AO lxxIX N135
ISSN 0024-1636
El Cdigo unificado slo considera el rgimen locativo respecto de las cosas, efectuando
una correccin necesaria al escindir las obras
y los servicios, regulados como contratos diferentes. De aqu en adelante slo pueden alquilarse cosas, nunca haceres humanos.
Cabe acotar que la Ley de Arrendamiento
(y Aparcera) Rural sigue vigente en su mbi-
CORREO
ARGENTINO
CENTRAL B
to (inmuebles ubicados fuera del ejido urbano con destino agropecuario) con plazos mnimos y mximos diferenciados (3 y 20 aos)
y normas de orden pblico(4), aplicndose
el Cdigo en forma subsidiaria (art.41 inc. C
L.A.R.).
Se ha unificado el rgimen del Cdigo Civil con el de las locaciones urbanas de la ley
23.091 que, en su art.29 como lo hicieran
las leyes anteriores, declar ser de orden
pblico con la consecuente imperatividad
de sus disposiciones(5), diferencindose en
ella un orden pblico de proteccin en los
captulos I y II (tuitivos del locatario) y un
orden pblico de direccin(6) en los captulos III y IV(7) (De la promocin de locaciones destinadas a vivienda y Disposiciones complementarias con normas tuitivas
como los arts.27 y 29 bis).
Si bien ha dejado vigente, como dato de
color, el art.6 de la ley 21.342 que dice: Garanta del Estado. El Estado garantiza la
libertad de contratacin y el ejercicio regular de los derechos de los contratantes en
las locaciones iniciadas o que se inicien a
partir del 1 de enero de 1974. Las condiciones pactadas entre locadores y locatarios
no sern alteradas por el Poder Pblico ni
ste aplicar medidas en relacin con las locaciones urbanas que deban ser cumplidas
a expensas de una sola de las partes. Aunque, como admite su inspirador, nada obsta
a que el Estado a travs del orden pblico
ex post de las leyes de emergencia intervenga en los contratos con el solo lmite del
derecho de propiedad garantizado constitucionalmente.
Respecto del orden pblico se ha dicho:
Como los valores de que se nutren los bienes a proteger no son estables, su apreciacin es mvil y, por lo tanto, difcil de inmovilizarlo por largo tiempo, lo que se ha
considerado inters social comprometido
en un momento y espacio determinado no lo
es al siguiente, como por ejemplo el hoy llamado orden pblico econmico o social.
Y sobre su empleo: ...con este justificativo
donde la doctrina especializada registra su
evolucin desde el orden pblico econmico social a un orden pblico econmico
de direccin, se intenta sostener ideolgicamente una intervencin en las reglas de
CUENTA N10269F1
FRANQUEO A PAGAR
jurisprudencia
Defensa de la competencia. Notificacin de concentracin econmica. Violacin del
plazo legal. Multa (CS)........................................................................................................6
El orden pblico
en el contrato
de locacin
viene de tapa
por ello que en un trabajo anterior(16) expres: ... no puedo omitir considerar que la tesis
que sustento: la imposibilidad legal de pactar
alquileres en moneda extranjera, motivar
crticas fundadas en el realismo jurdico,
en momentos en los cuales la reforma intenta mantener un nominalismo circunstancial(17), creando el CER y el CVS pero ratificando la prohibicin de pactar mecanismos
indexatorios y/o de actualizacin(18).
Lo cierto es que, quiz por ello, un importante sector de la doctrina sostuvo tanto antes como luego de la ley 25.561, que se puede
acordar el pago en moneda extranjera, sea
ella dlar u otra(19). Sin embargo, encuentro razn en quienes sostienen que deben
compatibilizarse ambas normas(20), y ello
aun antes de la vigencia de la ley 25.561, es
decir, en momentos en los que la ley de convertibilidad prevea expresamente su imperatividad derivada de ser una ley de orden
pblico.
locador, en concepto de indemnizacin, la suma equivalente a un mes y medio de alquiler al momento de desocupar el inmueble y la de un mes si la opcin se ejercita
transcurrido dicho lapso; b) en los casos del artculo 1199
excepciones al plazo mnimo legal, debiendo abonar
al locador el equivalente a dos meses de alquiler. Arias
Ca-Nieto (op.cit.) si bien manifiestan su preocupacin
por no aclararse expresamente el carcter de orden pblico de esta disposicin, luego aclaran que un anlisis
del plexo axiolgico subyacente en la norma debe concluir en la inderogabilidad de este precepto, salvo que el
mismo resulte ms beneficioso a la parte dbil (locatario
de inmueble (996) y explican que cuando las locaciones de inmuebles tienen por destino los consignados en
el art.1199 (excepciones al plazo mnimo legal), no se requiere el plazo mnimo de 6 meses para el ejercicio de
la facultad resolutoria, pero deber abonarse siempre
un monto equivalente a dos meses de alquiler. En caso
de contratos de consumo hay que estar a las reglas del
art.1092 y siguientes del proyecto (997).
