Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

PRESENTACION
A fin de poder ejercer mejor los derechos que se tienen como accionista en
una sociedad annima, se debe conocer cmo funcionan las Asambleas
Generales de las Sociedades, especialmente en lo relativo a su composicin,
convocatorias, funciones que le son propias, las obligaciones que tienen los
administradores de presentar informes financieros, jurdicos y administrativos,
como su contenido, la eleccin de administradores especialmente de Juntas
Directivas y del Revisor Fiscal, la toma de decisiones conociendo el qurum
correspondiente para votar y finalmente el contenido de las actas que deben
llevarse y su insercin en los libros correspondientes.

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

INTRODUCCIN

Debe reunirse por lo menos una vez al ao, en las fechas sealadas en los
estatutos, o dentro de los tres meses siguientes al vencimiento de cada ejercicio,
que en nuestro pas es a 31 de diciembre de cada ao. Es decir, debe surtirse
entre enero y marzo de cada ao.
El representante legal deber citar a la Asamblea con quince das hbiles, no
corrientes ni calendarios, de anticipacin a la reunin, los cuales se contarn sin
tener en cuenta ni el da de la citacin, ni el de la reunin (es decir se convierte
este trmino en 17 das).
De no hacerse la citacin la Asamblea se reunir por derecho propio.
La citacin se har por medio de escrito dirigido a la direccin registrada de cada
socio o en su defecto mediante publicacin de un aviso en un peridico de amplia
circulacin nacional. Para esta decisin, debe revisarse los estatutos sociales,
pues, en ellos generalmente se establece como se hace la convocatoria.

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

CONVOCATORIA A LA ASAMBLEA GENERAL

CONCEPTO
Las asambleas de accionistas legalmente convocadas por el rgano supremo de
la sociedad y expresan la voluntad colectiva en las materias de su competencia.
Las facultades que la ley o la escritura social no atribuyan a otro rgano de la
sociedad, sern de la competencia de la asamblea. Art. 152 Cdigo de Comercio
La Asamblea General de Accionistas, es el rgano Supremo de la Sociedad;
podr acordar y ratificar todos los actos y operaciones de sta y sus resoluciones
sern cumplidas por la persona que ella misma designe, o a falta de designacin,
por el Administrador o por el Consejo de Administracin.
CARACTERSTICAS FUNCIONALES DE LA ASAMBLEA GENERAL:
1.

No es rgano permanente

2.

Sus facultades son indelegables

3.

rgano corporativo

4.

rgano soberano, pero no omnmodo

5.

Autonoma limitada

6.

No es persona jurdica

7.

Es un rgano de carcter colegiado

RAZN DE SER DE LAS ASAMBLEAS

La Asamblea General de Accionistas es el mximo rgano social de la Compaa y
se compone de los accionistas inscritos en el "Libro de Registro de Acciones", o
de sus representantes o mandatarios. Su funcionamiento y atribuciones se
encuentran reglamentados por la Ley y por los estatutos de la Sociedad.
Determinar el giro de la empresa.
4

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

Decidir la forma de sociedad.

Definir tres posibles nombres
Tener una razn social.
Establecer el objeto de la sociedad.
Definir los accionistas y el nmero, valor y porcentaje de acciones.
Establecer el monto del capital social.
Tener informacin sobre

los datos generales

de

los

accionistas

(nombres, nacionalidad, fecha y lugar de nacimiento, domicilio, estado civil

y calidad migratoria si es extranjero). Realizar el nombramiento del consejo
de administracin. Definir el contenido de los estatutos del acta constitutiva.
CLASE DE JUNTAS
La Asamblea Constitutiva tiene por objeto fundamental, como su nombre lo
indica, la constitucin de la sociedad. Adems, en ella se nombra a los
administradores y comisarios encargados de hacer la comprobacin de
los bienes aportados, as como la convocatoria a La Asamblea General de
Accionistas.
Las asambleas de accionistas son generales y especiales. Las generales podrn
estar integradas por la totalidad de los socios; las especiales, slo por socios que
tengan derechos particulares; las generales son ordinarias o extraordinarias.

Las asambleas constitutivas, las extraordinarias y las especiales se regirn, en lo

aplicable, por las normas de las ordinarias, salvo que la ley disponga otra cosa
REUNIONES Y CONVOCATORIA
La Asamblea de accionistas tiene como finalidad especial el conocer el
estado financiero y de los negocios de la compaa, como tambin hacer las

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

elecciones pertinentes a miembros de Junta Directiva, Revisor Fiscal, junto con

sus suplentes y establecer las reservas econmicas y la distribucin de utilidades.
En este tipo de sociedades, las annimas, generalmente no se eligen a los
representantes legales, gerentes o presidentes, por cuanto esta facultad est
inmersa en las funciones de las Juntas Directivas.
Por

ello

el

representante

legal

debe

presentar

los

siguientes informes y documentos:

A. INFORME DE GESTIN:
En el que se reflejar la situacin jurdica, econmica y administrativa de
la sociedad, y una exposicin fiel de los negocios realizados, ejecutados o
en proceso.

