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DIREITOS HUMANOS

EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS HUMANOS:


- Drittwirkung (direito alemo)
- A eficcia horizontal a aplicao do direito nas relaes privadas.
Os direitos humanos so oponveis s pessoas nas suas relaes
privadas.
- Eficcia vertical dos direitos humanos ocorre com relao
atuao das relaes entre o Estado.
- Os particulares nas suas relaes privadas no podem violar os
direitos dos outros, ainda que essas pessoas aquiesam com essa
violao. Os direitos humanos so irrenunciveis. Nas nossas
relaes privadas somos regidos pela nossa autonomia privada.
- Leading case: Caso Lutti e no Brasil RE 201.289: uma entidade
associativa formada por msicos recebia verba do Ecad e repassava
para os associados por via da entidade. Em um determinado
momento, algum props a excluso de um scio durante uma
reunio da assembleia. Aps votao o scio foi excludo. No
poderiam ter excludo o scio sem o devido contraditrio e ampla
defesa. Ellen Gracie disse que no caberia ao Estado-juiz interferir
nessa questo da vida interna. Gilmar Mendes disse que esse seria
um caso de liberdade horizontal, porque a pessoa excluda teria
prejuzo financeiro. Ele ainda disse que o scio poderia ser
excludo, mas deveria ter sido observado o devido processo legal
com respeito ao contraditrio e ampla defesa. O contraditrio e a
ampla defesa se aplica s relaes privadas.
LIMITAO DE DIREITOS HUMANOS:
- Teoria do limite dos limites ou do limite das limitaes:
- Os direitos humanos no so absolutos, eles comportam
relativizaes. A ONU por exemplo, estabelece que nada justifica a
tortura. A proibio de tortura tem carter absoluto. Mas de uma
maneira geral, os direitos comportam limitaes. At mesmo
prprio direito da vida comporta limitao, em legtima defesa,
pode tirar a vida do outro.
- Mas a faculdade que se confere alguns de limitar o exerccio de
direito, por sua vez limitada. Podemos s vezes impor limites aos
direitos porque preciso adequar o direito outros valores da
ordem jurdica, por vezes, com outros direitos.
- O poder de polcia impor limites ao exerccio de direitos. Mas o
prprio judicirio tambm pode impor limites quando ele analisar
conflitos em casos concretos.
- Os limites so limitados. A faculdade de impor limites limitada.
Os limites essa faculdade muitas vezes esto expressos no texto
constitucional. Outras vezes esto implcitos e decorrem da
necessidade de harmonizar. Exemplo de limite expresso: artigo 5,
XII da CF possvel impor limites ao direito de privacidade. O
legislador disciplinou o instituto da interceptao telefnica.
Exemplo de limitao implcita: proporcionalidade. A limitao dos
direitos deve ser razovel e proporcional. Deve estar na justa
medida, no pode ser excessiva, ela no possui amparo na ordem
jurdica.
- Vetores que regem o sistema da proporcionalidade: adequao,
necessidade de proibio de excees e proporcionalidade em
sentido estrito. A medida adequada quando alcana a finalidade
pretendida (exemplo: visando diminuir os acidentes no trnsito no
Brasil, muitas vezes causados pela ingesto de bebida alcolica, as
autoridades fizeram a famosa lei seca.). A necessidade tambm
conhecida como exigncia do meio menos lesivo ao direito
fundamental (exemplo: determinado empresrio est poluindo o
meio ambiente. O poder pblico determinou o fechamento dessa
indstria. No existiria um meio menos lesivo do que o
fechamento?). O que se ganha com a interveno sobre o direito se
justifica pelo que vai se perder com a restrio de outro valor?
INTERNACIONALIZAO DOS DIREITOS HUMANOS:
- Teve incio com a II Guerra Mundial, com o surgimento da OIT e
Cruz Vermelha. Depois se concretizou com a criao da ONU e do
Tribunal Penal Internacional.
- Declarao internacional dos direitos humanos:
- Ela de 1948. A ONU foi fundada em 1945 e tinha como um de
seus propsitos promover a defesa dos direitos humanos.

- Geraes de direitos:
1) Direitos civis e polticos
2) Direitos sociais, econmicos e culturais
3) Direitos difusos da humanidade
- A DUDH no contemplou os direito difusos da humanidade.
- Aps a II Guerra Mundial que comea a tomar corpo a ideia dos
direitos difusos da humanidade.
- As liberdades civis exigem do Estado a no interveno.
- No plano do direito internacional existe uma diferena entre
tratado e resoluo. O tratado obriga, a resoluo no. Ela uma
mera carta de princpios e diretrizes. A DUDH um tratado ou uma
resoluo da ONU? A DUDH no foi aprovada sob a forma de
tratado, mas sim sob a forma de resoluo. Essa resoluo tem valor
jurdico, obrigatria, tem fora vinculante? Do ponto de vista
formal a resoluo no obrigatria, porque ela no um tratado,
mas sim uma mera resoluo. Ela juridicamente recomendativa,
diretiva. A doutrina afirma que a DUDH obrigatria. Ela no to
somente uma diretriz.
- A DUDH de 1948 e os Pactos que tratam dos Direitos Humanos
so de 1966. E a demora pelos tratados foi devido discusso dos
direitos sociais.
- Os pactos se limitaram a reproduzir os direitos que estavam na
declarao universal ou trouxeram previso de direitos novos? Os
dois pactos de 1966 ampliaram os direitos consagrados na DUDH.
Os direitos civis e polticos seriam auto aplicveis e os direitos
sociais e econmicos seriam efetivados de forma progressiva.
- O pacto internacional dos direitos civis e polticos tem aplicao
imediata, ele exigvel.
- O pacto dos direitos sociais, econmicos e polticos tem aplicao
progressiva.
- Constituio Federal, artigo 5, 1 - consagra a aplicao
imediata dos direitos fundamentais. Nas convenes internacionais
a aplicao imediata est restrita aos direitos civis e polticos. Em
matria de direitos humanos a CF extremamente avanada. Ela
deu um tratamento inovador. Mas preciso separar o plano terico
do plano da realidade. A aplicao imediata dos direitos sociais
algo que deve ser compreendido com temperamentos.
- Mecanismos fiscalizatrios: as convenes internacionais sobre
direitos humanos estabelecem uma srie de obrigaes perante os
Estados signatrios. Deve haver um acompanhamento por parte do
rgo gesto para saber se os Estados esto cumprindo ao que se
obrigaram. Essa fiscalizao funcionada da seguinte forma: existem
convenes que s adotam algumas das medidas.
a) Relatrios: deve ser encaminhado para o conselho
informando o que o pas tem feito para dar efetividade
aos direitos.
b) Comunicaes interestatais:
c) Peties individuais: por esse sistema um grupo tem
legitimidade para denunciar. O sistema de peties
individuais possuem requisitos de procedibilidade: no
pode ser annima; preciso que o mesmo caso no
esteja sendo apurado por alguma outra instncia
internacional (esse dispositivo visa evitar uma espcie de
litispendncia
internacional);
deve
haver
o
esgotamento das vias internas ( preciso esgotar os
recursos, os mecanismos, internos de proteo dos
direitos, salvo excees carter complementar ou
subsidirio da atuao dos rgos internacionais. O
dever primrio de atuar dos rgos internos do Estado.
Esgota as vias internas se transcorrer um prazo razovel
sem resolver o problema ou se no tiver como resolver
na esfera administrativa)
- O Comit dos Direitos do Homem o mecanismo
fiscalizatrio. Ele possui os relatrios, as comunicaes
interestatais e as peties individuais. Mas o sistema de
peties individuais no foi previsto na origem, veio atravs
de aditivo, atravs de um protocolo facultativo. O pacto dos
direitos civis e polticos atualmente contempla os 03
mecanismos fiscalizatrios, mas as peties individuais no
foram inseridas no protocolo de 1966.
- A proteo dos direitos humanos no se esgotam nos trs
documentos mencionados acima.
- Sistema geral convenes gerais: tratam de todo o sistema