(15) Resulta cuestionable el texto de ambas normas
que recuerda al derogado art.5 del Cd. Civil.
(16) CARNAGHI, M.C., El precio en moneda extranjera en la locacin urbana, revista Aequitas, Seccin
Doctrina, Facultad de Derecho, Universidad Nacional
de Mar del Plata, Ao 2002, ps.44 a 47.
(17) Pueden leerse con provecho las reflexiones que
el tema motiva en CIFUENTES, S. en Nominalismo y
valorismo, situacin actual (LALEY, del 8/3/2002, p.2)
que lo opone al nominalismo puro impuesto imperativamente por la Ley de Convertibilidad..
(18) Modifica el art.7 de la ley 23.928 (art.4 ley 25.561):
El deudor de una obligacin de dar una suma determinada de pesos cumple su obligacin dando el da de
su vencimiento la cantidad nominalmente expresada.
En ningn caso se admitir actualizacin monetaria,
indexacin por precios, variacin de los costos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuere su causa, haya o
no mora del deudor, con las salvedades previstas en la
presente ley. Quedan derogadas las disposiciones legales y reglamentarias y sern inaplicables las disposiciones contractuales o convencionales que contravinieren
lo aqu dispuesto. Y el art.10 (d.): Mantinense derogadas con efecto a partir del 1 de abril de 1991, todas las
normas legales o reglamentarias que establecen o autorizan la indexacin por precios, actualizacin monetaria,
variacin de costos o cualquiera otra forma de repotenciacin de las deudas, impuestos, precios o tarifas de los
bienes, obras o servicios. Esta derogacin se aplicar
aun a los efectos de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes, no pudiendo aplicarse ni esgrimirse ninguna
clusula legal, reglamentaria, contractual o convencional inclusive convenios colectivos de trabajo de fecha anterior, como causa de ajuste en las sumas de pesos
que corresponda pagar.
(19) As se expide LEIVA FERNNDEZ (op.cit.en
nota 3, p.4, punto 16): Con o sin interpretacin ministerial se refiere la res. 144/93 del Ministerio de Economa declarado inconstitucional por la jurisprudencia,
es claro que la nueva previsin de los arts.617, 619 y 623
del Cd. Civil (en la redaccin de la ley 23.928) en cuanto
ley posterior deroga a la ley anterior 23.091 en ese
Entend que en ese caso (ley 23.091) el inquilino poda alegar y obtener la nulidad de
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Segn ley 26.994 reformada por ley 27.077.
(2) Desandando el camino de la ley 17.711 que deroga-
Prrafo aparte merecen la solucin pretoriana de impulsar la renegociacin contractual haciendo uso de las facultades conferidas por el art. 36 C.P.C.B.A. incluso en
segunda instancia(32), y la utilizacin de los
institutos de revisin (imprevisibilidad, abuso, esfuerzo compartido) para recomponer
equitativamente el contrato(33).
Sin embargo, no puedo dejar de considerar que, al haber ampliado considerablemente los plazos mximos a 20 aos para
locacin habitacional y 50 para los restantes
destinos, el clculo de la graduacin de los
alquileres resultar una tarea de imposible
cumplimiento, y este mecanismo de poco servir para paliar los efectos de la depreciacin
monetaria.
Y terminaba explicando No es la mejor solucin slo la posible en estos difciles e inestables tiempos de transicin.
Resulta interesante comparar el texto elaborado por los juristas conducidos por los
Dres. Higton de Nolasco - Kemelmajer de
Carlucci - Lorenzetti con el vigente.
Pargrafo 6 Anteproyecto de Cdigo,
Obligaciones de dar dinero ARTCULO 765.Concepto. La obligacin es de dar dinero si
el deudor debe cierta cantidad de moneda,
determinada o determinable, al momento de
constitucin de la obligacin. Si por el acto
por el que se ha constituido la obligacin, se
estipul dar moneda que no sea de curso legal
en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar sumas de dinero.
contina en pgina 4
{ NOTAS }
(25) Valga recordar que en materia de nulidades implcitas (arg. art.1037 Cd. Civil) de la correlacin entre
dicho texto legal y el art.18 del Cdigo Civil resulta que el
locador se encontrar con un inquilino que deber pagar
slo el importe consignado en moneda de curso legal no
indexada ni indexable.
(26) SALERNO, M. U. Situacin actual del reajuste
de las prestaciones dinerarias (LA LEY del 13/3/2002,
p.2).
(27) Cabe citar en esta lnea el fallo del Tribunal
de Trabajo N1 del Departamento Judicial Mar del
Plata en autos: Gonzlez, Juan P. c. Luna, Eduardo
A. s. Indemnizacin por despido causa n45.571 del
28/6/2002 (publicado en la rev. Quorum del Col. de
Abogados, octubre 2002, ps. 17/20). Y el fallo del Juzgado en lo Civil y Comercial N14, Expte. 17 caratulado Banco Francs S.A. c. Barchiesi, Jorge Daniel s.
