requer a capacidade de compreenso e autodeterminao do agente. O Direito
Penal tambm a ultima ratio do Direito s intervm quando os outros ramos do direito
no so capazes de dar resposta situao em causa (aplicao subsidiria) e quando esto em
causa os bens jurdicos essenciais da sociedade (ilcitos de natureza criminal, com sanes de
privao da liberdade ou de natureza pecuniria).
Direito Processual
Complexo de normas que regula o processo, ou seja, o conjunto de atos realizados pelos
tribunais e pelos particulares que perante eles atuam ou litigam perante o exerccio da ao
jurisdicional. atravs do direito processual que se determina o tribunal competente para a
ao (competncia jurisdicional). O direito processual civil regula a proposio e o
desenvolvimento das aes cveis e o direito processual penal fixa os trmites a observar na
instaurao e no desenvolvimento da ao penal.
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3 - Princpios e regras
Os princpios so mximas de orientao. No so regras. No resultam consequncias jurdicas
que possam definir juridicamente uma situao (a no ser por mediao).
Os princpios gerais do direito so normas, no so regras, que se traduzem em mximas ou
frmulas que exprimem uma orientao jurdica, mas que, dada a sua reduzida
determinabilidade, necessitam, normalmente, de um desenvolvimento densificador atravs de
regras legislativas ou da mediao jurisprudencial.
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exigir. O sujeito ativo pode recorrer aos meios coercitivos para garantir a satisfao do seu
direito. Em casos pontuais, porm, o titular do direito subjetivo no tem a possibilidade de
recorrer a meios coercitivos - o exerccio do seu direito limitar-se a uma pretenso de adoo
de um comportamento por parte do sujeito passivo (ex. Art. 1245CC, Art. 204, as prescries
de dvidas e plano meramente moral/social).
Direito Potestativo: Poder de introduzir alteraes numa relao jurdica, com uma garantia
superior do direito subjetivo em sentido estrito. So alteraes impostas necessariamente e
no tm oposio. A situao passiva correspondente uma sujeio, e este sujeito passivo
nada pode fazer para obstar ao exerccio deste direito;
Poderes-deveres ou poderes funcionais: associados aos direitos subjetivos em sentido estrito.
Ex. Poderes paternais. H uma separao entre o titular do poder em que se consubstancia o
direito e o titular do interesse cuja persecuo se visa com o exerccio do direito. O titular do
poder o pai que o exerce no interesse do filho.
Teoria geral da relao jurdica:
Interessa-nos a relao jurdica de direito privado. Nestas relaes o estado no atua, ou se atua,
na qualidade de agente particular.
O Direito objetivo serve para disciplinar as relaes sociais que os homens estabelecem em
sociedade. Quando se fala em relaes jurdicas em sentido amplo, est-se a tratar destas
relaes juridicamente relevantes para o direito (merecem a tutela do direito) VS relao
jurdica em sentido estrito - apenas determinados vnculos que se estabelecem entre uma e
outra pessoa (ex. A relao entre credor e devedor, entre marido e mulher, etc).
Relao implica obrigao, situao diz respeito apenas a cada uma das partes isoladamente.
As posies jurdicas que so tuteladas estabelecem sempre relaes com outras pessoas
(perspetiva adaptado, relacional). O CC assenta na perspetiva relacional.
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Nacionais/regionais/locais;
Institucionais/estatutrias
Autnomas (o valor jurdico determinado por elas prprias) /no autnomas (os
usos art. 3/1 CC). Os usos so uma fonte no autnoma e tm um valor jurdico
duplamente condicionado:
1 - A lei
A lei um ato jurdico unilateral, imperativo, que cria, modifica ou extingue noras jurdicas.
A lei em sentido material inclui mesmo os regulamentos e a pliade de normas abaixo deles. Em
sentido formal, o ato emitido pelo rgo do Estado com funo legislativa. A lei no uma
norma, contm vrias disposies normativas.
uma fonte imediata segundo o art. 1 do CC.
As normas corporativas, apesar de reconhecidas pelo CC tambm como fontes imediatas de
direito, tm de ser interpretadas pelo valor histrico que possuram, no pelo que possuem, que
bastante limitado necessidade de interpretao atualista.
A lei em sentido material corresponde lei propriamente dita, aos decretos-leis e aos decretos
legislativos regionais.
2 - O costume e os usos
O costume tem uma relevncia marginal numa sociedade complexa e plural.
Costume: prtica geral, constante e reiterada (corpus), com a convico de obrigatoriedade
(animus). uma fonte histrica de direito, mas no figura no Cdigo Civil enquanto fonte. Tem
um alcance problemtico e no tem consequncias jurdicas determinadas.
Uso: apenas o corpus do costume, prtica constante, geral e reiterada. Os usos so meras
prticas.
