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LA SUCESIN DE LAS PERSONAS POR NACER Y LAS AUN NO

CONCEBIDAS A LA FECHA DE LA APERTURA DE LA


SUCESIN

NDI CE
1. Introduccin......................................................................2
1.1. Persona por nacer..........................................................2
1.2. El Concebido..................................................................2
2. Objetivo............................................................................2
3. Marco Terico....................................................................3
3.1. Definiciones...................................................................3
3.1.1. Persona por nacer.......................................................3
3.1.2. El Concebido...............................................................3
3.1.3. Derecho Sucesorio......................................................3
3.1.4. Conceptos Relativos a las Sucesiones.........................4
3.2. Situacin Jurdica de los Derechos Asignados al Neonato
entre el Momento de la Concepcin y el Nacimiento......6
3.2.1. Teora de la concepcin...............................................6
3.2.2. Teora del nacimiento..................................................6
3.2.3. La Teora de la Vitalidad..............................................6
3.2.4. La teora de la Viabilidad.............................................7
3.2.5. Teora eclctica...........................................................7
3.2.6. Teora de inscripcin en el Registro Civil.....................8
3.2.7. Teora de la ficcin (Savigny).....................................10
3.2.8. Teora de los derechos sin sujeto...............................10
3.2.9. Teora de la condicin suspensiva.............................10
3.2.10. Teora de la condicin resolutoria............................10
3.3. Doctrina en otros pases............................................13
3.3.1. PORTUGAL.................................................................13
3.3.2. SUIZA........................................................................14
3.3.3. ARGENTINA...............................................................15
3.3.4. BRASIL......................................................................15
3.3.5. PARAGUAY.................................................................15
3.3.6. PER.........................................................................16
3.3.7. LIECHTENSTEIN.........................................................16
4. Conclusin......................................................................18
5. Bibliografa...................................................................... 20
6. Anexos............................................................................21

LA SUCESIN DE LAS PERSONAS POR NACER Y LAS AUN NO


CONCEBIDAS A LA FECHA DE LA APERTURA DE LA
SUCESIN
1. Introduccin.
Ya los antiguos romanos se preguntaron si el concebido an no nacido
era persona, y concluyeron que no, que era parte de su madre, pero
comprendieron tambin que no poda ser tratado como un rgano
ms.
1.1. Persona por nacer
Consideraban persona a quien estuviera totalmente separado de su
madre, hubiera nacido vivo, y presentara forma humana.
Modernamente hay autores que sostuvieron esta postura, como el
cordobs Arturo Orgaz, doctrinario del siglo pasado, que reconoca la
vida antes del nacimiento, pero no lo consideraba al feto persona,
pues careca de autonoma e individualidad.
1.2. El Concebido
El Concebido es la vida humana intrauterina (an no nacida) ya que es
una vida humana individualizada, desde el instante mismo de su
concepcin, o sea a partir de la fecundacin del vulo con el
espermatozoide.
El hecho de que sea una vida humana an no nacida, no implica
necesariamente que estemos denominando nicamente al "embarazo"
la suerte de una vida humana, puesto que como ya conocemos hoy en
da existen otras formas asistidas de reproduccin como es la
fertilizacin in Vitro.
2. Objetivo
Conocer si nuestra legislacin ha previsto la sucesin de las personas
por nacer y las aun no concebidas a la fecha de la apertura de la
sucesin.

3. Marco Terico
3.1. Definiciones
Ya los antiguos romanos se preguntaron si el concebido an no nacido
era persona, y concluyeron que no, que era parte de su madre, pero
comprendieron tambin que no poda ser tratado como un rgano
ms.
3.1.1. Persona por nacer
Consideraban persona a quien estuviera totalmente separado de su
madre, hubiera nacido vivo, y presentara forma humana.
Modernamente hay autores que sostuvieron esta postura, como el
cordobs Arturo Orgaz, doctrinario del siglo pasado, que reconoca la
vida antes del nacimiento, pero no lo consideraba al feto persona,
pues careca de autonoma e individualidad.
3.1.2. El Concebido
El Concebido es la vida humana intrauterina (an no nacida) ya que es
una vida humana individualizada, desde el instante mismo de su
concepcin, o sea a partir de la fecundacin del vulo con el
espermatozoide.
El hecho de que sea una vida humana an no nacida, no implica
necesariamente que estemos denominando nicamente al "embarazo"
la suerte de una vida humana, puesto que como ya conocemos hoy en
da existen otras formas asistidas de reproduccin como es la
fertilizacin in Vitro.
3.1.3. Derecho Sucesorio
Uno de los atributos de la personalidad es el patrimonio. Toda persona
por el simple hecho de serlo, es titular de un conjunto de bienes,
derechos, acciones y obligaciones, estimables en dinero, o al menos
posee la actitud para adquirirlos. A este conjunto se le concibe como
un ente abstracto, ideal, de naturaleza meramente intelectual,
incorpreo, distinto de sus elementos individualmente considerados,
los cuales no se pueden reunir materialmente; es, pues, una
universalidad creada por el derecho, una universalidad jurdica. Por
4