Cobro Ejecutivo del 2/7/2002 (sumario obrante en
la misma publicacin, p.25). Sin embargo, el Superior
Tribunal provincial se ha expedido en sentido contrario
a la actualizacin: ...la pretensin de la accionante de
que la suma establecida en la liquidacin se actualice
hasta la fecha del efectivo pago no puede ser acogida
en tanto, no obstante las sustanciales modificaciones
operadas recientemente en los regmenes financiero
y cambiario, se ha decidido ratificar expresamente el
principio nominalista consagrado en 1991, una de cuyas
manifestaciones fue la prohibicin de utilizar cualquier
mecanismo de actualizacin monetaria... As la modificacin introducida por la ley 25.561 a la ley 23.928
mantuvo la redaccin del art.7 de sta, en el que slo
cambi el trmino australes por pesos, estableciendo
que el deudor de una obligacin de dar una suma determinada de pesos cumple su obligacin dando el da de
su vencimiento la cantidad nominalmente expresada
y que en ningn caso se admitir la actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o
repotenciacin de deudas, cualquiera fuere su causa y,
adems, ratific la derogacin dispuesta por su artculo 10, con efecto a partir del 1 de abril de 1991, de todas
las normas legales o reglamentarias que establecen o
autoricen la indexacin por precios, actualizacin monetaria, variacin de costos o cualquier otra forma de
repotenciacin de las deudas, impuestos, precios o tarifas de los bienes, obras o servicios... Aun cuando es de
pblico y notorio que en el transcurso del corriente ao
se ha producido una acentuada depreciacin de nuestra moneda, entiende este Tribunal que el acogimiento
de una pretensin, como la expuesta por el accionante,
viene de PGINA 3
Conclusin
{ NOTAS }
Estado le impone lo que se llama el curso legal; Busso: el
acto de potestad del Estado, por el cual reconoce, respalda e impone la circulacin de una moneda determinada y
constituye el fundamento legal de su valor de cambio ...
los sbditos de una soberana, estn obligados a aceptar,
como medio irrecusable de pago a la especie de moneda
impuesta (194). En la moneda hay que distinguir tres
clases de valores: a) nominal; b) real o metlico y c) valor
corriente o de cambio ... corresponde al valor que resulta del inters que el pblico demuestra en la adquisicin
de cada moneda en los bancos, casas de cambio y bolsas
(200). Cuando media la depreciacin de un signo monetario, por su envilecimiento de hecho o su desvalorizacin
dispuesta por leyes del Estado, interesa considerar estos
tipos de valor pues segn uno u otro las consecuencias son
muy distintas. No hay Cdigo que se atenga slo a una clase de valores... Si bien hay Cdigos que se inclinan por una
u otra clase de valor, no lo hacen en forma exclusiva, de
manera que si como principio general algunos siguen los
lineamientos basados en el valor real, otros en el valor nominal y otros en el valor de cambio, en realidad se admiten
importantes excepciones (201). Y ensea que hay distintos casos de obligaciones dinerarias a) Obligacin puramente pecuniaria... aquella en que se debe una cantidad
determinada de moneda... se cumple pagando la cantidad
exacta de la misma especie de moneda pactada: peso por
que el pago en moneda extranjera sea esencial (art.766 Cd. Civ. y Com.).
Ello con fundamento en el realismo jurdico y econmico. No me parece que la modificacin introducida al art.765 Cd. Civ. y
Com. sea un capricho irreverente del Poder
Ejecutivo. Por el contrario, resulta razonable para los que tenemos alguna experiencia
y hemos vivido los vaivenes de la economa
nacional e internacional, caracterizada por
la sucesin cclica de perodos en los que
dlares estadounidenses inundaron las plazas sudamericanas y asiticas, seguidos por
otros donde eran aspirados por haber aumentado las tasas de inters abonadas por
la Reserva Federal de los Estados Unidos.
Colapsando las economas que, aun sin adoptar el dlar estadounidense como moneda de
curso legal, como hizo Ecuador a quien estuvimos muy cerca de imitar, ven alterarse
ecuaciones econmicas contractuales e imposibilitar el cumplimiento in natura de la
obligacin preexistente.
No comparto la vuelta a polmicas superadas sobre la tipicidad de los contratos donde
el precio fuera fijado en moneda sin curso
legal. Y me remito a las enseanzas del Dr.