El informe deber

contener

los

acontecimientos

importantes

acaecidos durante el ejercicio de actividades anuales que se cierra a diciembre 31,

la evolucin previsible de la sociedad, las operaciones celebradas con los socios y
con los administradores, el estado de cumplimiento sobre las normas de propiedad
intelectual y de derechos de autor por parte de la sociedad. Este informe lo
presenta el Representante Legal y la Junta Directiva.
B. ESTADOS FINANCIEROS:
Comprende el balance general y el estado de resultados, el estado de cambios en
el patrimonio y en la situacin financiera y el estado de flujos de efectivo. Estos
estados deben ser certificados y dictaminados por el Revisor Fiscal.
Los estados financieros deben ser preparados por el Contador Pblico, revisados
y auditados por el Revisor Fiscal y suscritos adems de los dos anteriores y por el
representante legal de la sociedad.
C. ANEXOS AL BALANCE Y AL ESTADO DE RESULTADOS:
Los balances debern contener informe sobre las inversiones en sociedades;
las cuentas de orden; los ndices de solvencia, rendimiento y liquidez; las
erogaciones a directivos, asesores o gestores; las transferencias de dinero y
dems bienes a ttulo gratuito a favor de personas naturales o jurdicas;
los gastos de propaganda y relaciones pblicas; obligaciones y bienes que la
sociedad posea en moneda extranjera.
D. INFORME DEL REVISOR FISCAL:
6

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

Referido a los estados financieros bsicos y de los actos de los administradores, la

correspondencia, los comprobantes y los libros de actas y de registro de
accionistas. Si los estados financieros se presentan conjuntamente con el informe
de gestin debe indicarse si hay concordancia entre ellos.
E. PROYECTO DE DISTRIBUCIN DE UTILIDADES:
En este proyecto se debe considerar la utilidad neta menos las reservas legal,
estatutaria y ocasional, y las apropiaciones para el pago de impuestos.
NOTA: Debe revisarse en los estatutos sociales, capitulo funciones de la Junta
Directiva, si es necesario y previo que todos los informes y estados financieros,
sean estudiados y revisados primero en la Junta Directiva, antes de ser
entregados en la Asamblea.
Si ello es as, se debe dejar expresas constancia de este acto y hacer una reunin
de la Junta Directiva, donde se revisa y estudia estos temas y hacer el acta
correspondiente.
INFORMES QUE DEBEN PRESENTARSE A LA ASAMBLEA
La Asamblea general la constituyen los accionistas reunidos con el qurum y en
las condiciones previstas en los estatutos.
Los accionistas pueden delegar en un tercero su representacin mediante escrito
en el cual indicara el nombre del mandante y las facultades especiales a ejercer,
como es el derecho al voto.
El documento del poder no tiene ninguna formalidad especial, ni requiere ser
autenticado.
El poder o representacin no se puede otorgar a ningn administrador de la
sociedad, como sera el gerente, el suplente del gerente, los miembros de la Junta
Directiva, como tampoco a empleados de la empresa.
INTEGRACIN DE LA ASAMBLEA
Se entiende por tal el nmero de accionistas necesarios bien fuese para integrar la
asamblea, que se denomina de liberatorio, o el nmero necesario para la toma de
decisiones, que se denomina decisorio.
Generalmente en los estatutos sociales se indica el nmero de accionistas que se
requieren tanto para deliberar como para tomar decisiones.
7

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

Recordamos que siempre se deben tomar decisiones con un nmero plural de

asociados.
Al inicio de la Asamblea se debe constatar que existe el qurum para deliberar y
ello es funcin del Secretario.
QURUM
De todo lo acaecido en la Asamblea de Accionistas se debe dejar constancia
escrita, en un acta, y especialmente de las decisiones tomadas.
El Acta debe contener como mnimo:
a. Nmero del acta.
b. Fecha, sitio y hora de la reunin.
c. La forma como se hizo la convocatoria (escrito enviado a cada accionista o
publicacin en prensa) quien la hizo y el tiempo en que se realiz.
d. Nombre de los asistentes, indicando el nmero de acciones que posee.
e. La designacin, si fuere el caso del presidente y secretario de la asamblea
f. Las decisiones tomadas, indicando los votos emitidos tanto a favor como en
contra
g. La presentacin de informes
h. Los nombramientos efectuados
i. Las proposiciones y temas presentados por los accionistas.
El acta debe cerrarse indicando la hora de terminacin de la reunin y dejando
constancia si el acta fue o no aprobada por los asistentes.
El acta debe ser firmada por el Presidente y el Secretario, o por las personas
designadas para tal acto y se debe transcribir o sentarse en el libro de actas
dentro de los 30 das siguientes a la reunin.
ACTAS
Generalmente, las designaciones o elecciones que se efectan durante la
Asamblea de Accionistas, hacen referencia a designacin de miembros de la Junta
Directiva, principales y suplentes, como de comits especiales.
Para ello se debe emplear el sistema del cociente electoral o el indicado en los
estatutos sociales.
Recordamos que generalmente el nombramiento del representante legal, esta
dado a la Junta Directiva, por ello debe revisarse este tema en los estatutos
sociales y si en ello no se indica que este cuerpo colegiado hace la designacin,
entonces compete a la Asamblea hacerlo.
8