- Sistema especial: destinatrio da conveno: exemplo


conveno da ONU acerca da descriminao contra a mulher,
contra portadores de necessidades especiais.
- A proteo uma ao afirmativa ou uma descriminao de
contedo positivo.
Atuao dos tribunais internacionais:
- Corte internacional de justia: artigo 7.1 e 92 da Carta de
Fundao da ONU. um tribunal no penal. Institudo para julgar
os Estados, as condutas dos Estados, para saber se os Estados
violaram ou no as convenes internacionais. Exemplo: o Brasil
foi acionado pela Itlia para discutir o episdio Battisti.
- A corte tambm possui competncia consultiva. Ela pode
responder a consultas que lhe so formuladas acerca do sistema
internacional.
- A competncia da corte de natureza facultativa. Os Estados
devem declarar que aceitam ser julgados pela corte.
- Tribunal Penal Internacional: foi institudo em 1998, a partir de
uma conveno da ONU feita em Roma, na Itlia. um tribunal
penal, criminal. uma corte que julga crimes. O papel do Tribunal
Penal Internacional julgar crimes. O TPI julga pessoas acusadas da
prtica de alguns crimes muito graves.
- Quais os crimes abrangidos na competncia do tribunal penal
internacional? Crime de genocdio, agresso, de guerra e crimes
contra a humanidade (artigo 5 do TPI).
- O TPI teve seu estatuto entrando em vigor apenas em 2002. No
plo ativo o individuo hoje tem reconhecida a sua capacidade na
esfera internacional, embora essa posio no seja unnime.
- Complementaridade ou subsidiariedade do TPI: o dever primrio
de apurar crimes do prprio Estado. O TPI no veio para substituir
os rgos internos.
- Jurisidicione ratione temporis: s podem ser submetidos ao TPI os
crimes praticados aps a vigncia do Estatuto de Roma. Mas o
Estado pode aquiescer a aplicao retroativa. O TPI s se aplica ao
Estado a partir do momento que o Estado adere ao TPI.
- Conflito entre o direito interno de cada pas e o Estatuto do TPI: o
TPI prev priso perpetua e o Brasil no admite.
- Os crimes previstos no TPI no prescrevem.
- A tendncia demonstrada que os Estados devem permitir a
aplicao integral do TPI. Para eles, o Estatuto do TPI seria superior
Constituio do Estado.
- O Brasil se posiciona da seguinte forma: a EC 45/04 acrescentou
no artigo 5 o 4, permitindo ao Brasil aderir ao TPI.
Sistema interamericano de direitos humanos:
1. A OEA (1948):
- Organizao dos Estados Americanos criada em 1948 pela Carta
de Fundao assinada em Bogot. Est para o sistema americano,
assim como a ONU est para o sistema global.
- A OEA seria a ONU das Amricas. A OEA busca a efetivao dos
Direitos Humanos.
- No existe uma hierarquia entre o sistema global e o regional
americano. So sistemas independentes.
- No relacionamento entre os sistemas, o que prevalece a norma
que for mais benfica dignidade humana.
2. Conveno americana sobre direitos humanos (Pacto de San Jos
de Costa Rica):
- Foi elaborada em Costa Rica.
- Ele se limitou aos direitos civis e polticos.
- A enunciao no mbito do pacto se restringiu basicamente aos
direitos civis e polticos.
- Os direitos sociais econmicos e culturais esto previstos em outro
documento, no protocolo de San Salvador.
- Dentre os direitos previstos no Pacto de San Jos da Costa Rica, h
previso dos direitos de crena religiosa, direito vida, pena de
morte e etc.
- O Pacto de San Jos da Costa Rica no aboliu a pena de morte. O
Pacto de San Jos fez foi proibir que pases que j tenham abolido
reestabelecessem. Os EUA adotam a pena de morte em alguns dos
seus Estados. No mbito do continente americano os EUA ainda so
o pas de maior fora dentro do sistema. Os anos foram passando e