lo mismo, tampoco se puede dividir materialmente, slo en cuotas


de la misma naturaleza abstracta, ideal, sin referencia alguna a las
cosas que componen cada una a las cuotas
3.1.4. Conceptos Relativos a las Sucesiones.
Se ha hecho uso de lenguaje tcnico especializado referente a la
naturaleza de la temtica, y con el objeto de que exista una mayor
comprensin de lo que se trata de establecer, consideramos necesario
definir una serie de conceptos, que tienen una gran relevancia. Estos
conceptos son:
1. Ab-Intestato: Expresin latina usada en derecho para indicar que
una persona ha fallecido sin dejar testamento. En tal caso,
sucesin Ab- Intestato se contrapone a sucesin testamentaria
Naturaleza Jurdica del derecho sucesorio.
2. Asignacin: Es sealar lo que le corresponde a una
persona, atribuirle
alguna cosa a alguien o destinrsela,
contenida en el Cdigo Civil.
3. Causante: Autor de la Sucesin, la persona cuya muerte origina
automticamente la apertura de la sucesin. Es quien por acto
entre vivos transmite su derecho; como el donante, el vendedor,
el transmitente.
4. Masa hereditaria o Hereditario: Es lo perteneciente a la herencia
o lo que con ella se adquiere; el conjunto de bienes que quedan
al fallecimiento de una persona y constitutivos de su patrimonio.
Se les llama tambin patrimonio.
5. Heredero pstumo: Aquel que nace despus de la muerte
del causante. Es aplicable el concepto tanto al heredero
legitimario como al testamentario y al que sucede abintestato. El
heredero pstumo es considerado como sujeto de derecho
mientras se encuentra en las entraas maternas, exigiendo la ley
la adopcin de ciertas precauciones para evitar que la herencia
recaiga en un pstumo que no sea el verdadero heredero.
6. Herencia: Derecho de heredar como el conjunto de bienes,
derechos y obligaciones que al morir deja el causante para su
transmisin a la persona o personas que han de recibirlos, ya
sea a ttulo universal de herederos, ya a ttulo singular de
legatarios.
5

7. Legado: entendindose como disposicin testamentaria a ttulo


particular que confiere derechos Patrimoniales determinados
que no atribuyen la calidad de heredero. En la doctrina general
se dice que el legado esa ttulo singular cuando comprende uno
o varios objetos determinados.
8. Nacimiento: Accin y efecto de nacer, de salir el ser del claustro
materno, evento regulado en el Cdigo Civil.
9. Nasciturus: Vocablo de origen latino, que deriva a su vez del latn
nacer, denominacin de nasciturus identifica al que va
a nacer o al por nacer, esto es al engendrado, no nacido an.
10. Parto: Es el conjunto de fenmenos que tienen por objeto
hacer pasar al feto, impulsado por el tero, a travs del canal
pelviano.
11. Patrimonio: Representa una universalidad constituida por el
conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a una
persona y que pueden ser apreciables en
dinero.
Etimolgicamente hace referencia al conjunto de bienes que se
heredan del padre o de la madre.
12. Sucesin:
Significa
propiamente
la
transmisin
del
patrimonio, el traslado del conjunto de Derechos y Obligaciones
valuables en dinero de una persona fallecida a otra u otras que
le sobreviven, a quienes la ley o el testamento llaman para
recibirlos. Es entonces un acto jurdico o lleva implcito un acto
jurdico que es la transmisin. Existen diferentes clases de
sucesiones: La sucesin entre vivos, aqu solamente se
pueden suceder bienes singularmente considerados; mientras
que en la sucesin por causa de muerte no solo se puede
suceder en los bienes singularmente considerados, sino en todo
el patrimonio o en parte (cuota) de esa universalidad.
13. Testamento: Acto regulado en el Art. 996 del Cdigo Civil, el
cual es celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una
persona dispone de todo, o en parte de sus bienes, para
despus de su muerte. Es tambin y sobre todo, el documento
en que consta la ltima voluntad de carcter patrimonial de la
persona, y puede tratar sobre otras cuestiones.
14. 15-Transmisin: Vocablo equivalente a cesin, dejacin,
enajenacin, traspaso, sucesin; basta indicar estas
equivalencias para advertir sus alcances jurdicos, todos los
cuales se examinan en las voces correspondientes.
6