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

QUIENES PARTICIPA EN LAS ASAMBLEAS: la totalidad de los socios

CLASES son ordinarias o extraordinarias.
OBJETIVO: Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores , tomar
las medidas que juzgue oportunas, nombrar al Administrador o Consejo de
Administracin,

determinar

los

emolumentos

correspondientes

los

Administradores, cuando no hayan sido fijados en los estatutos.

Salvo estipulacin contraria de la escritura social, las asambleas ordinarias o
extraordinarias sern presididas por el presidente del consejo de administracin; y
a falta de ste, por quien designen los accionistas presentes; actuar como
secretario el del consejo de administracin, y en su defecto, los accionistas
presentes elegirn uno ad-hoc.
BASE LEGAL
Artculo 84.- Asamblea General
La asamblea general es el rgano supremo de la asociacin.
Artculo 85.- Convocatoria
La asamblea general es convocada por el presidente del consejo directivo de la
asociacin, en los casos previstos en el estatuto, cuando lo acuerde dicho consejo
directivo o cuando lo soliciten no menos de la dcima parte de los asociados.
Si la solicitud de stos no es atendida dentro de los quince das de haber sido
presentada, o es denegada, la convocatoria es hecha por el juez de primera
instancia del domicilio de la asociacin, a solicitud de los mismos asociados. La
solicitud se tramita como proceso sumarsimo (*).
El juez, si ampara la solicitud, ordena se haga la convocatoria de acuerdo al
estatuto, sealando el lugar, da, hora de la reunin, su objeto, quien la presidir y
el notario que de fe, de los acuerdos (**)
COMENTARIO:
PREMISA:
1. La asamblea general como rgano deliberante

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

La asamblea

general de asociados constituye por su esencia el rgano

deliberante de la asociacin, la misma que est constituida en principio, normal y

potencialmente por todos los miembros de la asociacin. Luego, estamos en
presencia, de un rgano necesariamente colectivo que como tal manifiesta la
voluntad de la, asociacin a travs de la fusin de las voluntades individuales de
los asociados en los denominados acuerdos, los que una vez adoptados
despliegan sus efectos todos los asociados, hayan o no participado en la
formacin de los mismos. De all que para que los acuerdos o decisiones
asamblearias puedan valer su manifestacin de la voluntad del ente se requiere
que la asamblea sea

convocada, reunida y celebrada con arreglo a las

correspondientes disposiciones legales y estatutarias (artculo 82 inc. 4 C.C)

2. La convocatoria como

primera fase

en

el procedimiento

de

formacin de los acuerdos

La asamblea general presenta como nota esencial el de no ser un rgano
permanente, en cuanto los asociados que
espordica

de suyo

la

conforman, se

renen

y especficamente cuando son convocados para constituir la

asamblea, en un determinado lugar y tiempo, con el objeto de deliberar la

adopcin de determinados acuerdos. La convocatoria, vale decir, el llamado que
se hace a los asociados para que se renan y se constituyan en concreto en
asamblea general se presenta como la primera fase de todo un procedimiento,
en cuanta

cadena

de actos consecutivos y entrelazados

de formacin de la voluntad de la asociacin.

3. El acto de convocatoria, funcin del presidente del consejo directivo
El art. 85 se ocupa solo de uno de los aspectos de esta fase: a quin le
corresponde regularmente la funcin de realizar la convocatoria. Del primer
prrafo del artculo 85 se infiere claramente que dentro de la organizacin de la
asociacin

quien debe realizar el acto de convocatoria es el presidente

del consejo directivo.

Ello representa una singularidad de la asociacin frente al tratamiento normativo
de

otras organizaciones, como es el

caso de las sociedades annimas, en

las cuales el poder de convocatoria del rgano supremo del ente es dado o al
10

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

directorio como rgano colegiado o genricamente a los administradores (artculo

113

L.G.S.).