surgiu um protocolo facultativo ao pacto de So Jos. Os aditivos


so conhecidos como protocolos facultativos. E veio um protocolo
facultativo abolindo a pena de morte. Na origem, no estava
abolido. Mas o protocolo facultativo, pode eliminar a pena de morte
no continente americano. O protocolo facultativo admite a
possibilidade dos pases institurem a pena de morte no caso de
guerra declarada.
- A CF no artigo 5, XLVII, a abole a pena de morte, mas fica
excepcionada a pena de morte em caso de guerra declarada. A pena
de morte possvel no Brasil em carro de guerra em virtude de
agresso estrangeira.
- Clusula federal: para trabalharmos com ela precisamos trazer
algumas noes de Estado Federal. Um Estado Federal um estado
de estados. No mbito do Estado federal imprescindvel haver
uma diviso de competncias. Exemplo: o servio pblico postal no
Brasil postado pela Unio. A personalidade federal do Brasil, ele
que pessoa internacional. A Unio uma pessoa meramente
interna. As obrigaes da Unio so da Unio e ningum interfere.
O Brasil se comprometeu internacionalmente nos termos do que
est na conveno americana de direitos humanos. Quando as
competncias internas so dos Estados e municpios, a Unio no
poderia executar? Em sendo adotada a forma federativa de Estado o
Brasil vai executar tudo aquilo que no mbito interno for de
competncia da Unio. Quanto ao que for de competncia da Unio,
o Brasil vai assegurar que eles cumpram com essas obrigaes. O
poder central quem d as diretrizes.
- O Pacto de San Jos dotado de aplicao imediata, ele auto
aplicvel. Ele vai ser o correspondente do Pacto da ONU dos
direitos civis e polticos. Quanto aos mecanismos fiscalizatrios, o
Pacto contemplou 03 mecanismos: previso do sistema de
relatrios, previso do sistema de comunicao e sistema das
peties individuais.
- No sistema de San Jos da Costa Rica, o sistema de peties
individuais tem natureza obrigatria. Todo e qualquer pais que adere
ao pacto de San Jos automaticamente adere ao sistema de peties
individuais.
3. Protocolo de San Salvador:
4. Comisso interamericana de direitos humanos:
- Comisso e corte so os dois rgos competentes para conhecer de
questes que envolvem o sistema regional americano. A comisso
americana um misto de rgo executivo com investigativo. A
comisso americana promove os direitos humanos, mas tambm
exerce um papel investigativo, ela instaura procedimentos, instaura
investigaes e etc. O papel da comisso est na defesa dos direitos
humanos e promover a responsabilizao de quem violar os direitos
humanos. A corte o tribunal, o rgo jurisdicional do sistema
americano. o tribunal que julga estados e no pessoas. Esse
tribunal tem a funo de julgar os Estados acusados de violao dos
direitos humanos no sistema regional de direitos humanos. Os
membros da comisso e da corte podem ter a nacionalidade de
qualquer dos pases que integram a OEA, mas no possvel ter
nesses rgos duas pessoas de mesma nacionalidade. Exige-se
dessas pessoas notoriedade, idoneidade a conhecimento de direitos
humanos.
- A comisso tem por funo bsica promover e afirmar os direitos
humanos.
- No mbito das comisses ter os relatrios, as comunicaes
interestatais e as peties individuais. Esses documentos sero
exercidos perante a comisso interamericana de direitos humanos. A
comisso vai atuar como espcie de rgo mediador, de tribunal
arbitral, para que os dois Estados envolvidos no conflito cheguem
um acordo. Se as medidas no forem tomadas o Estado poder ser
acionado na Corte Interamericana de Direitos Humanos. Tem que
ter havido o esgotamento dos registros internos. Esse mecanismo
tambm no muito eficiente, mas no sistema de peties
individuais, uma pessoa, um grupo de pessoas ou mesmo uma ONG
tem legitimidade para levar perante a Comisso uma violao dos
direitos humanos. No preciso de uma clusula aditiva de que
aceita ser denunciado na Comisso. Aderiu ao Pacto de San Jos,
automaticamente j pode ser acionado na Comisso. A petio

individual no pode ser annima, se chegar uma petio inicial


annima, ela ser arquivada.
- Se a petio for admitida ser instaurado uma espcie de inqurito.
Neste procedimento a Comisso tem competncia para fazer uma
averiguao em loco. O Brasil, ao aderir ao pacto de San Jos, fez
uma ressalva, devemos lembrar que de uma maneira geral, quando
Estado assina um tradado internacional, ele assina de maneira
integral, mas existe a possibilidade de ressalva. O Brasil estabeleceu
que essa possibilidade da Comisso fazer inspeo in loco depende
de autorizao do Estado brasileiro.
- O Brasil foi denunciado por violao perante a comisso por
violao dos direitos humanos. Ela deve informar ao Estado
brasileiro as diligncias que pretende realizar. Se a comisso
constatar que houve violao dos direitos humanos a Comisso leva
o caso at a Corte.
5. Corte interamericana de direito humanos:
- Se a Comisso no resolver, o caso vai para a corte. Que o rgo
jurisdicional do sistema. Todo e qualquer tribunal, a corte
interamericana tem competncia para julgar os conflitos que
envolvem o sistema americano.
- A Corte tambm tem competncia consultiva.
- Competncia da corte:
a) Contenciosa e consultiva: julgar litgios, lides, aes
judiciais. Competncia consultiva: responder consultas
sobre a interpretao e aplicao do sistema americano
(esclarecer, tirar dvidas). Exemplo: quando os Estados
aderem ao Pacto eles se obrigaram a aderir uma srie de
medidas. Se tiverem alguma dvida podem suscit-la
Corte.
b) Possui natureza facultativa. A corte s atua em relao
Estados que declarem aceitar a jurisdio dela. O Brasil
j emitiu declarao nesse sentido.
- Quando estuda a jurisdio e v a principiologia, costumamos a
aprender uma regra bsica segunda a qual o juiz deve ter
compatibilidade subjetiva para a causa. Inclusive, surge nesse
sentido os impedimentos e suspeies. Exemplo: a corte tem um
juiz brasileiro, ele vai participar dos casos que envolva atuao do
Brasil? Existe impedimento pela nacionalidade? A resposta costuma
ser diferente de tudo que imagina. Alm de no existir nenhum
impedimento pela nacionalidade, existe o direito do Estado de ter
um juiz de sua nacionalidade atuando naquele caso. Se no tiver um
juiz da nacionalidade do Estado processado, o Estado pode indicar
um juiz ad hoc para atuar naquele caso. A ideia de ter um juiz da
nacionalidade facilitar o julgamento, trazer mais elementos para
esclarecer o caso.
- Perpetuatio jurisdicionis de natureza personalssima: os juzes
exercem um mandato. Mas h uma regra dizendo que quando expira
o mandato, nomeado um novo juiz que atuar nos casos, exceto
nos casos em que o juiz que teve seu mandato expirado estiver
atuando. Ele continua no feito com relao aos casos em
andamento. Aquele magistrado j conhecia o caso e participou do
julgamento, portanto, ele deve seguir no caso at o final.
- Quem tem legitimidade para submeter um caso Corte
Interamericana de Direitos Humanos? Submeter um caso no se
confunde com peticionar. Somente pode submeter casos Corte
Interamericana os Estados e a Comisso. A Comisso atua em todos
os casos.
- S pode requerer a liminar se o caso estiver sendo examinado pelo
Tribunal. Se o processo j est em andamento, pessoas ou ONGs
pode peticionar requerendo um provimento liminar. Se o processo
ainda no est na Corte o pleito liminar deve ser requerido pela
Corte.
- A liminar denominada de medida provisria.
- Pessoas, grupo de pessoas e ONGs no possuem legitimidade
para submeter um caso Corte. Somente os Estado e a Comisso
podem faz-lo. Pessoas, grupo de pessoas e ONG podem acionar a
Comisso para que esta, se entender pertinente e aps os devidos
procedimentos, submeta o caso Corte. Entretanto, pessoas, grupo
de pessoas e ONGs, podem peticionar diretamente Corte,
requerendo medidas provisrias (deciso liminar) nos casos que j