15. Vocacin Sucesoria: Es estar en la posibilidad de suceder


a determinada persona, y este virtual derecho de heredar, solo
puede provenir de un llamamiento hecho con tal finalidad, desde
antes de la muerte del causante , ya sea por medio de ley
o por la ltima voluntad del causante.
3.2. Situacin Jurdica de los Derechos Asignados al Neonato
entre el Momento de la Concepcin y el Nacimiento
3.2.1. Teora de la concepcin
La teora de la concepcin del derecho cannico del medioevo
expone que la vida se hace independiente en el momento de que el
espermatozoide fecunda al vulo. No tuvo xito porque es un hecho
desconocido para la ciencia del derecho y la medicina el momento de
la fecundacin. Entonces estamos ante un evento incierto y la ley no
puede basarse en la incertidumbre.
3.2.2. Teora del nacimiento
La teora del nacimiento dice que la personalidad comienza cuando
un ser cobra vida independiente (acepta la tesis anterior) pero en el
alumbramiento.
Esta teora sostiene que la personalidad del ser humano comienza en
el momento del nacimiento por considerar que con anterioridad el
hombre no tiene una vida independiente, dentro de ellas podemos
distinguir:
3.2.3. La Teora de la Vitalidad.
Exige que el feto nazca vivo para reconocerle personalidad, de
acuerdo a esta teora la existencia de la persona inicia con el
nacimiento. Para que este momento sea considerado como un
principio de existencia se requiere
de
tres
condiciones
fundamentales: primero que el nio sea separado de su madre;
segundo que la separacin sea completa; y tercero que viva despus
de esta separacin un instante siquiera.

3.2.4. La teora de la Viabilidad.


Exige que el feto nazca vivo y viable (vitaebabilis literalmente: hbil
para la vida), o sea, apto para vivir fuera del seno materno, ya que
estima que, caso contrario, no existe una vida humana independiente.
Una presuncin de la teora de la viabilidad, consideraba que todo nio
nacido vivo haba nacido viable, salvo que se probara lo contrario, otra
presuncin de esta teora era que es viable todo nio que sobrevive 24
horas al nacimiento y de que no lo es, el que no sobreviva dicho plazo.
Alternada o modificada est vigente en Bolivia. el nacimiento seala
el comienzo de la personalidad (CC, 1).
Entonces el feto no es persona? No tienen personalidad?
La respuesta la da el Derecho europeo que establece la siguiente
teora:
3.2.5. Teora eclctica.
La teora eclctica, de las dos anteriores. Dice: la personalidad
comienza con el nacimiento, pero por una ficcin al concebido se lo
tienen por nacido para todo lo que le sea favorable (CC, 1, prrafo II;
tambin en el CC Santa Cruz).
No le reconoce personalidad al feto, entonces este no es persona, por
lo siguiente: Si fuera persona no tendra que recurrir a la teora
eclctica, bastara con la Teora De La Concepcin.
El cdigo civil boliviano seala el comienzo de la personalidad en el
Art. 1. el nacimiento seala el comienzo de la personalidad. La
ficcin es una posibilidad, no una realidad. Esa ficcin slo le otorga
algunos derechos subjetivos. Para ser sujeto de derecho no slo se
debe tener derechos sino tambin obligaciones.
Entonces: Cul es la condicin jurdica del ser por nacer?
Como no es persona se lo llama naciturus, que se descompone en el
conceptus (el concebido para ser por nacer) y el concepturus (el
que ser concebido).
8

3.2.6. Teora de inscripcin en el Registro Civil.


La teora de la inscripcin en el registro civil de Messineo dice que la
personalidad no comienza con el nacimiento sino con la inscripcin
del nacido en el registro civil de las personas. Cuando nace es un ser
humano, pero no puede hacerlo valer para ningn efecto, no puede
reclamar herencia, ni alguna otra peticin, etc., porque entes necesita
un Certificado De Nacimiento.
Situacin del ser por nacer o Conceptus
El conceptus o ser por nacer es el fruto de la fecundacin que abarca
desde la concepcin en el tero hasta el desprendimiento ntegro del
cuerpo de la madre.
No es persona, pero es una vida independiente y el Derecho tienen
que protegerlo. Es un ser que no puede constituirse en objeto de una
relacin jurdica, slo por excepcin en la inseminacin artificial.
En Roma se protega al conceptus con:
Supresin de ejecucin de madre embarazada hasta despus del
parto.
Nombrando un curator ad ventris de viuda, porque en ese tiempo
siempre se dudaba de la moralidad de las viudas.
Supresin de prisin por deuda de mujer embarazada.
Proteccin de los derechos subjetivos extrapatrimoniales del
conceptus.
En la actualidad al ser por nacer o conceptus respecto a sus derechos
subjetivos extrama- trimoniales se protege con:
En Derecho de familia se prohbe el aborto criminal, extraccin del
conceptus en cualquier etapa de la vida intrauterina, con la
manifiesta intensin de extinguir su vida. En el aborto medico la
intensin es salvar la vida de la madre o tambin se realiza con
finalidades eugensicas, por ejemplo en la concepcin incestuosa.
Porque se sanciona penalmente el aborto? Porque el feto no es
una cosa pero tampoco es una persona, es un ser por nacer. Se
9