Relao entre o costume e a lei:
Secundum legem de acordo com a lei (relevo interpretativo na medida em que foi uma
fonte a par da lei, no sentido de precisar o sentido da norma legal);
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Praeter legem para alm da lei (serve para integrar lacunas, regular situaes que a lei
no regula);
Contra legem - costume com sentido contrrio lei. No admitido no CC. Cessao da
vigncia da lei por desuso ou prticas reiteradas contrrias (art. 7 CC no
cumprimento da norma no a elimina).
Posio do CC: omisso no art. 1, remisso nos artigos 1400 e 1401. O artigo 348 refere que
quem invocar o direito consuetudinrio tem de provar asua existncia e contedo, tem o nus
da prova.
Posio da CRP: a CRP no regula matrias das fontes de direito.
Posio do DI: o costume fonte no direito internacional, segundo o art. 38 ETIJ.
3 - A doutrina e a jurisprudncia
A doutrina corresponde ao conjunto de orientaes e opinies dos jurisconsultos (cincia do
Direito). Tem um relevo fundamental na elaborao de princpios jurdicos e na definio de
conceitos jurdicos. Cabe doutrina analisar as leis e dela retirar todos os centedos relevantes.
A teoria clssica apontava-a como fonte mediata.
A jurisprudncia no reconhecida como fonte de direito normativo, no tem esse alcance, mas
tem uma grande importncia na sistematizao do Direito. No existe precedente obrigatrio
atualmente (203 CRP).
Os magistrados judiciais esto sujeitos a um princpio de independncia.
4 - A equidade
uma fonte de Direito, no de normas. uma mxima de deciso justa e concreta que se afasta
do direito estrito deciso ex aequo et bono. A equidade um princpio complementar das
normas.
5 - As fontes internacionais
Direito Internacional: costume e princpios gerais de direito, convenes internacionais que
vinculem internacionalmente o Estado Portugus e atos unilaterais de organizaes
internacionais de que Portugal seja parte. O costume e princpios gerais de Direito Internacional
tm de ser publicados em Dirio da Repblica, mas os regulamentos da EU, por exemplo, tm
aplicabilidade direta, no necessitando de ser publicados para serem suscetveis de serem
aplicados.
O direito internacional comum parte integrante do direito portugus, atravs da
clusula de receo do art. 8/1 CRP.
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5A Guerra e Revoluo
Existe uma legitimao do poder constituinte originrio rutura com o quadro normativo e
ordem poltico-jurdica anteriores. No sendo fontes de per si, produzem efeitos jurdicos
relevantes: a modificao/inovao jurdica, condicionada pelas orientaes da prpria
revoluo/guerra.
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Caducidade
um efeito extintivo, aplicvel em direitos cujo exerccio j est sujeito a um prazo definido por
lei, sob pena de extino. A diferena principal para a prescrio de que os prazos de
caducidade no se suspendem nem se interrompem.
Se nada for dito em relao a um prazo que extinga o direito, presume-se que um prazo de
caducidade.
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Mximo: aplicao a todos os factos, mesmo aqueles objeto de uma deciso transitada
em julgado, ou em relao aos quais se tivesse verificado prescrio ou caducidade.
Num estado de direito no admissvel este grau de retroatividade.
Mdio: aplicao a todos os efeitos jurdicos de factos passados com exceo dos
supramencionados.
Mnimo ou ordinrio (art. 12 CC) incide sobre os factos passados, mas ressalva os
efeitos jurdicos j produzidos pelos factos passados, incidindo apenas sobre os efeitos
que venham ainda a decorrer. A lei portuguesa estabelece que no grau mnimo a lei s
pode ter efeitos retroativos se a lei o declarar expressamente.
Retroatividade inautntica: retroconexo/retrospetividade aplicao da lei considerando
factos passados/efeitos j ocorridos ou que ainda esto a decorrer, ou seja, atribui-se relevncia
a factos jurdicos que tiveram lugar anteriormente entrada em vigor da lei, mas aos quais esta
atribui relevncia.
As leis interpretativas, retroativas ou no, no regulam a realidade, limitam-se a indicar qual o
sentido da lei interpretada vlido, e s produzem efeito a partir da entrada em vigor da lei
interpretada.
2 - Os conflitos materiais
Concurso no espao:
- Positivo (duas ou mais normas de diferentes sistema jurdicos so aplicveis);
- Negativo (nenhuma norma de qualquer sistema jurdico aplicvel);
Concurso no tempo-espao: entre duas normas que tm uma vigncia temporal sucessiva ou
aplicao no mesmo espao de duas leis em conflito - princpio da no retroatividade.
Concurso aparente: preenchem-se vrias previses, mas s uma aplicvel ao caso.