esto sob apreciao do Tribunal. Se o caso ainda no estiver


tramitando na Corte, a legitimidade para requerer a medida
provisria restringe-se comisso.
- Se a Corte receber o caso, primeiro ele no pode estar sob
apreciao de outro rgo internacional, tem que ter havido
esgotamento dos recursos internos, salvo se demonstrar que no
existe recurso interno (natureza subsidiria); a corte tem que
constatar que o Estado acusado declarou que se submete deciso
dela.
- A Corte Interamericana sentenciou: a sentena inapelvel,
irrecorrvel. No tem para onde apelar. A Corte pode determinar a
restaurao da situao anterior, a adoo de algumas medidas de
cunho executivo, condenar ao pagamento de uma reparao
econmica.
- Se a deciso no for adimplida na parte da indenizao, se ela tiver
que ser executada, vai ser executada pelos procedimentos internos
de execuo contra o Estado.
- No plano interno o Brasil representa a Unio. uma execuo
contra a Fazenda. Pelo Nosso sistema jurdico, logo no incio pela
prpria Constituio, as execues contra a Fazenda seguem o
regime de Precatrio, ressalvado o que for definido em lei em
relao a execuo de pequeno valor. Na doutrina h quem sustente
que no deveria seguir o caminho dos precatrios, que deveria haver
um pagamento imediato. uma discusso que est mais no campo
terico. Geralmente o Brasil adimple a sentena da corte. Ento, se
vier em uma questo de marcar, deve marcar que segue o regime
dos precatrios.
- Pelo nosso sistema constitucional, sentena estrangeira para ser
executada no direito interno deve ser homologada e a competncia
era do STF, depois passou para o STJ (artigo 105, I da CF). Tenho
que pegar a sentena da Corte e homologar no STJ para s depois
entrar com a execuo? No. A CF exige a homologao de
sentena estrangeira e a sentena do Tribunal no estrangeira e
sim internacional. Uma sentena estrangeira uma sentena que
para o Estado brasileiro totalmente estranha, aliengena. A
jurisdio estrangeira totalmente estranha, precisa ter
homologao para verificar se os pressupostos de legalidade foram
cumpridos. O TPI no estranho, no aliengena ao Estado,
porque o Brasil se submete jurisdio da Corte. A Corte
Interamericana um Tribunal do qual o Brasil se submete, portanto,
a sentena no precisa de homologao.
- A Corte Interamericana faz um paralelo, como se fosse integrante
da justia brasileira.
CONSTITUIO DE 1988 E OS DIREITOS HUMANOS:
1. As inovaes da CF/88:
- A CF veio materializar uma transio de eras no Brasil. Veio
confirmar uma era de democracia.
- Em 1891 inauguramos a democracia. Em 1934 a CF trouxe a
expectativa de criar uma base slida da democracia, que no vingou
devido ao golpe militar.
- A CF/88 assegura a democracia e teve um papel muito importante
quanto isso, o nosso Constituinte projetou no texto, aquele
sentimento do povo brasileiro criar uma preocupao em resguardar
os direitos humanos.
- No caso Jlia Gomes o STF entendeu que a lei de anistia era
vlida e a Corte entendeu que a lei de anistia era invlida.
- O texto constitucional traz em pequenos detalhes como a
intencionalidade do constituinte em afirmar os direitos humanos.
1) Artigo 1, III da CF Dignidade da pessoa humana: um dos
fundamentos do Estado brasileiro. Isso por si s, j era suficiente
para dizer que estava tudo novo. O fundamento aquele que d
base, alicerce, o ponto de partida. Quando positivo a dignidade
humana como fundamento do Estado Brasileiro, quer dizer que no
se admite nada que venha causar degradao da dignidade humana.
- A constitucionalizao do direito repensar o direito a partir da
dignidade humana como fundamento do Estado. Exemplo: viola a
dignidade das pessoas, as pessoas serem aprovadas dentro do
nmero de vagas em concurso pblico e no serem nomeadas.
2) Artigo 3 da CF Objetivos da Repblica Federativa do Brasil:
todos esto relacionados com a dignidade humana. O que move o
Estado brasileiro so os direitos humanos. S existe
desenvolvimento onde as pessoas so tratadas com respeito.
- Erradicar a pobreza e reduzir a desigualdade tambm afirma os
direitos humanos.

