EL DERECHO PENAL ESPAOL

El consentimiento es el acto por el cual ell titular del bien jurdico protegido en
el tipo delictivo dispone de sus derechos, por esta voluntad se renuncia a la
proteccin

y, como consecuencia de esta decisin, el estado deja de

interesarse en la persecucin penal.

La doctrina penal ha tratado de concertar a travs del tiempo la naturaleza
jurdica del consentimiento. Hasta hace muy poco el concepto que haba
ganado un lugar era el que

distingua

aun distingue entre un

consentimiento excluyente de la tipicidad , o mejor dicho , entre supuestos en

impensable que el tipo logre realizarse, pero con el consentimiento no se
realizo el tipo .
Estimar que el consentimiento en los daos solo justifica lo que ya es
realizacin

plena del tipo. Adems relevancia jurdica de la cosa es

inescindible del derecho se su titular a si es que quiere disponer de ella; de la

misma manera que para expresarse, la libertad de su titular para hacerlo o no,
es imprescindible.
Un problema que frecuentemente es muy difcil de solucionares lo que enfrenta
la concepcin del consentimiento en derecho penal como exclusin, siempre,
de la tipicidad, la constituye el derecho a morir, que necesita alguien que piensa
que no es digno de vivir de una determinada manera (cuadripljicos) y por lo
cual no quiere seguir viviendo y necesita de un tercero que le ayude a ejercer
ese derecho(a morir).
Tampoco constituye un obstculo a la concepcin del consentimiento

que

impide la realizacin del tipo cuando medio, el peculiar y catastrfico rgimen

legal que el consentimiento experimenta en los delitos contra la integridad.
En este marco de los delitos contra la vida y la integridad se puede comprobar
que el consentimiento es un causal principal por el que se excluye la tipicidad.
Por esta naturaleza y esencia

del consentimiento pues se puede distingur

claramente que son bienes jurdicos disponibles si el titular los consiente, los de
los delitos contra bienes jurdicos individuales como la la integridad, libertad,
etc. ., siempre y cuando, no se trate de delitos que protegen a su titular frente a
abuso de quienes se aprovechan de su posible mal uso de la libertad .
El consentimiento del titular del bien jurdico debe ser manifestado
externamente y no basta con un asentimiento interno , aunque para ello vale
cualquier forma de expresarlo , no es imprescindible que sea manifestado oral
o verbalmente , y solo basta , pues , un evidente comportamiento , como el de
aquella mujer que deja pasar a alguien a su regazo.
Respecto a tipos delictivos, los supuestos tradicionales de consentimiento
excluyente de la tipicidad vale el criterio denominado de la voluntad natural.
Cabe pensar en tres supuestos en aunque haya una expresin de voluntad ,
no se puede asegurar un consentimiento, como por ejemplo en los casos de
engao error y amenaza o coaccin.
En los delitos en que se exige obrar contra la voluntad de la victima, de manera
que si no hay violencia o intimidacin el consentimiento, pese a que la victima
no sea consiente de que el mvil para acceder no representa ejercicio de su
libertad, excluya la tipicidad, no tiene nada que ver con la relevancia

irrelevancia del consistente; ese consentimiento es irrelevante, pero no

restablece la tipicidad por el simple hecho de que falta la violencia o
intimidacin.
Se produce errores cuando el titular del bien jurdico ha consentido por error .a
mayor abundamiento, el consentimiento no es relevante cuando el error del
titular ha venido precedido de la infraccin del deber de informar
El criterio dela falta de libertad lo proporciona el concepto de accin: la accin
que alcanza el grado exigido por el delito de coacciones para que se pueda
hablar de acto no libre del coaccionando.
Con el consentimiento presunto se trata de justificar, no de excluir la tipicidad, y
ello porque quien se acoge a el no se gua solo por al voluntad del titular del
bien jurdico sino que ha de ponderar el fin con el que destruye el bien jurdico.

JURISPRUDENCIA
1. El estudiante que, para obligarse a estudiar, le pide a un compaero de
habitacin que le cierre por fuera, para no salir en toda la tarde, no esta
2.

siendo vctima de un delito de detencin ilegal.