Ello

implica que en

las asociaciones el

nico

que

puede legtimamente convocar a la reunin de la asamblea general es quien se

desempee como presidente del

Consejo directivo y como consecuencia, el

consejo directivo no puede directamente convocar a la reunin de la asamblea

sino solo acordar convocar, pues el acto concreto de convocatoria podr ser
realizado nicamente tras el acuerdo por su presidente.
4. Oportunidades para la convocatoria
Segn siempre el primer prrafo del artculo 85 la asamblea general debe y puede
ser convocada por el presidente del consejo directivo:
a) En los casos previstos en el estatuto. Ello significa que en nuestra ley, ya
diferencia del tratamiento de las sociedades annimas (artculo 114 L.G.S.), no
existe asamblea legal obligatoria alguna, pues la ley civil ha dejado en libertad a
los asociados el establecer en el estatuto cundo debe ser convocada por
el presi dente. Ergo, ser el estatuto de cada asociacin, y no la ley, el que
establecer la necesidad de la reunin en asamblea para tratar determinados
asuntos (as, la aprobacin de cuentas y balances, eleccin de consejo directivo,
etc.) en determinados periodos temporales, recayendo nicamente sobre el
presidente, la responsabilidad por los daos que pudiera provocar a la asociacin,
la no convocatoria en las oportunidades estatutarias as establecidas. Ahora, es
perfectamente legtimo que el estatuto nada diga sobre las oportunidades para la
convocatoria, por lo cual su convocatoria quedar totalmente librada a la
voluntad del presidente.
b) cuando lo acuerde el consejo directivo. Como lo dijimos lneas arriba, el consejo
directivo, como rgano colectivo, puede acordar convocar, pero no convocar
directamente a la reunin de asamblea general. En estos casos, se agregar al
procedimiento de formacin de la voluntad de la asociacin, como precedente, el
acuerdo del consejo directivo, luego el acto de convocatoria propiamente dicho por
parte del presidente, acto que ya no responder a la mera voluntad del presi

11

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

dente (en aplicacin del propio estatuto o por motu proprio) sino como deber del
mismo frente al acuerdo del rgano de gestin.
c) Cuando lo soliciten no menos de la dcima parte de los asociados. A fin de
evitar una gestin autoritaria por parte o del presidente del consejo directivo o del
consejo directivo de la asociacin, la ley permite a los asociados que tomen la
iniciativa de convocatoria para la reunin de la asamblea general. Pero, as como
el consejo directivo no puede convocar por s mismo a asamblea, tampoco lo
pueden

hacer

los

asociados: los

asociados

tienen

el

derecho

solicitar la convocatoria ms no a convocar a asamblea. En tales casos surge

el deber del

presidente de convocar, si la solicitud rene los requisitos

establecidos, en este caso imperativamente, por la ley. Ahora la ley no establece

ms requisito que el que la solicitud sea presentada por no menos de la
dcima parte de los asociados. Se

cuestiona si

el

estatuto podra

establecer un porcentaje mayor. En nuestro concepto la respuesta debe ser

negativa. Si bien en una asociacin no podemos hablar, como se hace respecto
de las sociedades capitalistas, de derechos de las minoras en cuanto al control de
la gestin social, gestin que le corresponde a las mayoras, bien podemos decir
que latamente estamos en presencia de un "derecho de las minoras" a que se
convoque a asamblea, y como tal el porcentaje establecido por la ley no puede
ser

variado

estatutariamente

requiera la solicitud del 15%

hacia

arriba (p.

de los asociados). Si

as

ej. establecer que se

se

estableciera

estatutariamente, se tendra por no puesto y primara la disposicin legal sobre la

estatutaria. Pero, que esta norma sea imperativa, en el sentido que no se pueda
establecer un porcentaje mayor para solicitar la convocatoria a asamblea no
implica que estatutariamente pueda establecerse un porcentaje menor (p. ej. el
5% de los asociados, o que baste la solicitud de un solo asociado), en cuyo caso
la clusula estatutaria sera perfectamente legtima pues la ratio de la norma
estriba justamente en permitir a los asociados tomar la iniciativa de la reunin de
la asamblea frente a un posible manejo autoritario por parte o del presidente o
del consejo directivo en el llamado al rgano supremo de la asociacin. Cabe
sealar

que

la

solicitud debe

dirigirse

al presidente

del

consejo
12

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

directivo, pues como ya lo hemos dicho reiteradas veces es l y solo l, el que

est legitimado para convocar. Ningn requisito ulterior es establecido por la ley.
As, no se indica que la solicitud deba indicar el objeto especfico sobre el que
deba deliberar la asamblea, pero debe entenderse que efectivamente se precisa
de la indicacin del objeto a tratar.
5. Convocatoria judicial
El segundo prrafo del artculo 85 establece un supuesto en el cual la
convocatoria a asamblea general puede ser efectuada por el juez: cuando frente a
la presentacin de la solicitud de convocatoria de los asociados (en el porcentaje
legal o estatutario, como ya se ha dicho) la solicitud sea expresamente denegada
(entendemos por el Presidente del consejo directivo) o bien pasen quince das sin
que se haya materializado la convocatoria. Conforme a lo dispuesto en la ley el
juez competente para convocar a asamblea es el "juez de primera instancia"
(lase: el juez civil especializado) del domicilio de la asociacin, vale decir, el juez
del