4) Artigo 4 da CF Princpios que regem o Brasil nas suas


relaes internacionais: prevalncia dos direitos humanos nas
relaes internacionais. O dilogo com a comunidade internacional
est pautado pelo respeito ao ser humano.
- Caso Solange envolve atuao da Unio Europeia. A UE surgiu
como uma unio meramente econmica. Uma empresa privada na
Alemanha entrou com ao na justia alem afirmando que uma
empresa violava um direito constitucional assegurado na
Constituio Alem. As questes que envolvem os rgos da UE
devem ser resolvidos na UE. A empresa no poderia acionar o
tribunal alemo. Mas na comunidade europeia no havia nenhuma
declarao de direitos. Enquanto a comunidade europeia no
dispuser de mecanismos de proteo de direitos humanos, toda e
qualquer pessoa pode procurar a justia alem para fazer valer os
seus direitos. No cenrio internacional temos que dar prevalncia
aos direitos humanos.
- Isso abre a agenda internacional, insere o Brasil na discusso
internacional. A discusso dos direitos humanos no mundo tem
precedentes no perodo da segunda guerra. As discusses
internacionais sobre direitos humanos atualmente tambm dizem
respeito ao Brasil.
5) Ttulo II da CF Direitos e garantias fundamentais: os direitos
humanos eram positivados ao final das Constituies pretritas. Na
CF/88 os direitos humanos foram colocados no incio da
Constituio. Os direitos sociais foram previstos como verdadeiros
direitos e garantias fundamentais. As CFs anteriores, os direitos
sociais no vinham positivados, eram tratados como normas
regentes da ordem econmica.
6) Artigo 5, 1 - Consagrou a aplicao imediata das normas que
definem direitos e garantias fundamentais: as normas que definem
direitos e garantias fundamentais possuem aplicao imediata.
Direitos fundamentais um gnero que se subdivide em espcies.
7) Artigo 5, 2 da CF Abertura dos direitos constantes nos
tratados internacionais: abertura do catlogo de direitos. O artigo 5,
2 estabelece que os direitos e garantias expressos na Constituio
no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela
adotados ou ainda constantes de tratados internacionais sobre
direitos humanos os quais o Brasil seja signatrio. A palavra
catalogo equivale a relao, rol. O rol de direitos no Brasil no se
esgota no texto expresso na CF, h direitos que decorrem do regime
dos princpios. Ainda temos os direitos constantes dos tratados
internacionais. A nossa CF abriu o catalogo inclusive para os
tratados internacionais.
8) Positivao dos direitos humanos como clusulas ptreas: artigo
60, 4 da CF. Clusulas ptreas constituem o ncleo essencial de
uma Constituio. So tambm conhecidas como clusulas de
identidade da CF.
- O texto do artigo 60, 4 da CF fazia referncia apenas aos direitos
individuais e no a todos os direitos fundamentais. A CF quis
petrificar todos os direitos humanos ou apenas os direitos
individuais? H um entendimento de que deveria estar escrito na CF
direitos fundamentais.
2. Inovaes da Emenda Constitucional 45/04:
- Possibilidade de se submeter ao TPI (artigo 5, 4 da CF).
- Alterou o regime jurdico (natureza formal) dos tratados
internacionais de direitos humanos.
- Artigo 109, 5 da CF: criou o incidente de deslocamento de
competncia para a justia federal para o caso de violao de
direitos humanos previstos em Conveno internacional que o
Brasil signatrio.
- O PGR pode suscitar perante o STJ, em qualquer fase do inqurito
ou do processo o deslocamento da competncia para a justia
federal visando assegurar o cumprimento de obrigaes constantes
dos tratados internacionais sobre direitos humanos.
3. Os direitos (catalogo):
- Ttulo II da CF: Dos direitos e garantias fundamentais:
a) Individuais e coletivos (artigo 5): direitos difusos
(artigo 225 da CF)
b) Direitos sociais (artigo 6 a 11)

c)
d)
e)

Direitos de nacionalidade (artigos 12 e 13)


Direitos polticos (artigos 14 a 16)
Partidos polticos (artigo 17)

4. Titularidade dos direitos:


- Pela declarao universal de direitos humanos, os direitos so de
qualquer pessoa.
- Existem alguns direitos que so de titularidade restrita. Existem
direitos individuais que so de titularidade de apenas que tem
alistamento eleitoral e assim por diante.
- At mesmo PJ pode titularizar direitos, mas no todos. At o
Estado pode ter direitos.
- O caput do artigo 5 da CF estabelece que todos so iguais perante
a lei, assegurando-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no
Brasil a inviolabilidade ali mencionada. O turista estrangeiro tem
direito privacidade no seu quarto de hotel? A doutrina entende que
o texto constitucional est mal redigido. Devia estar escrito que
estrangeiros residentes ou no no pas titularizam direitos.
5. Natureza jurdica dos tratados internacionais sobre direitos
humanos:
- Posio do STF: antes da EC/45, os TDH possuam natureza legal.
A partir da EC 45 os TDH, mesmo os celebrados antes da EC 45/04,
passaram a ter natureza supra legal e aqueles que vierem a passar
pelo procedimento da emenda constitucional (artigo 5, 3 da CF)
sero equivalentes a uma Emenda Constitucional.
*Ateno: apenas os que passarem por esse rito, e no todos, sero
equivalentes emenda constitucional. Divergncia doutrinria: na
doutrina h o entendimento (Flavia Piovesan) que tanto antes como
depois da EC 45/04, os TDH possuem natureza constitucional.
- Uma norma jurdica pode ser analisada do ponto formal e do ponto
material. Do ponto formal discute-se o procedimento e do ponto de
vista material discute-se o contedo. Toda a divergncia sobre o
aspecto formal do TDH. Os tratados de direitos humanos teriam
fora de Constituio ou fora de lei? O STF sob vigncia da CF/88
pacificou a jurisprudncia de os tratados teriam mesma fora de lei.
A EC 45/04 criou o artigo 5, 3 que estabelece que o TDH que for
aprovado duas vezes em cada casa do congresso pelo quorum de 3/5
vai ser equivalente EC. Se o tratado no passar por esse
procedimento faz o que? Somente tem natureza constitucional os
que passam pelo procedimento de emenda constitucional. O STF diz
que os que no passarem pelo procedimento no sero posicionados
no nvel da lei, mas em uma posio abaixo da Constituio e acima
da Lei. Eles passam a ter status supralegal. At o presente momento
apenas a Conveno da ONU sobre pessoas portadoras de
deficincia possui natureza de Emenda. Todos os outros possuem
natureza supra legal.
Direitos humanos: Esto positivados nos tratados internacionais de
proteo. a expresso posta pelo direito internacional. Alguns
autores comeam a falar em direitos humanos fundamentais, para
abranger o sistema interno e o sistema internacional. Todas as vezes
que a CF fala a um tratado internacional, ela se refere a direitos
humanos. E quando se fala do sistema interno, ela fala em direitos e
garantias individuais.
Direitos fundamentais: reservada nica e exclusivamente para o
plano do direito domstico. No tem direito fundamental no
positivado, no escrito em algum lugar. O artigo 60, 4 da CF traz
as clusulas ptreas, para efeito de prova, j est se entendendo que
a CF pegou em colocar direitos individuais ela colocou a espcie,
quando deveria ter colocado direitos fundamentais (Ingo Sarlet).
Um EC pode revogar um direito social? No, no obstante a CF
diga individual, isso deve ser interpretado de forma mais ampla.
Direitos do homem: Quando uma prova falar em direitos do
homem, essa expresso reservada para direitos no positivados.
Quer no plano do direito interno, quer no plano do direito
internacional. Hoje em dia muito difcil ter um direito do homem
solto por a. Essa expresso vem do direito natural, no esto
escritos.