castiga porque intencionalmente se quiere extinguir la vida de un


ser por nacer. Si no se castigara el aborto se pensara que el ser
por nacer es una cosa.
Tienen derecho a la alimentacin. O sea el ser por nacer puede
pedir, a travs de su madre, asistencia familiar porque es una vida
independiente y por una ficcin manifiesta su voz a travs de la
madre. La asistencia familiar no asiste a la madre como tal, sino al
ser por nacer o conceptus.
Tienen derecho a la filiacin, por eso se admite el reconocimiento
de hijos ad ventris.
En Derecho patrimonial los bienes le pertenecen al conceptus an
no siendo persona porque para suceder es preciso existir en el
momento de abrirse la sucesin, nacido o concebido (CC, 1008).
Situacin del conceptus segn los sistemas de Derecho:
El Sistema anglo-sajn no protege al conceptus, no le otorga
derechos. Aunque es mitigado en el sistema americano.
Para el Sistema del cdigo civil francs y el cdigo civil alemn el
conceptus no es persona pero se lo considera tal en todo lo que le
favorezca.
Para el Sistema del cdigo civil espaol y el cdigo civil italiano el
conceptus no es persona, pero protege expresamente los derechos
subjetivos respecto a los cuales el ser por nacer tenga aptitud para
llegar a ser su titular. ste sistema es ms amplio. El CC boliviano
pertenece a este sistema.
Proteccin de
conceptus.

los

derechos

subjetivos

patrimoniales

del

El conceptus no solo tiene derechos subjetivos extra patrimoniales


sino tambin derechos patrimoniales emergentes de derechos
sucesorios, de donaciones o de actos a ttulo oneroso.
Cul es la situacin de este conjunto de relaciones patrimoniales en
esta etapa?
O sea, que cosas pueden pertenecerle a ser por nacer? Y a la
10

madre, mientras no haya nacido? Qu cosas a ambos?


Responden las siguientes teoras:
3.2.7. Teora de la ficcin (Savigny).
Establece que, por una ficcin, el legislador asigna al ser por nacer,
an sabiendo que no es persona, pero a condicin que nazca con
vida, derechos patrimoniales. Si es as nacer con vida, el derecho se
perfecciona; si nace muerto, el derecho se extingue, de tal manera
que hace desaparecer la ficcin y el patrimonio le pertenece a la
persona que en defecto del ser por nacer le corresponde: la madre.
No es aceptada por la ficcin.
3.2.8. Teora de los derechos sin sujeto.
Dice que el patrimonio pertenece provisional mente a la madre. No es
aceptada porque no hay derechos sin sujeto, ya que el derecho
implica la facultad de hacer algo y no puede haber una facultad de
hacer algo sin sujeto que disfrute de esa facultad.
3.2.9. Teora de la condicin suspensiva.
El patrimonio se asigna al feto a condicin de que nazca vivo,
mientras sea un ser por nacer slo tiene una expectativa de derecho,
un germen. No se le est asignando personalidad. Si no nace, o nace
muerto, desaparece ese derecho, ese germen y el patrimonio pasa no
porque le transmite el feto sino corresponde a quien en reemplazo del
ser por nacer le hubiera correspondido.
3.2.10. Teora de la condicin resolutoria.
El patrimonio se asigna a la persona que correspondera en
reemplazo del ser por nacer. No a ste sino a otra persona, si nace
con vida se extingue el derecho de esa tercera persona, y nace el
derecho del nacido. Niega la personalidad del feto.
Situacin del que ser concebido o Concepturus
El que ser concebido o concepturus es slo una idea no una realidad.
El CC alemn nos habla como una novedad. Al concepturus por una
11

excepcin se le admite algn derecho subjetivo, siempre y cuando


emerjan de:
Actos intervivos, especialmente de donaciones. Por ejemplo donar
algo para el primer hijo de mi hijo.
Actos mortis causa, sucesin testamentaria. Los hijos, aun no
estando concebidos, de una determinada persona que vive al morir
el testador, pueden ser instruidos sucesores (CC, 1008, III).
Condiciones:
Debe ser un conjunto o una relacin patrimonial.
Debe darse por actos intervivos o mortis causa a ttulo gratuito,
excepcionalmente a ttulo oneroso.
La persona debe estar determinada (CC, 1008 III).
El Codigo civil, seala:
De la capacidad de suceder
Art. 1008.- (CAPACIDAD DE LAS PERSONAS).
I. Para suceder es preciso existir en el momento de abrirse la
sucesion, nacido o concebido.
II. Salva prueba contraria se presume concebido en el
momento de abrirse la sucesin a quien ha nacido con
vida dentro de los 300 das despus de muerto el de
cujus.
III. Los hijos, an no estando concebidos todava, de una
determinada persona que vive al morir el testador,
pueden ser instituidos sucesores. (Arts. 1 y 1122 del Cdigo
Civil)
Del comienzo y fin de la personalidad
Art. 1o. (COMIENZO DE LA PERSONALIDAD).
I.