Relao de especialidade se no for complementar, a norma geral no revoga
(derroga) a norma especial art. 7/3 CC. Determinao inequvoca da vontade do
legislador atravs da interpretao.
Relao de consuno o interesse tutelado por uma norma absorve o tutelado por
outra.
Relao de subsidiariedade h uma sobreposio parcial entre as normas e em caso
de incompatibilidade.
Concurso real: as duas normas so aplicveis e competentes para regular a situao.
Cumulativo: aplicam-se as duas normas;
Alternativo: aplica-se apenas uma delas (conflito de normas).
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2 - A codificao e 'descodificao'.
De modo geral, a codificao tem como objeto um ramo de direito ou setor social; tem como
linhas estruturais a unidade, a sistematicidade e a cientificidade (3s sinttico, scientfico,
sistemtico), o fim/teleologia a que se prope de ordenar inovadoramente uma realidade
socio-jurdica e os fatores que desencadeiam o movimento codificador so de ndole polticoideolgica e tcnico-prtica.
A codificao o processo atravs do qual o legislador cria direito. a via fundamental pela qual
o Direito formado, um processo cujas vantagens esto associadas a mtodos de criao de
normas. O cdigo caracteristicamente rgido ordena o futuro e torna-o refm do presente,
impede a adaptao do direito sua evoluo e necessidades sociais, fechado, o que leva ao
fenmeno inverso, de descodificao, que consiste na aprovao de leis avulsas sucessivas, que
vo revogando ou regulando especialmente disposies do cdigo, afastando-as. O cdigo
tambm incompleto, porque apesar de pretender regular uma determinada matria de modo
total, tal facto humanamente impossvel e a evoluo da realidade limita tambm os esforos
de completude. Os cdigos podem ou no estar divididos em partes (livros), com uma lgica
gradativa, da maior para a menor (livros, captulos, seces, subseces).
Compete ao Estado garantir a tutela do Direito e dos direitos e a sua efetividade. Mas por outro
lado (a no ser em condies excecionais) no podem os sujeitos garantir os seus direitos pela
fora, devendo recorrer s respetivas instituies (ex. tribunais).
Instituies estaduais de tutela:
Tribunais;
Administrao pblica;
Polcias (art. 272/1 CRP);
Foras armadas (art. 19 e 275/7 CRP).
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Tutela reconstitutiva: visa restabelecer a situao que existiria caso no tivesse ocorrido a
violao (tornar indemne) princpio geral (art. 562 CC).
Reconstituio natural visa repor a situao que devia existir luz do Direito. ex. art.
827 CC;
Reintegrao por equivalente ex. art. 566/1 CC, tambm conhecido por
indemnizao em dinheiro, corresponde ao ressarcir de um valor equivalente ao dano
que o lesado sofreu (ou do lucro que no obteve lucro cessante).
Compensao (por vezes erroneamente denominado de indemnizao em geral) visa
tutelar a leso de direitos que no tm valor patrimonial, mas que no devem ser
desconsiderados pelo direito (dano fsico e dano psquico/moral). Aferimento de um
valor pecunirio que pretende atenuar a s consequncias do dano, pretendendo
melhorar a situao da pessoa.
Reconstituio normativa o impedimento da produo de efeitos jurdicos de uma lei
ou norma que viole uma lei ou norma hierarquicamente superior. Eliminao de um
efeito jurdico contrrio ao Direito:
Invalidade;
Inexistncia;
Ineficcia.
Tutela Punitiva: visa sancionar o desrespeito da ordem jurdica atravs da privao de um bem
do infrator (vida, liberdade, patrimnio -> penas de priso, multa e coimas). A pena o fim da
tutela, mas tem somo fins especficos a reintegrao do agente e a preveno do crime.
Tipos de tutela jurdica MODO:
Autotutela: como princpio geral, vigora a proibio da autodefesa (art. 1 CPC).
Situaes excecionais em que se admite a autotutela:
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Forma prpria de agir das entidades pblicas para as situaes de execuo de poder
(executivo);
Modo de concretizao dos atos normativos, concretizao de leis e regulamentos.
A executoriedade do ato administrativo e o privilgio da execuo prvia;
As garantias dos administrados (direito informao, participao, audio,
fundamentao e o direito de tutela jurisdicional).
O ato administrativo pode ser executado pela mesma entidade que o dirigiu, com os seus
prprios meios ou recorrendo a outras foras da autoridade, e pode implicar custos para o
particular.
Se somos objeto de um ato de liquidao fiscal, por exemplo, temos de prestar cauo/pagar o
imposto em dvida e s depois reclamar do ato aos tribunais: privilgio da execuo prvia.