Obs. Direitos fundamentais = individuais + coletivos


Ncleo duro constitucional = direitos fundamentais e organizao
do estado
Caractersticas dos Direitos Humanos:
a) Historicidade: os direitos humanos so histricos,
construdos da convivncia coletiva (Hanna Arent). No
plano do direito internacional, essa decorrncia comea a
ser efetivada com as resolues da OIT em 1912 e
depois com a Carta da ONU em 1945, com a Declarao
Universal dos Direitos Humanos em 1948 e com 02
Pactos de Nova York em 1966: Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos (PIDCP) e Pacto Internacional
dos Direitos Econmicos Sociais e Culturais (PIDESC).
b) Universalidade: basta a condio de ser pessoa para que
se possa ter garantido um direito. Os direitos humanos
so universais porque no h pessoa com direito e pessoa
sem direito. J houve poca em que os direitos humanos
eram para alguns e no para outros.
c) Essencialidade: os direitos humanos so essenciais por
natureza, sob duplo aspecto:
- Sob aspecto formal: os direitos humanos vem antes da
organizao e da estruturao do Estado, diferentemente
de como era no Regime Militar.
- Sob aspecto material: congregam valores que
pertencem ao ncleo material do ponto de vista interno
da Constituio (matria constitucional por excelncia).
Essa expresso tambm pode ser denominada por bloco
de constitucionalidade.
d) Irrenunciabilidade: significa que a autorizao do seu
titular no convalida a sua revogao, diferentemente do
que ocorre com outros direitos subjetivos em geral, que
pode autorizar a sua violao.
e) Inalienabilidade: no podem ser trocados ou cedidos,
onerosa ou gratuitamente. So inegociveis.
f)
Inexauribilidade: os direitos humanos so inesgotveis,
inexaurveis. A CF aceita que os direitos humanos sejam
inesgotveis no artigo 5, 2, na chamada clusula de
no excluso (ou clasula de inexaurabilidade).
Desobedincia civil como direito fundamental - ex. de
direito fundamental implcito.
g) Imprescritibilidade: a imprescritibilidade foi usada no
caso da Guerrilha do Araguaia, julgado pela Corte
Interamericana de Direitos Humanos em novembro de
2010. Aplicou-se nesse caso a imprescritibilidade.
Enquanto no punir os responsveis no h que se falar
em extino da punibilidade por parte do Estado. A
qualquer momento o agente do estado pode ser punido.
O MPF est processando os agentes da ditadura militar
brasileira por crimes contra a humanidade e a defesa
desses agentes de que o crime j prescreveu. Mas o
MPF usa a tese da imprescritibilidade. O STF validou a
Lei de Anistia e a Corte Interamericana entendeu que era
inconstitucional e inconvencional. O que vale, a deciso
do STF ou da Corte? Na opinio do professor a lei de
anistia est anulada porque o Brasil participa do tratado.
A Corte superior ao nosso Estado, portanto valeria a
deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos. O
STF no mais a ltima palavra em matria de direitos
humanos internacionais. Para demandar num tribunal
regional, o princpio da nacionalidade no se aplica.
Qualquer pessoa ou grupo de pessoas podem demandar,
independentemente da sua nacionalidade.
h) Vedao do retrocesso ou proibio de regresso ou
efeito cliquet: esse princpio diz que os Estados quando
assumem compromissos mtuos, devem zelar para que
no atinjam os direitos humanos. vedado voltar atrs.
A vedao do retrocesso joga fora o critrio cronolgico.
A lei posterior revoga lei anterior? No, porque isso
viola os tratados de direitos humanos. Os tribunais no
aceitam os critrios cronolgicos. O critrio da
especialidade tambm j est morrendo nos tribunais
internacionais.

- Critrio hierrquico: Eric Jayme (Alemanha) disse em


um curso em Haia, em 1995 que a resoluo de conflitos
mais justa, no aquela que prega por uma hierarquia de
normas, mas aquela que faz com as normas conversem e
dialoguem entre si (dilogo das fontes). A CF no artigo
XXVIII, artigo 5 no foi revogada, mas o STF editou
uma smula dizendo que no possvel a priso civil do
depositrio infiel. O STF fez isso aplicando o dilogo
das fontes. A CF autoriza a construo da norma mais
benfica, no artigo 4, II os direitos humanos devem
prevalecer em detrimento do prprio texto da
Constituio. Os critrios clssicos no mais se aplicam
quando se est diante de matria afeta direitos
humanos ou direitos fundamentais.
As geraes de direitos humanos: (nos direitos fundamentais
tem doutrina dizendo 5 gerao)
Classicamente so 03 as geraes de direitos:
1) Direitos liberais (direitos de liberdade): compe os
direitos civis e polticos (1 Pacto de Nova Iorque).
Possui aplicabilidade imediata.
- Porque se critica a expresso gerao de direitos? Foi
criada a expresso dimenso. Gerao d a ideia de
que uma substitui a outra. Os direitos se dimensionam,
se agregam, pode estar um direito em cima do outro. A
expresso gerao no responde tanto histrica quanto
juridicamente, a realidade de implementao de um
determinado direito. Canado Trindade fala que
historicamente est incorreto gerao de direito porque o
direito humano que surgiu no direito internacional foi o
direito do trabalho em 1919, com as Convenes da OIT.
Essa uma realidade histrica que ningum contesta.
2) Direitos de igualdade: stricto senso representa os
direitos econmicos, sociais e culturais (DESC).
3) Direitos de fraternidade: so os direitos de grupos
e/ou coletividades, a exemplo do direito ao
desenvolvimento paz, ao meio ambiente,
comunicao e ao patrimnio comum da humanidade.
- Paulo Bonavides ainda coloca como 4 gerao a solidariedade e
como 5 gerao a esperana.
Obs. desconstruo dos direitos fundamentais em geraes - esse
desenvolvimento ocorreu no plano do constitucionalismo, mas no
no plano internacional - em que primeiro surgiu - os direitos no se
sucedem mas coexistem e internacionalmente surgiu primeiro os
direitos sociais - ex. tratados da OIT e s depois os tratados de
direitos civis e polticos.
Sistema Internacional de Proteo dos Direitos Humanos:
- Aparece aps 1945 com a Carta das Organizaes das Naes
Unidas.
Sistema global de direitos humanos:
- H dois tipos de sistemas de proteo de direitos humanos:
1) Sistema global: tambm chamado sistema das Naes
Unidas
2) Sistema regional: existem 03 sistemas regionais:
1) Europeu: de 1950 com a Conveno Europeia de
Direitos Humanos
2) Sistema regional interamericano de 1969 com a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos - 1992 Collor ratifica tratados de direitos humanos e 1998 aceito do Brasil
3) Sistema regional africano de 1981 com a Carta
Africana dos Direitos Humanos e dos Povos. Na frica
tem uma realidade que diferente do continente
americano e europeu. No existe um povo autnomo
entre Brasil, Argentina e Paraguai. E na frica isso
acontece, existe um povo que no pertence a nenhum dos
04 pases mapeados.
Gnese do processo/sistema de internacional dos direitos
humanos:

- A doutrina coloca 03 precedentes do processo de


internacionalizao dos direitos humanos. Foi um trabalho do
Ministro Lewandovisck: Proteo dos direitos humanos na ordem
interna e internacional.
a) Direito humanitrio: (direito de guerra e no direito guerra)
confunde com a expresso direitos humanos. uma expresso
prpria para conflitos blicos (armados). Exemplo: tratamento de
prisioneiros, nufragos, militares postos fora de combate, mulheres,
crianas etc. A cruz vermelha responsvel pela gerncia do direito
internacional humanitrio. A Cruz Vermelha implementa as
convenes sobre direito humanitrio, que so as chamadas
Convenes de Genebra. At na guerra h princpios mnimos
ticos.

2)

3)
Henri Dunant - suo que criou a cruz vermelha - para gerir os
direitos humanitrios - aceitao de diretos alm de sua juriscio EXPRESSO DO DOMNIO RESERVADO Obs. a cruz vermelha uma ONG sua apoiada pela ONU e todos,
mas ONG e no organizao internacional - teria que ser criada por
b) A Liga das Naes: criada com o fim da primeira guerra mundial
- foi a antecessora da ONU, que no deu certo. Depois da 2 Guerra
ela renasce como ONU. Os estados deveriam consentir em limitar a
sua soberania em prol de uma pessoa no plano internacional. A Liga
nasceu em 1920 e no durou quase nada, na dcada de 30 j estava
morta. A Liga das Naes teve um problema estrutural grande
porque ela era muito frgil enquanto instrumento jurdico e
organizao. O Brasil desde a poca da Liga sempre quis fazer parte
do conselho permanente da organizao. Mas para ser membro
permanente do Conselho tem que ter metade + 01 dos votos dos
membros.
- O Presidente da Repblica em 1926, Arthur Bernardes disse que ia
se desligar da Liga das Naes. Nasceu a seguinte questo jurdica:
o presidente da repblica pode sair de um tratado internacional cuja
aprovao dependeu da aprovao pelo congresso? A CF de 1988
diz que compete ao Congresso decidir sobre tratados assinados pelo
executivo, dando carta branca ao presidente da repblica para
retific-lo. A ratificao equiparada ao direito civil o contratar
enquanto a denncia o destratar. Para o presidente ter ratificado
ele dependeu do abono do parlamento? Sim.
- Clvis Bevilquia falava que o tratado era como um casamento,
dependia da vontade de duas pessoas (executivo que celebrou e
legislativo que referendou).
- Em 1997 FHC denunciou a Conveno 158 da OIT. A
CONTAG ingressou com uma ADIN 1625, no STF para declarar
inconstitucional o ato normativo do poder pblico que denunciou a
Conveno 158 da OIT. A maioria dos ministros j votaram no
sentido de que o presidente no pode denunciar tratado sem abono
do Congresso, porque o Congresso decide autorizando o presidente
a ratificar, portanto o presidente no poderia denunciar sem o aval
do Congresso.
Obs. inconstitucional a renncia de tratado sem participao do
parlamento.
b) Organizao Internacional do Trabalho e suas Convenes: a
OIT edita declaraes e convenes, que so tratados stricto senso.
NA OIT j identifica sujeito de direitos, ou seja, o trabalhador em
determinada circunstncia.
- Carta Internacional de Direitos Humanos: um instrumento,
a juno de instrumentos jurdicos: Carta da ONU, Declarao
Universal de 1948 e os 02 Pactos de Nova York de 1966. Essa carta
no pode ser o primeiro marco do processo de internacionalizao
dos Direitos Humanos. Os marcos so: Direito Humanitrio, a Liga
das Naes e a OIT.
Obs. Esses precedentes geraram 03 consequncias no plano do
direito internacional:
1) Os indivduos passaram a ser sujeitos de direito
internacional pblico passando a poder demandar, ou

seja, capacidade postulatria no plano internacional


(legitimidade ativa) e a ser demandados (capacidade
internacional passiva). Alguns autores como, Rezeck, diz
que os indivduos podem demandar, mas eles no so
sujeitos porque no tem dupla capacidade. No se
discute a capacidade ativa do individuo desde a dcada
de 70. Atualmente tambm no se discute a capacidade
passiva do individuo, ele pode demandar e ser
demandado.
Mudana ou modificao na agncia externa dos
Estados: todo Estado, todo pas, tem uma agenda, que
uma agenda externa. Na verdade seria uma agenda
poltica externa. Para tratar da poltica interna, o Estado
tem vrios ministrios.
Flexibilizao do conceito de soberania absoluta: se
at ento o conceito de soberania era ilimitado e
ilimitvel, a partir desses precedentes, especialmente em
decorrncia dos tribunais internacionais de direitos
humanos, a soberania estatal passa a quedar-se ou tornarse flexibilizada.
- no h mais soberania internacional, mas sim
autonomia.