lugar

donde

la

asociacin

haya fijado estatutaria

mente

su domicilio

(artculo 82 inc. 1). La solicitud de convocatoria judicial debe ser presentada por
los mismos

asocia

dos que

la

solicitaron, infructuosamente, al

presidente

del consejo directivo. Uno de los aspectos ms lamentables del artculo 85 es

el procedimiento establecido para obtener la resolucin convocatoria del
juez. Como es sabido, el texto original del tercer prrafo del artculo 85 haba
establecido

para

dicho

fin

un

procedimiento especial. As deca el

texto

original: "De la solicitud (de los asociados) se corre traslado a la asociacin por el
plazo de tres das, y con la contestacin o en rebelda resuelve el juez en mrito
del libro de registro". El procedimiento no poda ser ms plausible, pues aun
establecindose (en mi concepto innecesariamente) una estructura bilateralizada,
dada la brevedad de sus plazos, en nada afectaba la

verdadera esencia

no contenciosa de la actividad del juez,el que, una vez verificado

que los

asociados solicitantes de la convocatoria judicial eran los mismos que haban

solicitado la convocatoria al presidente del consejo directivo y que representaban,
conforme al libro registro de asociados no menos de la dcima parte del total de

13

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

asociados, simplemente convocaba, completando con su resolucin la voluntad

faltante del presidente del consejo directivo que debiendo convocar no convoc.
Ahora respecto del contenido, si bien la ley nada dice, es obvio que el contenido
mnimo del acto de convocatoria, dado que se trata de reunir en un determinado
lugar y tiempo a los asociados en asamblea para que se adopten determinados
acuerdos, ser la indicacin del lugar, da y hora de la reunin y el objeto de la
misma,

pues

de lo

que se trata, justamente, es deliberar y, de

ser

el

caso adoptar o no determinados acuerdos, de todo lo cual los convocados deben

estar debidamente informados. En cuanto a la forma del acto de convocatoria los
asociados son libres de establecer estatutariamente (a diferencia que en materia
de sociedades annimas) la forma y el modo el cual esta convocatoria es puesta
en conocimiento de los convocados. Luego, todas las disposiciones sobre la
convocatoria son normas estatutarias con lo que ello significa para los efectos de
la impugnacin de acuerdos (artculo 92 C.C.)
Artculo 86.- Atribuciones de la asamblea general
La asamblea general elige a las personas que integran el consejo directivo,
aprueba las cuentas y balances, resuelve sobre la modificacin del estatuto, la
disolucin de la asociacin y los dems asuntos que no sean competencia de
otros rganos.
COMENTARIO:
Al margen de aquel sector de la doctrina que considera a la asamblea general de
asociados como un obrar de la persona jurdica por s misma, sea cual fuere su
objeto, en la prctica se visualiza a sta y se le reconoce legislativamente como el
rgano supremo de decisin. Como tal, es posible considerarla para las
atribuciones y deliberaciones ms importantes y trascendentes en la vida de
aquella. El artculo bajo anlisis tiene su antecedente inmediato en el artculo 49
del Cdigo Civil peruano de 1936 que a la letra sealaba: "Artculo 49.

La junta

general resuelve sobre la admisin de los asociados, sobre las personas que
deben ejercer la autoridad directiva, y sobre los dems asuntos que no sean de
la competencia de otros rganos". La concepcin orgnica del estamento no ha
variado entonces; si bien es cierto lo ha hecho su nomen iuris, en la medida que
14

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

admitimos que para referimos a tal

rgano podemos adoptar una

serie de

denominaciones distintas. Sin embargo, la modificacin en este acpite resulta

adecuada en tanto se zanja una diferencia con aquellos rganos correspondientes
a otro tipo de personas jurdicas, como pueden ser las sociedades annimas.
Resulta obvio que para la toma de las decisiones pertinentes la asamblea debe
quedar debidamente constituida; es decir, que esta guarde las formalidades del
caso, tanto en su convocatoria o reunin universal, como en la presencia y
deliberacin de los asuntos a tratar por parte de los asociados; as como en la
materializacin de los acuerdos. El legislador, en su accionar, ha querido apartar
ciertos aspectos que considero fundamentales en la marcha de la asociacin para
que sean discutidos nicamente en asamblea, sea que se trate de una ordinaria o
extraordinaria; no obstante el Cdigo no hace distincin al respecto. Existe si un
cambio de parecer en cuanto a la frmula utilizada en nuestro anterior Cdigo,
que contrasta con el actual. Se ha obviado el pronunciamiento formal que
corresponda a la admisin de nuevos asociados. Esto es atendible en la medida
enque se trata de un tema que bien podra y debe estar perfectamente regulado
al

interior

de

la asociacin, establecindose

requisitos explcitos, de

tal manera que tal funcin pueda ser cumplida por otro rgano de menor
jerarqua, simplemente