Jorge Horacio Alterini,(51) para afirmar que
es vlido admitir como dineraria la deuda en
moneda sin curso legal, y slo en caso que
la ley expresamente lo haya prohibido cabe
anularla (lo que ocurria durante la vigencia
del art.1 L.U., pero no actualmente)
(peso y peso argentino oro); como las obligaciones de dar moneda sin curso legal en la Repblica (dlares estadounidenses, canadienses,
etc., euros, yenes, yuanes, rublos o cualquiera otra(52)). Todas ellas son obligaciones de dar
dinero o dinerarias en sentido amplio.
La diferencia radica en que, como unas tienen curso legal, respecto de ellas se aplica la
solucin nominalista: no opera la Regla de la
Equivalencia, y debe pagarse en la moneda
convenida.
Por su parte, aquellas que no tienen curso legal en la Repblica son afectadas por la Regla
de la Equivalencia; y el deudor se libera dando
la cantidad de moneda nacional, para adquirir
la moneda extranjera al tiempo del vencimiento.
Obviamente, una vez que se oper la conversin, la obligacin se vuelve puramente
pecuniaria.
Ahora bien, no se me escapa que, atento a
que en nuestro pas no se emiten dlares (slo
se los acapara, en algunos casos), el contratante que se obligue a abonar en moneda extranjera como esencial se arriesga demasiado, porque no controla la disponibilidad de la
misma en el mercado local.
Pero aun aquel que la utiliza como una manera de cuantificar el valor, tambin se expone a devaluaciones pronunciadas que pueden
afectar la ecuacin econmica contractual.
Por ello considero que en el caso del contrato de locacin (cualquiera fuera el destino de
la cosa inmueble), adems de los mecanismos
de revisin del contrato (imprevisibilidad, esfuerzo compartido, abuso de derecho, etc.),
resulta particularmente valioso el texto del
art.772 Cd. Civ. y Com.
El valor real al que alude dicha norma es
el valor locativo que podra despegarse total-
contina en pgina 6
efectuada precedentemente revela una aparente contradiccin: por un lado permite la contratacin en dlares
manteniendo su catalogacin como una deuda dineraria, pero paralelamente se limita la adquisicin en el
mercado local de la mencionada moneda. Ahora bien,
cabe preguntarse entonces si, ante el aparente conflicto
normativo existente entre las disposiciones del Cdigo
Civil que regulan las obligaciones en moneda extranjera y las Comunicaciones recientes del BCRA, el deudor
de una obligacin contrada en moneda extranjera podra requerir que se la tenga por cancelada pagando su
equivalente en moneda nacional al da del cumplimiento.
Para responder a ello, debe previamente procederse a la
lectura de la Clusula Quinta de la convencin motivo de
esta ejecucin, la que establece: ...QUINTA: (...) sin perjuicio de lo convenido precedentemente, si la parte deudora no pudiera abonar su deuda por capital, intereses
y/o dems cargas convenidas mediante billetes dlares
estadounidenses por alguna prohibicin o limitacin que
se establezca en el futuro por ley o decreto, sta deber
cancelar su deuda mediante alguno de los procedimientos que se detallan seguidamente, a opcin de la parte
acreedora: a) pago de la cantidad de moneda de curso
legal y forzoso de la Repblica Argentina suficiente para
adquirir, en el mercado libre nacional o extranjero que
la parte acreedora elija, la cantidad necesaria de dlares estadounidenses (billetes) para cancelar su deuda
por capital, intereses y/o dems cargas de este contrato...). Como puede observarse, las partes, al contratar,
han contemplado el posible acaecimiento de las circunstancias anteriormente mencionadas esto es, la imposibilidad o limitacin de adquirir la moneda extranjera
pactada y, por ello, han previsto otros mecanismos
distintos a los fines de calcular la paridad de dicha moneda y as efectuar el pago en ttulos o en pesos argentinos. Dicha previsin contractual pone a la vista la plena
conciencia de los contratantes respecto a cul sera el
camino a seguir ante el posible cambio de escenario normativo en nuestro pas. Por lo tanto, teniendo en cuenta el principio de la autonoma de la voluntad y la fuerza obligacional de los contratos, resulta vlido concluir
que las partes deben ceirse a lo acordado (conf. art.1197
del Cdigo Civil). Sin nimo de adentrarme a resolver
{ NOTAS }
se trate. ARTCULO 1144.- Precio fijado por peso, nmero o
medida. Si el precio se fija conrelacin al peso, nmero o
medida, es debido el precio proporcional al nmero, peso
o medida real de las cosas vendidas. Si el precio se determina en funcin del peso de las cosas, en caso de duda, se
lo calcula por el peso neto.
(49) Para esclarecer la cuestin se impone la cita de
lo expresado por CASIELLO, Juan Jos en el Cdigo
Civil Comentado (Direccin BUERES, A. J. - Coordinacin HIGHTON, E. I.), t. 2 A, Hammurabi, en el comentario al art.617 Cd. Civil, p.431: La finalidad con
la que se incluye la moneda extranjera en los contratos.-... a) como cosa u objeto especfico debido, esto
es, como moneda mercanca, en cuyo supuesto se
aplicaban las disposiciones de los arts.617 (hoy modificado) y 607 del Cd. Civil, el deudor deba cumplir
entregando las especies monetarias designadas en la
obligacin. b) Como precio de los bienes y servicios
cambiados en un contrato oneroso, con lo cual vena a
desempear la funcin del dinero en estos contratos.