El nacimiento seala el comienzo de la personalidad.


12

II.

Al que est por nacer se lo considera nacido para todo lo


que pudiera favorecerle, y para ser tenido como persona
basta nacer con vida.

III.

El nacimiento con vida se presume, salva la prueba


contraria. siendo indiferente que se produzca naturalmente o
por procedimientos quirrgicos. (Arts. 185 al 191 Cdigo de
Familia)
Art. 1122.- (INCAPACES PARA RECIBiR POR TESTAMENTO).
Son incapaces para recibir por testamento:
1.

Los que no estn concebidos al morir el testador y los


concebidos que no nacen con vida. Se excepta el caso
previsto en el pargrafo III del artculo 1008.

2.

Los indignos o desheredados por declaracin judicial.

3.

Cualesquiera entidades o instituciones no permitidas por las


leyes o que no sean personas jurdicas, excepto cuando el
testamento disponga que se organice una nueva corporacin
o fundacin, sujeta al correspondiente trmite legal.

4.

El notario y los testigos del testamento; la persona que a


ruego lo escribe y el intrprete; el cnyuge, los
descendientes, ascendientes y hermanos de los mismos.

5.

El mdico o profesional y el ministro del culto que asistieron


al testador durante su ltima enfermedad, si entonces hizo su
testamento, y en iguales circunstancias la iglesia o
comunidad a la que dicho ministro pertenezca, y los que
vivan en su compaa; el abogado que lo asisti en su
otorgamiento, y los panentes indicados en el artculo anterior,
excepto si son herederos legales.

6.

Los tutores o curadores y albaceas y sus parientes en los


grados arriba previstos, a no ser que hubieran sido instituidos
antes de la designacin para el cargo o despus de
aprobadas la cuentas de su administracin, excepto si son
herederos legales.
13

La Constitucin Politica del Estado aprobada en febrero de 2009,


seala:
Artculo 14.
I.
Todo ser humano tiene personalidad y capacidad
jurdica con arreglo a las leyes y goza de los derechos
reconocidos por esta Constitucin, sin distincin alguna.
3.3. Doctrina en otros pases
En cuanto al Nasciturus decir que se aplicar la ley personal para
decidir si el nacimiento determina la personalidad y si al concebido se
le tiene por nacido para todo lo que le sea favorable, as como para la
viabilidad y los efectos de la prioridad del nacimiento en el caso de
partos dobles o mltiples. Sin duda le atribuye la ley personal como si
de cualquier otro individuo se tratase al tenerle por nacido para todo lo
que le favorezca.
B)

Opinin de varios pases

3.3.1. PORTUGAL
El Cdigo civil portugus seala en su Art.26. 1 al hablar del inicio y
trmino de la personalidad jurdica que "El inicio y el trmino de la
personalidad jurdica ser fijado igualmente por la ley personal de
cada individuo". Por tanto la cuestin de la determinacin del momento
en que el individuo adquiere la personalidad jurdica se resuelve de
acuerdo con los preceptos de la presunta ley personal (presunta ley
nacional) de ese individuo. En cuanto a la cuestin del comienzo de la
personalidad jurdica ser siempre aplicable la presunta ley personal
del individuo de quien se trate, aunque resulte controvertida por la
apreciacin de una relacin jurdica especial. Este precepto se ve
complementado por el Art.31 sobre determinacin de la ley personal
que seala en su apartado 1 que "La ley personal es la de la
nacionalidad del individuo" estableciendo un desvo que representa
una transigencia con el sistema de la ley de residencia habitual,
adoptada en muchos pases y que evita que se creen situaciones
jurdicas que no vengan a ser reconocidas en el pas de residencia
habitual. En este mismo sentido se pronuncia ABILIO NETO
14