remitindose

tales requisitos, lo que resulta

ms prctico. Hay que dejar sentado que en cuanto a las atribuciones, si bien
es cierto que hay quien se pronuncia por la exclusividad en la ejecucin de las
mismas, no es menos atendible aqul que esgrime la facultad de delegarlas, por
lo menos en parte. En este sentido, mientras no se trate de una norma de
mandato imperativo, y que adicionalmente encontremos en ella la objetividad,
economa y razn jurdica pertinentes, deber ser observada como tal. En el texto
bajo

comentario

encontramos

algunos vacos

en

los que

no es

acon-

sejable dejar de recalar. En primer lugar, las decisiones apartadas no son las
nicas importantes, y en ese rango, hay otras del mismo nivel que pudieron
haberse observado, en la medida que se hace una enunciacin taxativa de
aquellas. En efecto, y como un ejemplo podemos mencionar aplicacin de
utilidades; acuerdo de endeudamientos; apertura de establecimientos anexos;
15

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

nombramiento de directores facultativos o alternos; compraventa de

bienes

onerosos; nombramiento de liquidadores; entre otros. Si la idea es guardar una

sistemtica adecuada respecto al control y marcha de la asociacin, entonces
se deber conceder que estas faenas deben ser merituadas en asamblea. Si
bien no se encuentran previstas en la ley, deberan estarlo en el estatuto. En
segundo lugar, la remisin ltima del texto podra perfeccionarse, pues al haber
considerado una formula excluyente respecto de terceros rganos para la toma de
ciertas decisiones resulta poco ilustrativa. En la prcticadeber considerarse que
la

asamblea puede

resolver

sobre: cualquier

tema que

el estatuto

haya

considerado como privativo o facultativo para ella; aquellos que los asociados
decidan tratar cuando se trate de una asamblea no convocada y universal, o
aquellos que

figuren

apropiadamente

en

agenda,

convocada;

de inters social.

Esto ltimo

en

cuando

se

trate

de

una

asamblea

general, los que la ley disponga y dems

tambin

debe entenderse en

el

extremo de

que la asamblea puede y debe resolver aun cuando se trate de asuntos

De la competencia de otros rganos. Si bien es cierto el estatuto puede consignar
que determinados aspectos vivenciales sean vinculados a un rgano menor en
especfico, no debe la razn esquivar el hecho de que la asamblea es el rgano
supremo de hecho y de derecho. Aqu vale aclarar. El artculo 84 de este cuerpo
legal le reconoce a la asamblea el carcter de rgano, y como dijramos en el
primer prrafo

de

este

comentario,

si

bien

es cierto

esto lo

discute la

doctrina, el solo hecho de haberse reconocido tal cualidad permite apreciar que
como

supremo,

este

rgano

puede

atribuirse

excepcionalmente

las

facultades de los menores, sea en ltima instancia, en ausencia o en suplencia o

per se.
Es importante mencionar que el articulado nada dice respecto a la autocomposicin del consejo directivo, en el caso del fallecimiento de uno de sus miembros en
medio de un perodo; no obstante, no encontramos razn para no consignar en el
estatuto dicha frmula. En este sentido, si la ley atribuye la designacin de los
miembros del consejo a la asamblea general de asociados, podemos ver aqu un
claro ejemplo de una atenuacin de estas atribuciones. Finalmente, debe tomarse
16

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

en

cuenta

que

toda

decisin

adoptada

en

asamblea

como antecedente inmediato el estatuto, que fijar los lmites y

debe tomar

procedimientos

correspondientes para cada caso.

Artculo 87.- Qurum para adopcin de acuerdos
Para la validez de las reuniones de asamblea general se requiere, en primera
convocatoria, la concurrencia de ms de la mitad de los asociados. En segunda
convocatoria, basta la presencia de cualquier nmero de asociados. Los acuerdos
se adoptan con el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes. Para
modificar el estatuto o para disolver la asociacin se requiere, en primera
convocatoria, la asistencia de ms de la mitad de los asociados. Los acuerdos se
adoptan con el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes. En
segunda convocatoria, los acuerdos se adoptan con los asociados que asistan y
que representen no menos de la dcima parte. Los asociados pueden ser
representados en asamblea general, por otra persona. El estatuto puede disponer
que el representante sea otro asociado. La representacin se otorga por escritura
pblica. Tambin puede conferirse por otro medio escrito y slo con carcter
especial para cada asamblea.
COMENTARIO
El artculo bajo comentario impone un lmite mnimo razonable de asistencia y
votos para la deliberacin y toma de acuerdos en las reuniones de la asamblea
general de asociados. Sin embargo, la norma no seala nada respecto a la
posibilidad de vetar la asistencia de algn asociado y pareciera abrir la posibilidad
para un conflicto en torno a este tema. En efecto, en la prctica encontramos que
los asociados de una asociacin civil como la regulada, estn sujetos al pago de
ciertas

cuotas, ordinarias

y extraordinarias,

y tambin

con

determinada

periodicidad. Si bien es cierto se trata de un tema que debe estar regulado en el

estatuto y al cual solo se refiere de manera tangencial la ley (artculo 91 C.C.),
este aspecto tiene trascendencia en las reunionesde la asamblea. Un asociado
que no paga sus cuotas tiene frente a la asociacin una deuda y sta, a su
vez, una acreencia sobre aqul. El carcter de esta relacin jurdica puede
imponer una serie de consecuencias lgicas para ambos, como puede ser la
17