Atento a que la finalidad que perseguan los otorgantes
del negocio al valerse de la monda extranjera en este
segundo supuesto era la de proveerse de una clusula
de estabilizacin de la prestacin dineraria, con fundamento en la mayor fortaleza del signo forneo elegido, se coincidi tradicionalmente en que el deudor podra cumplir su obligacin por entrega del equivalente
de los signos extranjeros en moneda nacional.
(50) Resulta relevante el anlisis efectuado en el fallo de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial,
Sala Tercera del Departamento Judicial Mar del Plata,
Expte. N156.172, Fernndez Ordez, Miguel ngel C.
- Oliverio, Santiago Luis y otros s. cobro ejecutivo, voto
Dra. Nlida Zampini, adhesin Dr. Grez, al ocuparse de
los antecedentes normativos vigentes: LaLey de Convertibilidad N 23.928 ha producido un cambio significativo en cuanto a las Obligaciones de dar sumas de dinero,
al derogar el texto originario del art.617 del Cdigo Civil
y reemplazarlo por el siguiente: Si por el acto por el que
se ha constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar
moneda que no sea de curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar sumas de dinero.
Del mismo modo, ha derogado tambin la regla del pago
viene de PGINA 5
Respecto del art.1196 aclara que no comparte dicha regulacin restrictiva por considerar que deba dejarse librado al juego
de la oferta y la demanda (no incluyendo
en su propuesta los enunciados del art. 7
L.U., que tampoco estaban en el Proyecto de
1998) y manifiesta que La Comisin decidi
incorporar en el art. 1196 la prohibicin de
requerir en las locaciones con destino habitacional el pago de ms de un mes en concepto de alquiler anticipado, la exigencia de
Las normas tuitivas del inquilino habitacional son de Orden Pblico Econmico Social de Proteccin y, por tanto, inderogables
por voluntad de los particulares, representando un lmite justificado a la autonoma
negocial.
{ NOTAS }
guir segn se tratase de moneda extranjera con curso legal en la Repblica o sin l... en Tratado de derecho civil
argentino. Obligaciones en general, t. I, nm. 465, p.409, 6
ed. actualizada por Enrique V. Galli, Bs. As., 1952. (En ALTERINI, J. J., op.cit. nota 51, p.878 nota al pie n11).
1. - La multa impuesta a una sociedad dominante que adquiri mediante una concentracin econmica ms del 40% del
paquete accionante de otra sociedad dominante en el mercado de las comunicaciones, con fundamento en la no notificacin en el plazo legal de esa operacin,
debe ser confirmada, pues la funcin de
la autoridad de aplicacin de la ley 25.156
es determinar si esa concentracin introdujo condiciones anticompetitivas en
el mercado, determinando si las medi-
das adoptadas son suficientemente eficaces para reguardar la libre competencia; y para esto es necesaria la notificacin oportuna que permite evaluar la suficiencia de las condiciones establecidas
(del dictamen de la Procuradora General
de la Nacin que la Corte hace suyo).
jurisprudencia
Defensa de
la competencia
Notificacin de concentracin econmica.
Violacin del plazo legal. Multa.
nota a fallo
fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. V. El dictamen fiscal. VI. Procedencia de la sancin. VII. Graduacin de la multa de Telefnica SA y procedencia de la sancin al resto de las compaas. VIII. Nuestra opinin. IX. Conclusin.
alto tribunal no se ha pronunciado en demasiadas ocasiones sobre cuestiones relacionadas con el Derecho de Defensa de la Competencia, por lo que cada pronunciamiento de
ella sobre el tpico, resulta de gran inters
para los estudiosos de la materia, pues si bien
sus fallos no tienen efectos erga omnes, tienen
una importante funcin moral para los tribunales inferiores, que aunque pueden decidir
II. El caso
El Secretario de Comercio Interior del
Ministerio de Economa, haciendo suyas
las consideraciones del dictamen de la
Comisin Nacional de Defensa de la Competencia (CNDC) N 775/2010, determin
que Telefnica SA, Assicurazioni Generali
SpA, Intesa San Paolo SpA, Mediobanca
SpA, Sintona SA y Pirelli SA haban violado su obligacin de notificar una operacin de concentracin econmica dentro
del plazo legalmente previsto por la ley
25.156. A su vez, les impuso las multas de
$ 104.692.500; $ 43.414.500, $ 17.649.000,
$ 17.437.000, $ 17.264.000 y $ 35.520.000,
respectivamente.