APLICACIN DE LA LEX CAUSAE


Precisamente por lo que de ficcin jurdica tiene el acudir a la ley
personal y por una cuestin de mayor realismo, en el sentido de que el
problema de la determinacin del momento del nacimiento se suscita
fundamentalmente a efectos sucesorios, otro sector doctrinal propugna
la aplicacin de la LEX CAUSAE entendiendo por tal la ley de la
relacin jurdica respecto de la cual se trata de establecer si el nuevo
ser es o no capaz. As si es necesario determinar el inicio de la
personalidad por un problema sucesorio, ser la ley que rige la
sucesin la que regular el comienzo de la personalidad.
Esta posicin, que ha tenido una cierta acogida en la doctrina
espaola, encuentra su justificacin en que garantiza un tratamiento
unificado de los problemas en presencia y adems es ms adecuada
para garantizar los derechos de los terceros interesados en la relacin.
Las crticas a esta teora radican en que fracciona el tratamiento del
problema, puesto que da una respuesta para cada relacin, olvidando
que la persona es titular de una multitud de relaciones, que merecen
un tratamiento unificado. Adems esta objecin se agrava si
pensamos que hay ordenamientos que fraccionan el rgimen de la
sucesin por causa de muerte, al someter los bienes muebles a la ley
del ltimo domicilio del causante y los inmuebles a la ley del lugar
donde estn situados; de tal suerte que podramos encontrarnos con
que una multitud de leyes son reclamadas simultneamente, y
frecuentemente con criterios contradictorios, para regular el comienzo
de la personalidad. En este mismo sentido se pronuncia A. L. CALVO
CARAVACA
3.3.2. SUIZA
Es destacar en aplicacin del criterio de la LEX CAUSAE el Art. 32.2
del Proyecto suizo de 1978, que seala que "El comienzo y el fin de la
personalidad se rigen por la ley aplicable a la relacin jurdica que
presupone el goce de los derechos civiles
No se trata, se ha dicho, de anticipar la personalidad sino de proteger
los derechos que eventualmente pudieran existir en el supuesto de
que jurdicamente se produzca el nacimiento de una persona. La
cuestin del NASCITURUS se plantea fundamentalmente de cara al
15

fenmeno sucesorio. De lo que bsicamente se trata es de determinar


los derechos que pudieran corresponder al NASCITURUS (concebido,
pero no nacido) en la herencia de una determinada persona.
3.3.3. ARGENTINA
Es el principal pas de los denominados Estados del Plata que se
acoge al sistema de la ley del domicilio para regular la capacidad de
las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica, sean
nacionales o extranjeras, sern juzgadas por las leyes de su Cdigo
civil, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes
en pas extranjero (Art.6 C.c.). Teniendo en cuenta que el Nasciturus
es considerado "persona por nacer" estara dentro del trmino
"personas". Y ste precepto se ve completado por el siguiente que
seala que "La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas
fuera del territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su
respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de
bienes existentes en la Repblica" (Art.7 C.c.).
3.3.4. BRASIL
La Ley de Introduccin al Cdigo Civil brasileo aprobada por DecretoLey nmero 4.657 de 4 de septiembre de 1942 estableci en su Art.7
prrafo primero que "La Ley del pas en que se domicilie una persona
determinada regir el comienzo y el fin de la personalidad jurdica, el
nombre, la capacidad y los derechos de familia". Sin duda que en lo
que afecta al Nasciturus es lo relativo al comienzo de la personalidad
jurdica y que la ley del pas en que se domicilie una persona es la ley
del domicilio con independencia de la nacionalidad que esta persona
pueda tener. Considera por todo ello que es la ley del domicilio la que
debe regir al Nasciturus y al comienzo de la personalidad jurdica.
3.3.5. PARAGUAY
Seala el Cdigo civil de Paraguay en su Art.11 que "La existencia, el
estado civil, la capacidad e incapacidad de hecho de las personas
fsicas domiciliadas en la Repblica, sean nacionales o extranjeras,
sern juzgados por las disposiciones de este Cdigo, aunque no se
trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la repblica".
Precepto que se ve complementado por el siguiente el Art.12 del
mismo cuerpo legal que establece que "La capacidad e incapacidad de
16

hecho de las personas domiciliadas fuera de la Repblica sern


juzgadas por las leyes de su domicilio, aunque se trate de actos
ejecutados o de bienes existentes en la Repblica." Se ve como slo
el domicilio y no la nacionalidad la que se toma como punto de
conexin en esta regla de conflicto, que al hablar de la existencia de
las personas fsicas entiendo es de aplicacin al Nasciturus.
3.3.6. PER
El sistema recogido en el Cdigo civil de Per respecto de la ley
aplicable viene recogido en su Art.2.068 al decir que "El principio y el
fin de la persona natural se rige por la ley de su domicilio." Este otro
pas de los denominados Estados de la plata que toma el domicilio y
no nacionalidad como punto de conexin para aplicar la ley a los
temas referidos al Nasciturus.
3.3.7. LIECHTENSTEIN
Seala el Cdigo civil de 1926 de este Estado en su Art.53 que "A los
extranjeros que hayan nacido o muerto dentro del territorio como
tambin a los de Lienchtenstein que se encuentren en pases
extranjeros se aplicar la ley interna o domstica al nacimiento y a la
muerte por la circunstancia legal de encontrarse bajo la ley interna o
domstica."
LA POSIBLE CAPACIDAD SUCESORIA DE LOS CONCEBIDOS POR
FECUNDACIN ASISTIDA, UNA VEZ FALLECIDO EL PADRE.
En el cdigo civil no se ha previsto si el causante ha expresado de
forma fehaciente su voluntad de fecundacin asistida post mortem, el
hijo que nazca de l dentro del perodo legal tambin se considerar
concebido al tiempo de la apertura de la sucesin.
En la normativa contenida en el Cdigo de Civil en el Captulo
Sucesiones, no contempla que una persona concebida mediante
fecundacin asistida tuviese derechos sucesorios, con independencia
de que la concepcin tuviese lugar antes o despus del fallecimiento
del progenitor masculino, el concebido tena que nacer antes del
cumplimiento de la presuncin legal antes dicha, es decir, antes de
que transcurriesen trescientos das a contar desde el fallecimiento del
progenitor y adems no contempla la disposicin de este, que de
17