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

exclusin temporal (pudiendo convertirse en permanente) por parte del

moroso del seno

de

las

asambleas, o

el

impedimento

al

voto en las mismas, y la exigencia judicial para el pago de las cuotas impagas.
Es obvio que si el remedio temporal o definitivo a la morosidad se encuentra
plasmado en el estatuto, este, como ley interna, deber observarse en forma fiel.
Normalmente, esta solucin correr por el derrotero de impedir al moroso el votar
en las reuniones de la asamblea, siendo que el voto es la mxima expresin de la
voluntad del asociado; aunque en algunos casos se le podr impedir incluso su
participacin negndole adems la asistencia. Otro caso es aquel en el que el
estatuto admita la presencia de ms

de una clase de asociados, donde

determinada categora podra tener restringida la facultad de voto. Esta es una

circunstancia que puede presentarse y en ese sentido debe ser admitida. Ahora
bien, y siguiendo el

razonamiento expresado en lneas

anteriores, y

respecto a la adopcin de acuerdos, cabe aclarar la frase utilizada: ".Los acuerdos

se adoptan con el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes.. Existe
la posibilidad, como lo hemos enunciado, de que el estatutopresente algn tipo de
sancin, por ejemplo, al asociado moroso, restndole la facultad del voto; no
obstante, este podr asistir a las asambleas y computar su presencia para
establecer el quorum. En este caso, deber entenderse el precepto de adopcin
de acuerdos como aquel donde valga el voto de aquellos asociados concurrentes
y hbiles para ejercer su derecho, excluyente a los inhbiles. Sin perjuicio a ello, el
estatuto tambin podra comprender de plano la exclusin del moroso de la
asamblea, con la consecuente sancin al voto. Lo mismo para el caso de
establecer mayoras.
El antecedente legislativo, el artculo 50

del Cdigo Civil

peruano de

1936

rezaba: "Artculo 50. La junta general adoptar sus decisiones por mayora de
votos de los presentes, salvo las reservas de los estatutos. No votar el asociado
cuando

se trate

de

asuntos en que tenga inters el mismo,

su

cnyuge o sus parientes consanguneos dentro del cuarto grado o afines dentro
del segundo".

Asimismo, la primera parte del actual artculo

87 guarda

una

gran semejanza al primer prrafo del artculo 21 del Cdigo Civil italiano de 1942.
18

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

Podemos observar cmo es que actualmente se ha obviado en el articulado la

mencin a los intereses opuestos que podran presentarse entre el asociado y la
asociacin. Entendemos en este paradero que en tanto se han suprimido ciertos
artculos,

ha

sido

para

darle

ms

funcionalidad al Cdigo

y las

regulaciones concernientes a este tipo de persona jurdica, librando al rbitro de

las partes la posibilidad de reglamentar a su criterio estos temas. Sobre el
particular si bien el propio estatuto puede contener normas que establezcan las
limitaciones al voto en caso de intereses opuestos, queda la remisin precisa al
artculo 92 del Cdigo, para la impugnacin de aquellos acuerdos considerados
violatorios
mencin

de disposiciones
expresa por

parte

legales o estatutarias. Sin embargo, a falta de

de

la

ley,

bueno

ser que el estatuto

de

toda asociacin mencione de manera clara que habr lugar a la impugnacin en

el caso que se lesionen los intereses

de la asociacin, de cualquier modo,

mediante la adopcin de determinados acuerdos, sea que se vea o no favorecido

determinado asociado o grupo de ellos. De otra parte y con relacin al nmero de
asistentes, debe tomarse en cuenta que se trata de un quorum mnimo y nada
obsta para que el estatuto solicite mayorasms altas para la toma de acuerdos,
incluso, podra llegar a requerir la presencia del total de asociados para tal
efecto. Esto, obviamente, en mrito a las apreciaciones de los asociados. La
norma es clara en precisar que para la instalacin de la asamblea y

la

deliberacin para la toma de acuerdos en general, hay necesidad, en primera

convocatoria, de la concurrencia de ms de la mitad de los asociados, entendidos
estos como los que cuentan con el derecho a concurrir propiamente, como ya
hemos explicado en lneas anteriores. Esto no tiene nada que ver con la
formalidad o aviso para la instalacin. Aqu lo que se pretende es lograr una
asistencia mnima, considerada necesaria para la buena marcha de la asociacin.
Esto se explica en la medida en que se cumple el objetivo de informar a los
asociados respecto de los temas que interesan a la persona jurdica y el de poder
discutir y votar con un mnimo de representatividad, con lo que la mayora
se encontrar

al tanto de lo

concerniente a estos temas.