Conforme surge del dictamen fiscal, entre
abril y octubre de 2007, las compaas nombradas negociaron y suscribieron un acuerdo
por el cual constituyeron la sociedad Telco
SpA, en las siguientes proporciones: Telefnica SA el 42,3 %, Assicurazioni Generali SpA el
23 %, Intesa San Paolo SpA el 10,6 %, Mediobanca SpA el 10,6 % y Sintonia SA 8,4 %.
Se contina explicando en el mencionado
dictamen que por medio de Telco SpA las
imputadas adquirieron alrededor del 24 % de
las acciones con derecho a voto de Telecom
Italia SpA, de la forma en que se indica en el
segundo pargrafo del dictamen fiscal.
V. El dictamen fiscal
Siendo que la Corte Suprema hizo suyos
los fundamentos y conclusiones del dictamen fiscal, resulta oportuno el estudio de los
mismos. Como breve reflexin introductoria,
creemos adecuado destacar que el dictamen
contina en pgina 8
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) La doctrina y jurisprudencia de la Unin Eu-
Gregory J., Unilateral Competitive Effects of Horizontal Mergers I: Basic Concepts and Models, en la obra
general de tres volmenes de la American Bar Association, Issues in Competition Law and Policy, Volume II,
ABA, United States of America, 2008, ps. 1319 y ss.
viene de PGINA 7
viene de PGINA 7
Por un lado, Telefnica S.A. impugna la decisin alegando que el a quo interpret err-
- III -
mente utilizado para la adquisicin del control de estructuras empresarias, como es la compra o transferencia de
derechos respecto de acciones y otros tipos de organizaciones societarias. Dada la estructura orgnica de las
figuras societarias, mediante la adquisicin de acciones
y otras participaciones de capital puede lograrse el control de toda la estructura de la sociedad. Las acciones o
participaciones no son sino instrumentos representativos de los derechos de los socios, y son sos en definitiva los que tienen derecho, mediata o inmediatamente, a
designar a la totalidad de los integrantes de los rganos
y de la estructura administrativa de la sociedad. Esta relacin entre la titularidad de acciones o participaciones
de capital y el control sobre la estructura organizativa
{ NOTAS }
(3) Por citar un solo ejemplo, recurdese que entre
2004 y 2012, poca en la que la Unin Europea someti
a investigacin antimonoplica a Microsoft por abuso de
posicin dominante, la sancion con varias multas que
totalizaron alrededor de 1600 millones de Euros.
(4) Sobre el art.6, inc. c) de la LDC, Cabanellas ensea: Esta disposicin se dirige a un instrumento amplia-
{ NOTAS }
(5) Ver la fundamental obra de MANVIL, Rafael,
Grupos de Sociedades, Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1998, p.302.
quisicin de control no previstos en los restantes incisos. Ahora bien, ese inc. d) incluye,
como posible caso de concentracin econmica, a los actos que otorguen influencia
determinante en la adopcin de decisiones
de administracin ordinaria o extraordinaria
de una empresa. Resulta as que, aunque se
adoptara una interpretacin restrictiva del
inc. c) del art.6 de la LDC, los actos mediante los que se adquiera una influencia
determinante sobre la administracin de la
sociedad constituiran concentraciones econmicas, aunque no resultaran en la influencia dominante que prev el art.33 de la Ley
de Sociedades Comerciales.
Nos encontramos as que, por un lado, la
LDC habla de influencia sustancial y de influencia determinante, y la Ley de Sociedades Comerciales de influencia dominante.
Para distinguir entre uno y otro concepto
debe observarse que lo que la LDC busca
determinar, fundamentalmente, es cul es
el impacto de un acto sobre la competencia.
Por lo tanto, si un acto implica que una persona adquiere, por va de sus derechos en una
estructura societaria, la posibilidad de determinar su comportamiento competitivo, debe
entenderse que esa persona participa de una
concentracin econmica. Se habr logrado,
por va de ese actor, el efecto estructural
sobre la competencia que caracteriza a las
concentraciones econmicas desde el punto
de vista del Derecho de la Competencia(6).
Sobre el monto de las sanciones
En el Derecho Antitrust americano y europeo, los montos de las multas impuestas a
las compaas son enormes. Si convertimos
a dlares la mayor multa impuesta en este
caso, la cifra sera de unos U$S 9.000.000,
una cifra que en las naciones mencionadas
se aplica para casos menores. No obstante,
contina en pgina 10
viene de PGINA 9
viene de PGINA 9
de Telco SpA. Sin embargo, tal como expliqu en la seccin anterior, la nocin de influencia sustancial de la Ley de Defensa de la
Competencia excede al control interno o de
derecho previsto en el artculo 33, inciso 1, de
la Ley de Sociedades Comerciales.