El dueo de la cosa que consiente en que esta se destruye por un

tercero, no evita con ello que el bien jurdico se vea lesionado.

3. el art .20.7 considera como eximente genrica el ejercicio de un
derecho, deber, oficio o cargo, siendo as que el mismo unas veces
excluye la tipicidad y otras la antijurdica.
4. La persona insatisfecha con su sexo se vera mermada en su libertad si
el Derecho no permitiera, como ha ocurrido histricamente, una
operacin de transexualidad y considera la conducta del mdico que
la practicase como delito contra la integridad .
5. Paliar el dolor estar excluido de la interdiccin del consentimiento.
6. En el mbito del derecho a disponer sobre el propio cuerpo, en relacin
con el dedicado problema del consentimiento en las intervenciones
medicas, cabra entender que hasta una determinada edad no tendra
sentido preguntarle menor si consiente en la intervencin, y habrn de
ser sus representantes legales quienes decidan.
7. El menor que consiente en entregar su juguete esta impidiendo que la
persona a quien se lo entrega cometa un delito de hurto, pues faltara el
elemento apoderamiento, esencial en el hurto; en su lugar quedara un
8.

resto de responsabilidad por apropiacin indebida.

El dueo dela finca, que se encuentra en el extranjero, delga en un
amigo facultades para realizar actos de disposicin sobre su patrimonio

y morada o a que alguien entre en al casa.

9. Si al paciente se le ha hecho ver que es necesario extraerle una pieza
dentaria porque esta daando siendo as que el medico desea extraerla
porque

cree que el dolor que el paciente siente es puramente

psicolgico, el consentimiento prestado es invalido.

10. Un padre es engaado sobre el rgano que necesita su hijo acaba de
tener un accidente. En realidad, el rgano que el padre dona en la
creencia de a que es para su hijo, es utilizado para trasplantarlo a otra
persona.

11. Robo con violencia, agresin y abuso sexual, allanamiento de morada,

coacciones, etc.
12. El caso de la jurisprudencia alemana mencionado por ROXIN, del
Barbarroja de Tubinga , que tuvo acceso carnal con varias mujeres
fingiendo que se volvera tonto y ciego si no tenia relaciones sexuales.
13. el medico que ha de practicar la operacin.
14. el vecino presume el consentimiento del titular de la morada ausente en
que guarde los muebles del jardn cuando ha comenzado a llover, salvo
que supiese que quera dejarlos all par comprobar su resistencia a la
lluvia.
15. El vecino debe partir de la voluntad de que nadie quiere que el abran
la

correspondencia

recibida urgentemente, salvo que conste

lo

contrario, p.ej, que el ausente le ha dicho en otras ocasiones que el abra

la correspondencia urgente
16. No es consentimiento irrelevante el yacimiento aceptado por la mujer
adulta bajo l amenaza de revelar su edad.
17. Ejemplo de ROXIN: El campesino le ha enviado una nota a su vecino
querindole decir que no le autoriza a que recoja la fruta

del rbol

estando el a su mente y , por error , se olvidad de poner no. Si el

beneficiario del consentimiento conoca el verdadero propsito del titular
(y su error), ese consentimiento no es relevante (anteposicin de la
voluntad real a ala manifestada)
18. Allanar la morada del vecino ausente par evitar su inundacin.
19. El vecino se apodera del fruto de los rboles estando ausente su dueo
antes de que este se pudra.
20. Nadie puede partir de la premisa de que el dueo de un fundo esta
regalando la fruta cada en su ausencia a quien quiera que pase por
all, ni que en caso de complacencia frente a su vecino , a utilizar sus
cosas en su ausencia , llegue a autorizarle a tomar el dinero que hay en
la casa , aunque sea con el propsito de devolverlo ms adelante .

CDIGOS

Cdigo Penal Espaol:

CP art 143: Prohibicin del consentimiento en el suicidio

CP art 143: lesiones consentidas.
CP art 154: peligro para la vida
CP art 155: Prev el consentimiento como mera atenuante
CP art 156: Habla de eximir de responsabilidad por lesiones algunos

supuestos puntuales de consentimiento.