forma fehaciente, hubiese expresado su voluntad de dejar


descendencia aplicando mtodos de fecundacin asistida. Parece una
legislacin clara tendente a evitar problemas de interpretacin.

18

4. Conclusin
Tomando como punto de partida las ciencias mdicas ginecolgicas, la
doctrina en materia de las ciencias jurdicas, especficamente el Art. 14
Inc. I. de la Constitucin, que otorga la calidad de persona humana, no
establece de manera clara si el no nacido desde el instante de la
concepcin, tiene la aptitud
legal de adquirir derechos. Que
efectivamente, el producto de la concepcin es una persona individual,
cierta y determinada, que posee vida propia, derechos propios,
existencia material propia demostrado en su cido desoxirribonucleico,
y no es persona futura sino que ya existe dentro de su madre y es
sujeto de derechos y no un simple objeto de proteccin jurdica.
El reconocimiento legal de la existencia de la persona humana desde
el instante de la concepcin surgi de la necesidad de proteger el
bien jurdico vida, como uno de los principales derechos que
surgen a partir de ese instante, reconocindole capacidad de goce
como titular de derechos subjetivos, con ello ms all de los
alcances de las teoras idealistas de la Vitalidad y la Viabilidad, estas
reconocen derechos slo a partir del nacimiento con vida, por lo que
podemos afirmar que nuestra Constitucin no ha superado estas dos
teoras, por tanto no ha evolucionado a la adopcin de la Teora de la
Concepcin.
Con base en la Teora de la Personalidad se requiere ser persona para
adquirir derechos, conforme a sus facultades cognoscitivas, al ser
concebido y elevado constitucionalmente a la categora de
persona con capacidad de goce de derechos, la ley busca proteger
tanto la existencia como los derechos de este ser, debiendo la
normativa secundaria acoplarse a ello como parte de la modificacin
esencial de la naturaleza y de la voluntad humana elevada a la
categora de ley.
Asimismo, la Constitucin Poltica del Estado al negar el
reconocimiento constitucional de la existencia de la persona humana
no estn concebidos al morir el testador y los concebidos que no
nacen con vida, se est negando la capacidad de goce que de
manera inherente acompaa a toda persona por el mismo hecho de
serlo, as mismo algunos derechos hereditarios a favor de sus padres,
tales como suceder por la va del derecho de transmisin al producto
19

de la concepcin que est constituido como heredero o legatario y que


nace muerto.
La representacin legal y administracin de los bienes del nasciturus
(conceptus (el concebido para ser por nacer) y el concepturus (el que
ser concebido)), le corresponde a los padres, por la situacin en la
que este se encuentra, poseyendo capacidad de goce, por requerirse
la calidad de persona para obtenerla; pero no de ejercicio, que es la
nica que puede ser graduada y se obtiene con el desarrollo
cronolgico y mental de la persona, por lo que, es por medio de sus
representantes que l no nacido exigir los derechos otorgados a su
favor
No parece correcto solo estimar de que slo tienen derechos
sucesorios los nacidos o concebidos en el momento de fallecer el
causante, con independencia de si el mtodo de concepcin es natural
o asistido, ya que no se expresa, de los derechos sucesorios a los
concebidos post mortem, no se incorpora requisitos de ley y sobre
todo la voluntad dispuesta por el cujos en sus derechos sucesorios

20

Bibliografa
Cdigo Civil, Decreto Ley No 12760 de 06 agosto de 197
PAZ ESPINOZA FELIX, DERECHO DE SUCESIONES: Mortis Causa
El Original San Jos, 2008
CABANELAS, Guillermo, Diccionario Enciclopdico
Usual, Editorial Heliasta, 21 Edicin, Buenos Aires,
Argentina, 1989ALFONSO LUIS CALVO
Internacional Privado". Volumen II Editorial

de

Derecho

CARAVACA "Derecho

E. QUISBERT, Comienzo De La Personalidad De Las Personas


Naturales
www.notariosyregistradores.com/capacidad de las personas
Leia mais: http://jus.com.br/artigos/11915/sucintas-interpretacoes-dodecreto-lei-n-4-657-1942-lei-de-introducao-ao-codigocivil#ixzz3DRIGQjje