A los efectos de tener por acreditada la
existencia de influencia sustancial, el tribunal a quo ponder que la recurrente posee
la mayor participacin accionaria en Telco
SpA. Concretamente, tiene el 42,3 por ciento
de las acciones con derecho a voto, mientras
que Assicurazioni Generali SpA posee el 28
por ciento; Sintonia S.A., el 8,4 por ciento;
Intesa San Paolo SpA, el 10,6 por ciento; y
Mediobanca SpA, el 10,6 por ciento. La participacin accionaria de Telefnica S.A. se
acerca al porcentaje que le permitira imponer positivamente su voluntad en las reuniones sociales y en las asambleas de accionistas
de Telco SpA, donde las decisiones se adoptan por simple mayora (cf. convenio de accionistas agregado a fs.472/482). A su vez, el
resto del capital accionario est fragmentado
en cuatro sociedades, lo que acrecienta la
capacidad de Telefnica S.A. de incidir efectivamente en las decisiones de Telco SpA.
Por ltimo, cabe destacar que Telefnica
S.A. designa 4 de los 10 directores que conforman el consejo de administracin de Telco
SpA (cf. convenio de accionistas agregado a
fs.472/482).
destinadas a la prevencin especial del infractor, sino que en este mbito las multas tienen
un enorme carcter de prevencin general, en
el sentido que el resto de los participantes del
mercado tambin se hacen eco de la imposicin de las mismas. Y ese efecto preventivo
general, es de primersima importancia en el
Derecho Antitrust. Por supuesto que deben
tenerse en cuenta el resto de los elementos comnmente utilizados para graduar la entidad
de la multa y que hacen al sujeto determinado,
lo que subrayamos es que tambin debe tenerse en cuenta por el rgano de aplicacin y por
los tribunales su efecto altamente preventivo
sobre el resto de las compaas del mercado(9). En los Estados Unidos, en el ao fiscal
2013, la Antitrust Division recaud, en concepto de multas, en 50 investigaciones criminales antimonoplicas, la suma de 1 billn de
dlares. Y en los aos fiscales contados desde
el 2009 hasta el 2013 ha obtenido por tal concepto la suma de 4 billones de dlares(10).
IX. Conclusin
Se podra haber enriquecido los ya correctos dictamen fiscal y sentencia, haciendo referencia a la inveterada doctrina pretoriana
en virtud de la cual la determinacin y graduacin de la sancin es atribucin primaria
El dictamen final y el fallo de la Corte Suprema constituyen un avance para la aplicacin seria del Derecho de Defensa de la Competencia
en la Argentina, en la que mucho falta en comparacin a otras naciones democrticas con
sistema de mercado libre, en que su frrea implementacin es una forma efectiva de mantener competitiva la estructura de los mercados.
sancin efectiva. De all la institucin de los daos triplicados, que prev el Derecho Antitrust estadounidense, y
el rgimen de multa del derecho de la Competencia europeo, con sanciones que no son meramente reparatorias
de daos, sino que se calculan en proporcin a la magnitud patrimonial de las empresas involucradas CABANELLAS, Derecho Antimonoplico..., ob. cit., p.377).
(10) Todos los datos extrados de la pgina web del
United States Department of Justice, Antitrust Divisin: http://www.justice.gov/atr/public/division-update/2014/criminal-program.html
(11) Ensea al respecto Cabanellas: Debido a la generalidad de las disposiciones incluidas en el art.1 de
la LDC sobre la participacin en los organismos de administracin de empresas competidoras son, bajo esa
ley, de una gran amplitud. Se aplican no slo a la participacin en directorios, sino tambin a otros puestos de
gerencia o administracin que permitan a una persona
coordinar las actividades y decisiones de empresas competidoras, eliminando o restringiendo la independencia
entre ellas. El carcter anticompetitivo de este tipo de
vinculaciones es particularmente grave, no slo por su
relativa frecuencia, sino porque convierten a la libre
concurrencia en los mercados afectados en una mera
{ NOTAS }
(7) Por supuesto teniendo en cuenta el resto de condiciones que deben meritarse al graduar la sancin.
(8) Explica Cabanellas sobre el particular: Tratndose de la obligacin de notificar, la multa debe considerarse aplicable desde el vencimiento del plazo para notificar, establecido por el artculo 8 de la LDC (CABANELLAS, Derecho Antimonoplico..., ob. cit., p.379).