Obs. Carta internacional dos direitos humanos - NO


DOCUMENTO MATERIALIZADO, mas um complexo.
Carta da ONU - 45
DUDH - 48
PIDCP - 66
PIDSC - 66
ATENO - O Sistema Global composto por:
a) Carta das Naes Unidas (1945): um instrumento que deflagra
o sistema global. Pela primeira vez um instrumento de alcance
universal disse que dever do Estado proteger liberdades e
igualdade para todos, independentemente de cor, raa, lngua, sexo e
religio.
- Artigo 1, 3:
- Artigo 13, 1, b:
- Artigo 55:
- Artigo 56
- Artigo 62
- Artigo 68
- Artigo 76, c
Obs. a ONU repete 9 vezes - favorecer proteo os direitos
humanos e liberdade para todos sem distino de raa sexo lngua
ou religio. MAS NO DISSE O QUE SO DIREITOS
HUMANOS E LIBERDADES FUNDAMENTAIS - ausncia de
definio, a carta complementada pela DUDH
b) Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948): veio
positivar o que se entende por direitos humanos e liberdades
fundamentais. Ela foi a interpretao autntica da expresso direitos
e humanos e liberdades fundamentais para todos. Tem estrutura\a
bipartite
Interpretao autentica de direitos humanos - d liquidez mas no d
garantias.
Preambulo com 7 considerando
I parte art. 1 ao 21 - direitos de liberdade - discurso liberal da
cidadania
II parte do 22 ao 30 - conquistas dos estados sociais - discurso
social da cidadania - trabalho, educao, cultura, direitos sociais
Obs. no h direitos de terceira gerao na DUDH ex. meio
ambiente. Nasce apenas em 1972 - Conferencia de Stocolm frica - professor h uma III parte virtual - documentos
esparsos - Declarao de Stocolmo e do Rio
Natureza jurdica da DUDH

a) Aspecto material - corrente minoritria - no tem fora vinculante, soft


law, no tem sano - contedo moral - ARTIGO 53 E 64 DA
CONVENO DE VIENA SOBRE OS TRATADOS RATIFICADA EM 2009
- corrente majoritria - ius cogens - Andr Gonalves
Pereira - Jorge Miranda - Flvia Piovesan
Obs. Conflito entre tratados e normas de direitos internacionais tratado contra norma cogens nulo
- mas tratado vlido que posteriormente sobrevem norma cogens deixa de valer
b) Aspecto formal - no tratado internacional - porque uma
resoluo da ONU - foi assinada e adotada - no teve aprovao
no congresso, ratificao, depsito da carta na ONU - ATO DA
ASSEMBLIA DA ONU.
Obs. tratado, ato, acordo, protocolo so sinnimo.
Relativismo e universalismo cultural
Caso da mutilao clitoriana - os direitos humanos podem passar
por cima da cultura - prevalece que os direitos humanos prevalecem
sobre particularismos culturais.
1948 - DUDH
1968 - Conferencia de Teer
1993 - Conferncia de Viena - Declarao e programa de ao de
Viena - agenda e plano de ao so normalmente soft law - inciso V
- prevalece a tese da universalidade - h proteo dos direitos
regionais at o limite da ofensa aos direitos universais.
tem V estabelece que o universalismo mais forte que o
relativismo e que a cultura dos povos deve ser respeitada, mas no
pode ofender o direito universal.
Obs. I Conferencia em Teer - no teve grandes avanos
II Conferncia de Viena de 1993 NOVOS PRINCPIOS - universalidade,
indivisibilidade, inter-relacionados.

interdependncia,

Obs. nos judeus so tinham condio humana quando julgados por


crimes - quando ser-lhes-iam aplicado o cdigo penal.
Indivisibilidade - os direitos precisam ser protegidos em sistema
para uma proteo efetiva - ex. no precisa de vida sem os demais
sentidos - ex. tem educao, mas no tem liberdade.
Interdependncia - um direito depende do outro - ex. social pode
depender de um direito social
Inter-relacionariedade - os sistemas se relacionam e um no
exclui o outro - a pessoa pode escolher o sistema que melhor que
proteja os seus direitos violados. Quer seja sistema nacional,
regional, quer global.

O IMPACTO DA DUDH
a) impacto interno - impacto positivo s constituies nacionais tem servido de paradigma e referencial tico s constituies
contemporneas. Diviso - direitos civis e polticos depois os
econmicos, sociais e culturais.
b) impacto internacional - tem sido citada em prembulos ou
consideraes.
Faltou na DUDH instrumentos processuais de reivindicao
desses direitos, para isso foi necessrio dois instrumentos
processuais para reclamar os direitos da Carta e da DUDH PIDC
PIDESC
rgos das Naes Unidas:
1) Assembleia Geral: o rgo administrativo mximo da
organizao, responsvel por resolver quaisquer questes
afetas Carta da ONU, com exceo da segurana
coletiva, que competncia do segundo rgo.
2) Conselho de Segurana: tem nmero exguo de
membros, composto por 05 membros permanentes e 10
membros no permanentes.
- Artigo 27 da Carta da ONU:
- Esse artigo precisa ser decorado. Cada membro do
conselho de segurana ter 01 voto.
- O artigo 27, 3 um dispositivo de autoabsolvio
3) Corte Internacional de Justia: composta por 15 juzes
com notrio conhecimento jurdico. A corte internacional
de justia o judicirio da ONU, decide as causas entre
os Estados. H Tribunal Internacional que julga
individuo no cvel? No existe. Tribunal internacional s
processa o Estado. Para punir individuo no pude
civilmente, s criminalmente.
- O demandante e o demandado o Estado. No TPI o
demandado o individuo e o demandante a Justia
Pblica Internacional. Tribunais Regionais de Direitos
Humanos, o demandante o individuo e o demandado
sempre o Estado.
4) Conselho de tutela: fomenta nos Estados tutelados o
esprito de independncia. A ltima atuao do Conselho
de Tutela foi no caso do Timor Leste.
5) Secretariado: registra, guarda e d publicidade aos
documentos. A secretaria possui um secretrio geral.
- Artigo 102: - os tratados so registrados e publicados
pelo Secretariado.
6) Conselho econmico e social: o conselho da 2
gerao, dos direitos econmicos, sociais e culturais. Ele
tem 02 sub rgos: conselho de direitos humanos
(responsvel por todos os tratados de direitos humanos) e
uma comisso de direitos internacionais que
responsvel pela concluso de todos os tratados das
convenes das naes unidas (exemplo: Conveno de
Viena).