En

segunda

convocatoria, bastar la asistencia de cualquier nmero de asociados. En ambos

19

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

casos, se seala, los acuerdos debern adoptarse por ms de la mitad de los

concurrentes. Esta frmula no resulta la ms adecuada en tanto no siempre
los concurrentes, si bien pueden formar parte para el cmputo del qurum,
gozarn del derecho a voto. Este puede ser un caso muy frecuente, ya falta de
estipulacin legislativa, deber recurrirse a la estatutaria. Otro es el caso del
qurum calificado, el mismo que la ley reserva para dos temas o decisiones de
particular

importancia: la

la asociacin.

modificacin

En estos dos casos se

del

estatuto

la

disolucin de

requiere en primera convocatoria

las

mismas reglas del caso anterior, pero en segunda convocatoria las decisiones
deben adoptarse con los asociados que asistan y que representen no menos de la
dcima parte (obviamente. este ltimo porcentaje responde al criterio del
legislador). Asimismo, las condiciones para la convocatoria, para un tercero o
cuarto llamado, en caso de hacerlo, debern regularse por la ley interna.
La asamblea est constituida por asociados. Sin embargo, y a efecto de no frustrar
la marcha de la asociacin, la ley propone una frmula para el caso de ausencia
de sus miembros. Se plantea entonces la facultad de los asociados para otorgar
poder en otras personas, de tal manera que estos califiquen para el qurum
y expresen parecer y voluntad en las reuniones que se susciten. En este caso, el
interesado confiere el poder de acuerdo a su propio inters; es decir, se hace
representar para en caso de ausencia poder tomar parte en las discusiones y
decisiones mediante interpsita persona; hacer quorum en caso haga falta,
adems de limitar o extender el poder de representacin conforme a su voluntad.
La ley tampoco limita la representacin para uno u otro acto en particular, por lo
que debe entenderse que sta puede convenirse para cualquier tipo de asamblea
(ordinaria o extraordinaria), en la cual, asimismo, se trate de cualquier tipode
agenda. Existe un caso de excepcin para la reunin de asociados, y es el
caso en que se convoque a una asamblea donde asista una sola persona en
representacin de todos y cada uno de los asociados. Ahora bien, la regla general
dicta

que

cualquier

persona

puede

representar

un

asociado

en

asamblea, siempre que este ltimo le otorgue poder, pero, tal y como lo seala el
artculo, por excepcin, el estatuto puede exigir que tal representacin est a
20

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

cargo obligatoriamente de otro asociado, con lo cual, si bien se limita el universo

de personas a las cuales delegar poder, tambin es cierto que es una forma de
mantener en reserva los asuntos que competen a la asociacin, solo para
conocimiento de los asociados, quienes son parte interesada. Las consideraciones
expuestas para formar quorum y tomar acuerdos, como mnimos indispensables,
son de observancia obligatoria por parte de todas las asociaciones; es decir, se
trata de una norma de carcter imperativo. Para que opere la representacin es
necesario entonces un acto formal por parte del poderdante: otorgar poder. Este
acto debe encontrarse revestido de las formalidades que la ley seala (en
concordancia con el artculo 140 del mismo cdigo). En principio, el poder deber
constar por escrito. Si se trata de un poder de representacin destinado a servir
para una sola asamblea, bastar que conste en cualquier medio escrito,
sealndose su carcter especial para dicha asamblea. En caso se desee otorgar
un poder para ms de una asamblea, es necesario que dicho poder conste por
escritura pblica.

21

Proceso No Contencioso: Convocatoria A La Asamblea General

RESUMEN
Los derechos de los accionistas, en sociedades annimas, se cumplen y realizan
en la Asamblea General de Accionistas, pues, a diferencia de las sociedades
limitadas, no pueden intervenir en la sociedad y su administracin a su leal saber y
entender y en cualquier momento o espacio, por tanto es importante para el
accionista conocer los lineamientos generales del funcionamiento de la Asamblea
General de Accionistas de laempresa o sociedad a la cual pertenece y para el
caso Colombiano, la ley mercantil ha reglado el funcionamiento, convocatoria,
votaciones, temas a tratar y dems aspectos para el buen desarrollo de la
Asamblea y la eficacia y obligatoriedad de las decisiones que all se tomen.
Presentamos as un esquema del manejo y funcionamiento de las Asambleas
Generales de Accionistas, recordando que debe revisarse necesariamente los
estatutos sociales, pues, en ellos se contienen las normas especficas para cada
sociedad en particular.

22