(9) Lo que queremos explicar en el texto, lo ensea
con claridad Cabanellas: Eliminadas de la LDC las penas restrictivas de la libertad que prevea la Ley 22.262
que nunca tuvieron aplicacin en la prctica, las
multas establecidas por el art.46, inc. b), constituyen el
eje de la funcin penal de la LDC. Ello debe ser tenido en
cuenta a la hora de interpretar ese inciso y los criterios
all incluidos para la graduacin de la pena. La funcin de
las multas aqu analizadas no es crear un mecanismo indemnizatorio colectivo para lo cual estn las acciones
civiles que prev el art.51, sino crear un incentivo para
que no se efecten conductas daosas que slo en una
proporcin reducida de los casos sern efectivamente
castigadas. Para que los potenciales infractores evalen adecuadamente la perniciosidad de su conducta,
las multas deben contemplar el hecho de que la mayor
parte de los ilcitos definidos por la LDC escaparn a una
contina en pgina 12
viene de PGINA 11
-XPor las razones expuestas, entiendo que corresponde confirmar la decisin en cuanto estim procedente la sancin a Telefnica S.A.,
y dejarla sin efecto en cuanto redujo la multa
fijada a esa sociedad y en cuanto revoc las
sanciones aplicadas a Assicurazioni General
SpA, Intesa San Paolo SpA, Mediobanca SpA,
Sintona S.A., y Pirelli S.A. Buenos Aires, 27 de
noviembre de 2013. Alejandra M. Gils Carb.
Buenos Aires, marzo 10 de 2015.
Considerando:
Que el Tribunal concuerda -en lo sustancial- con los fundamentos y las conclusiones
del dictamen de la Procuradora General de la
Nacin, a. los que cabe remitir en lo pertinente por razones de brevedad.
Por ello, y lo concordemente dictaminado
por la seora Procuradora General, se decla-
Sganos en
/thomsonreuterslaley
@TRLaLey
edictos
39798/2015 GONZLEZ GUERRICO, CARLOS s/SUCESIN AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil
N 11, Secretara nica, cita y emplaza por
treinta (30) das a herederos y acreedores de
CARLOS GONZLEZ GUERRICO. Publquese por tres en el diario La Ley.
Buenos Aires, 3 de julio de 2015
Javier A. Santiso, sec.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
65638/2014. BURSZTYN, MOISS JOS
y OTRO s/SUCESIN AB-INTESTATO. El
Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
Civil N 11, Secretara nica, cita y emplaza
por treinta (30) das a herederos y acreedores de MOISS JOS BURSZTYN. Publquese por tres das en el diario LA LEY.
Buenos Aires, 7 de octubre de 2014
Javier A. Santiso, sec.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil
N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de OSVALDO JOS DI
BENEDETTO a fin que comparezcan a hacer
valer sus derechos. Publquese por tres das
en LA LEY.
Buenos Aires, 30 de junio de 2015
Mariela Oddi, sec. int.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
18112/2015. El Juzgado Nacional de Primera
Instancia en lo Civil N 21, Secretara nica
con sede en Talcahuano 490 Piso 1 de la
CABA, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ALBERTO OSCAR
GILARDONI a los efectos que hagan valer
sus derechos. El presente deber publicarse
por tres (3) das en el diario La Ley.
Buenos Aires, 17 de junio de 2015
Mara Laura Ferrari, sec. int.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
El Juzgado Nacional en lo Civil N 24 cita
y emplaza por treinta das a acreedores y
herederos de GUILLERMO EDUARDO ANDERSON para que hagan valer sus derechos.
Publquese por tres das en el diario La Ley.
Buenos Aires, 22 de junio de 2015
Maximiliano J. Romero, sec.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
26830/2014 CALABRESE, ERNESTO s/
SUCESIN AB-INTESTATO. El Juzgado
Nacional de Primera Instancia en lo Civil N
35, cita y emplaza a herederos y acreedores
de ERNESTO CALABRESE, para que dentro
del plazo de 30 das comparezcan en autos a
hacer valer sus derechos. Publquense edictos por tres das en LA LEY.
Buenos Aires, 6 de julio de 2015
Gustavo C. Prez Novelli, sec.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil N 40, a cargo del Dr. Horacio Alejandro Liberti, Secretara nica, a mi cargo,
cita y emplaza por treinta das (30) das a
herederos y acreedores de Doa MARTHA
ESTHER SUERO. Publquese por tres (3)
das en La Ley.
Buenos Aires, 7 de julio de 2015
Silvia C. Vega Collante, sec.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N
42, cita y emplaza por 30 das a herederos
y acreedores de HILDA AMELIA GARCA
BARE a efectos de hacer valer sus derechos.
El presente edicto deber publicarse por tres
(3) das en el diario La Ley.
Buenos Aires, 7 de julio de 2015
Laura Evangelina Fillia, sec.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil N 104, sito en la calle Talcahuano
490, 1 piso, de esta ciudad, cita y emplaza
por 30 das a herederos y acreedores de MARA CRESCENTE. Publquese por tres das
en el diario La Ley.
Buenos Aires, 30 de junio de 2015
Hernn L. Coda, sec.
LA LEY: I. 22/07/15 V. 24/07/15
1488/2014 GARCA, GUILLERMO s/SUCESIN TESTAMENTARIA / AB INTESTATO.
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo
Civil N 105, cita y emplaza a herederos y
acreedores de don GUILLERMO GARCA
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