Princpios gerais (art. 266/2 CRP): igualdade, proporcionalidade, justia, imparcialidade e boaf;
Garantias dos administrados (art. 267 CRP): direito informao, participao, audio,
fundamentao e direito tutela jurisdicional;
Heterotutela: direito de acesso justia e uma tutela jurisdicional efetiva (art. 20 CRP).
Os objetivos das formas no judiciais de soluo dos litgios (proximidade, informalidade,
celeridade, economia, eficincia, simplicidade, voluntariedade, proporcionalidade,
oportunidade, participao/responsabilidade, confidencialidade).
Tutela jurisdicional dirimio jurdica dos litgios, seja por aplicao estrita do Direito, seja ex
aequo et bono (arbitragem).
Tutela judicial: os tribunais (criao legal, competncia e funcionamento determinado por
lei, permanncia, anterioridade, aplicao estrita do Direito). Estatuto dos juzes (216 CRP):
independncia, imparcialidade, inamovibilidade, irresponsabilidade. Estatuto MP (219 CRP
autonomia).
Os tribunais tm dois poderes fundamentais: a auctoritas e a potestas.
Auctoritas poder de ditar unilateralmente o direito, a soluo dos casos
concretos;
Potestas poder de executar a soluo dos casos concretos (privativa dos
Tribunais, com a exceo dos atos administrativos da Administrao Pblica).
Estrutura judicial portuguesa:
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Conciliao
Mediao: laboral, penal, familiar e civil/Comercial (no mbito dos julgados de paz);
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Interpretao doutrinal (art. 9 CC): a interpretao doutrinal feita por todos os que
atribuem sentido e alcance ao texto legal e que no sejam rgos do estado criadores
desse mesmo texto, estando desprovidos de poder normativo.
Interpretao autntica (art. 13/1 CC): a interpretao autntica advm de um rgo
dotado de poder normativo. A norma interpretativa pode ser produzida pelo prprio
rgo que criou o texto legislativo a ser interpretado (autointerpretao) ou outro
(heterointerpretao).
Quanto aos objetivos:
Interpretao subjetivista (interpretao da lei segundo o sentido que um legislador
razovel lhe tenha querido dar, valoriza a interpretao historicista).
Interpretao objetivista (valoriza a interpretao atualista. A feio objetivista de um
legislador ideal).
Interpretao historicista (interpretao da lei luz dos seus objetivos aquando
da sua entrada em vigor, condies especficas do tempo em que entrou em
vigor).
Interpretao atualista (interpretao da lei luz de critrios atuais, de acordo
com as condies especficas do tempo em que aplicada).
3 - Os elementos da interpretao.
Elemento gramatical a letra da lei: o ponto de partida. Impede desde logo sentido
que no encontrem a uma correspondncia e uma funo positiva de valorizao entre
os possveis sentidos daqueles que maior correspondncia literal apresente (art. 9/1 e
2 CC).
Elementos lgicos:
Elemento teleolgico a razo de ser da lei: escolhe-se o melhor sentido para alcanar
a finalidade da norma, descortinando os valores e princpios prosseguidos que esto na
base das normas.
Elemento sistemtico unidade do sistema jurdico: nunca se deve ler uma norma
jurdica de forma isolada, porque o ordenamento jurdico faz com que exista uma
relao entre todas as normas.
Elemento histrico circunstncias em que a lei foi elaborada: sempre preciso ter em
considerao os dados e circunstncias histricas que rodearam o aparecimento da lei
occasio legis do art. 9/1 CC.
4 - Os resultados da interpretao.
Quanto relao da letra/esprito da lei, a interpretao pode ser:
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II - A integrao de lacunas
1 - Conceito e tipos de lacunas
A lacuna a incompletude contrria ao plano do direito vigente. Diz respeito a situaes que
cabe ao direito regular mas em que o direito no d resposta a esta questo jurdica. Sucede
interpretao, quando esta chega concluso da existncia de um vazio jurdico omisso.
As lacunas ocorrem por falta de previso do legislador ou superao da previso legislativa (art.
8/1 CC). Podem ento ser lacunas de previso ou lacunas de estatuio.
Lacunas da lei: lacuna de regulamentao (ausncia de norma ou diploma especial que regule
uma determinada situao ou funo, ainda que a sua existncia esteja prevista), lacuna de
coliso, lacunas teleolgicas (quando a finalidade da lei no foi alm da letra da lei).
Lacuna de Direito: existe uma lacuna, no pela leitura da lei ou da sua teleologia, mas porque
atravs de um princpio geral de Direito chegmos a esta concluso, implicando, habitualmente,
o recurso a uma norma especial.
nos casos em que tal resulte num regime jurdico mais favorvel, e em geral excluem-se juzos
de igualdade e discricionariedade no caso da criao de normas, e impe-se a formulao de
uma regra geral e abstrata para o tipo omisso.
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