CP art 156: Los efectos el delito de lesiones
CP art 163: Privaciones de la libertad de movimiento lo sea en contra de

la voluntad del titular del derecho.

CP art 185: La corrupcin de menores
CP art 172: Coacciones
CP art 242: En virtud del consentimiento relevante
CP art 248: la estafa
CP art.263: Delito de daos
CP art 295: Contradiccin de obligaciones perjudiciales para el socio
por parte del administrador de la sociedad extralimitndose en las

funciones de su cargo.
CP art.381: peligro de muerte y consentimiento
CP art 458: El falso testimonio
CP art 446: Referido a Prevaricato.
CP art 456: acusacin y denuncia falsa.

AUTORES A FAVOR Y CONTRA DEL AUTOR

ARMIN

KAUFMANN fue pionero

en sostener que el consentimiento

no

constituye una causa de justificacin, sino que el comportamiento consentido

no es tpico
CLAUS ROXIN ha demostrado convincentemente que no cabe la distincin
precitada entre diferentes modalidades

de consentimiento de naturaleza y

efectos diversos : La distincin entre la relevancia del consentimiento en un

delito como las detenciones ilegales o los abusos sexuales , de un parte , y el
delito de cmo las detenciones ilegales o los abusos sexuales , de una parte , y
el delito de daos , de otra , que algunos autores suponen , se basa mas en
las formulaciones lingsticas que el legislador ha empleado para describir el
tipo que en su sustancia jurdica
ROXIN: El delito comenzado a cometer sobre el que, por tanto, ya iniciado, se
otorga el consentimiento, da lugar a una responsabilidad por tentativa.
ROXIN: Ha

estructurado , muy atinadamente usan serie de criterios

orientativos de evaluacin del consentimiento presunto al objeto de conciliar el

indeclinable respecto ala voluntad (negativa ) del titular del bien jurdico con
propiciar el desarrollo de su voluntad(loga manu del titular )

VICENTE REMESAL : concibe una teora dualista que , sobre la fundamental

distincin objeto de disposicin facultad d e disposicin , relacionada por el
autor con los conceptos de bien jurdico y bien jurdico penal , que permiten
distinguir los casos en que la lesin del bien jurdico necesita o no

de

proteccin penal , traducida . Con el que llega aun concepto ya conocido de

su maestro LUZN PEA
LUZN PEA: distingue entre atipicidad y exclusin de la tipicidad, pudiendo
haber, en suma, lesin del bien jurdico no necesitada de proteccin penal. De
ah que de VICNETE REMESAL comparta la tesis de LUZN PEA que
distingue entre causa de atipicidad del tipo indiciario y causa de atipicidad por
concurrencia de causa de justificacin , por un lado , y causa de exclusin de
la tipicidad penal , que permite distinguir entre causas de exclusin de la
antijuricidad o justificacin , que presuponen la presencia de un injusto pleno.
JAKOBS

determinar

cuando el hecho es la obra de la libertad de quien

consiente y cuando la d e la libertad del manipulador .Donde cabe arribar ala

misma conclusin

que este autor, de no distinguir entre autolesin y

heterolesion consentida.

GUNTHER ARZT : Lo que sustento referido

al bien jurdico y el engao

referido al motivo para consentir , siendo un consentimiento irrelevante el

primero pero no el segundo , y FRENTE a lo que ha sustentado ROXIN , que
admite la irrelevancia del consentimiento en el motivo cuando este fue altruista
, por construir una hipoteca de la libertad , pero no cuando , p.ej.., fue uno
crematstico (quien consinti la transfusin de sangre lo hizo engaado acerca
de que seria retribuido econmicamente : segn ROXIN , aqu hay estafa pero
no lesiones ), debe drsele la razn

JAKOBS (PG)

, que incluye en la

irrelevancia del consentimiento aquel que versa sobre el motivo , pues lo

importante es que haya inducido a la victima a planificar racionalmente su vida
consintiendo , y constituye una planificacin
obtener una ganancia .

de la vida donar sangre para