21

ANEXOS

22

CODIGO CIVIL ARGENTINO Cdigo Civil Argentino


______
Ttulos Preliminares
Ttulo I De las leyes
Cdigo Civil de la Repblica Argentina
TTULOS PRELIMINARES
Ttulo I De las Leyes
Ttulo II Del modo de contar los intervalos del Derecho
LIBRO PRIMERO
DE LAS PERSONAS
SECCIN PRIMERA
DE LAS PERSONAS EN GENERAL
Ttulo I
De las personas jurdicas
Ttulo II
De las personas de existencia visible
Ttulo III
De las personas por nacer
Ttulo IV
De la existencia de las personas antes del nacimiento
Ttulo V
De las pruebas del nacimiento de las personas
Ttulo VI
23

Del domicilio
Ttulo VII
Del fin de la existencia de las personas
Ttulo VIII

Artculo 6.
La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el
territorio de la Repblica, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada
por las leyes de este Cdigo, aun cuando se trate de actos ejecutados
o de bienes existentes en pas extranjero.

Artculo 7.
La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del
territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo
domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes
existentes en la Repblica.

CODIGO CIVIL DE BRASIL DE 1942

Art. 7 - A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as


regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a
capacidade e os direitos de famlia.

(Traduccin art. 7-- La ley del pas donde la persona est domiciliada
determina las reglas del principio y el final de la personalidad, el
nombre, la capacidad y los derechos de la familia.)

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CDIGO CIVIL DEL PARAGUAY

LEY N 1183/85
EL CONGRESO DE LA NACION PARAGUAYA SANCIONA CON
FUERZA DE LEY
TITULO PRELIMINAR
DE LAS DISPOSICIONES GENERALES

Art.11.- La existencia, el estado civil, la capacidad e incapacidad de


hecho de las personas fsicas domiciliadas en la Repblica, sean
nacionales o extranjeras, sern juzgados por las disposiciones de este
Cdigo, aunque no se trate de actos ejecutados o de bienes existentes
en la Repblica.
Art.12.- La capacidad e incapacidad de hecho de las personas
domiciliadas fuera de la Repblica, sern juzgadas por las leyes de su
domicilio, aunque se trate de actos ejecutados o de bienes existentes
en la Repblica.

CODIGO CIVIL DEL PERU


Cdigo Civil
Introduccin y Titulo Preliminar
Introduccin y Titulo Preliminar
LIBRO I - DERECHO DE LAS PERSONAS
SECCION PRIMERA - Personas naturales
SECCION SEGUNDA - Personas Juridicas
25

SECCION TERCERA - Asociacin, Fundacin y Comit no


inscritos

SECCION CUARTA - Comunidades campesinas y nativas

LIBRO II - ACTO JURIDICO


LIBRO II - ACTO JURIDICO
LIBRO III - DERECHO DE FAMILIA
SECCION PRIMERA - Disposiciones generales
SECCION SEGUNDA - Sociedad Conyugal

SECCION TERCERA - Sociedad paterno-filial

SECCION CUARTA - Amparo familiar

LIBRO IV - DERECHO DE SUCESIONES


SECCION PRIMERA - Sucesin en general
SECCION SEGUNDA - Sucesin testamentaria

SECCION TERCERA - Sucesin Intestada

SECCION CUARTA - Masa Hereditaria

LIBRO V - DERECHOS REALES


SECCION PRIMERA - Disposiciones generales
SECCION SEGUNDA - Bienes

SECCION TERCERA - Derechos reales principales

SECCION CUARTA - Derechos reales de garanta

LIBRO VI - LAS OBLIGACIONES


SECCION
PRIMERA - LAS OBLIGACIONES Y SUS
MODALIDADES
SECCION SEGUNDA - EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
LIBRO VII - FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
SECCION PRIMERA - Contratos en general
SECCION SEGUNDA - Contratos nominados

SECCION TERCERA - Gestin de negocios


26

SECCION CUARTA - Enriquecimiento sin causa

SECCION QUINTA - Promesa unilateral

SECCION SEXTA - Responsabilidad extracontractual

LIBRO VIII - PRESCRIPCION Y CADUCIDAD


LIBRO VIII - PRESCRIPCION Y CADUCIDAD
LIBRO IX - REGISTROS PUBLICOS
LIBRO IX - REGISTROS PUBLICOS
LIBRO X - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
LIBRO X - DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
TITULO III
Ley Aplicable
Principio y fin de la persona natural
Artculo 2068.- El principio y fin de la persona natural se rige por la ley
de su domicilio.
Cuando un efecto jurdico dependa de la sobrevivencia de una u otra
persona y stas tengan leyes domiciliarias distintas, y las
presunciones de sobrevivencia de esas leyes fueran incompatibles, se
aplica lo dispuesto en el artculo 62.

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