Otro de los aspectos ms complejos del citado ppio es el vnculo entre el PE y el PL.
En los pases continentales europeos los operadores crearon un modelo de doble derecho el derecho adm.,
es decir el derecho publico de carcter autnomo respecto del derecho privado, prev un conjunto de privilegios
estatales, entre ellos el carcter ejecutorio de sus actos, el rgimen especial de los bienes de dominio publico, la
creacin de tribunales especializados administrativos o judiciales p juzgar las conductas del PE, el agotamiento
de la va administrativa antes de impugnar ante los tribunales las decisiones estatales, el carcter meramente
revisor de los tribunales, y el plazo de caducidad procesal p iniciar acciones judiciales contra el estado. El
modelo francs tambin incorpor cargas y restricciones excepcionales sobre el estado y garantas en el mbito
de los ds de las personas frente al poder estatal.
Estos dos modelos tienen cada vez ms puntos en comn:
a) en el modelo continental europeo el control judicial por parte de los trib judiciales es amplio, y en
el caso particular de Francia los trib adm gozaron progresivamente de mayor independencia.
b) En el modelo anglosajn, el estado cre mltiples trib adm, inclusive en ciertos casos con un control
judicial
Siglo XX el estado liberal o el estado de derecho se transform en el estado social y democrtico de
derecho, cumpliendo un papel mucho mas activo con el objeto de extender el bienestar a toda la sociedad
mediante prestaciones activas y no simples abstenciones en el marco del Derecho Adm. las consecuencias
visibles e inmediatas fueron el crecimiento de las estructuras estatales, el desplazamiento de las potestades
legislativas hacia el PE, la descentralizacin territorial e institucional y la intervencin estatal en la actividad
econmica industrial y empresarial por medio de regulaciones y de las empresas y sociedades del Estado. Recin
en las ltimas dcadas, el der adm, comenz a afianzar los ds sociales e incorporar los ds de tercera generacin
(colectivos o nuevos ds) en el marco de su conocimiento cientfico.
El derecho administrativo nace y comienza su desarrollo en nuestro pas en las ltimas dcadas del Siglo
XIX como una disciplina jurdica con rasgos propios.
Leyes mas relevantes en el mbito del derecho adm a) La constitucin de 1853, b) La ley 12.967 q cre una
sala de lo contencioso administrativo en el seno de la Cmara federal, y la ley 13.278 q cre dos nuevos
juzgados federales con competencia exclusiva en materia administrativa; c) la ley de demandas contra la Nacin;
d) La constitucin de 1949; e) la ley de sociedades de economa mixta, etc
Es posible marcar 4 perodos en el proceso de desarrollo del Derecho Administrativo:
1) El reconocimiento y consolidacin del Derecho Administrativo como un conocimiento autnomo.
2) El derecho Adm. en los periodos de emergencia
3) El derecho Administrativo en el contexto del nuevo liberalismo.
4) El derecho Administrativo en el marco del nuevo texto constitucional.
El rgimen constitucional argentino exige el control judicial de PE y no simplemente el control de ste por
tribunales administrativos
En el modelo europeo el control de constitucionalidad de las leyes es centrado, es decir q solo el Tribunal o corte
constitucional puede declarar la inconstitucionalidad de las leyes y, adems, este tribunal est integrado por
miembros designados por los rganos polticos del Estado y por un mandato temporal limitado. Por su parte, en
el modelo norteamericano criterio q hemos seguido en nuestro pas- cualquier juez puede declarar la
inconstitucionalidad de las leyes, por ello es un modelo de control de constitucionalidad difuso, sin perjuicio
de la intervencin ulterior del mximo tribunal judicial.
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principio y de rango constitucional, son el ppio de legalidad, de reserva legal y el ppio de reserva de los otros
poderes, que nos permiten comprender cul es el alcance y la relacin entre los poderes estatales.
El principio de divisin de poderes o separacin de funciones
Es necesario dividir el poder estatal con el propsito de controlar su ejercicio y garantizar los derechos de
las personas, ya que ste por esencia tiende a concentrarse y desbordarse en perjuicio del mbito de
libertad y autonoma de las personas.
La funcin estatal es un poder jurdico que prev el sistema normativo para que el Estado pueda actuar y cumplir
sus cometidos.
Por un lado, existen funciones estatales diferenciadas por su contenido material (legislar, ejecutar, juzgar), y por
el otro, tres poderes que ejercen, en principio, cada una de las funciones antes detalladas, con exclusin de los
dems.
Sin embargo, cabe advertir 2 inconvenientes: 1) es difcil definir materialmente el concepto de funcin estatal, y
2) en la prctica institucional, e inclusive el propio texto de la constitucin, nos dice que, en verdad, cualquiera
de los poderes no slo ejerce aquella funcin propia y especfica de l, sino tambin las otras funciones
estatales .
Es decir, cada poder conserva sus competencias propias, exclusivas, especficas, excluyentes, un ncleo
esencial indelegable, con dos salvedades:
1) Los poderes ejercen competencias ajenas o extraas, es decir potestades en principio de los otros
poderes, con carcter complementario de las propias, o en casos de excepcin con el propsito de
equilibrar los poderes
2) Existen casos de control de un poder sobre el otro en ejercicio de competencias propias y no ajenas.
Los tres poderes se encuentran claramente diferenciados con funciones evidentemente entremezcladas, pero an
con lmites y matices.
El principio de divisin de poderes ha sido interpretado en su desarrollo histrico de dos modos diferentes, por
un lado, el criterio de que los poderes ejercen su propio poder, y no pueden inmiscuirse en el mbito propio de os
otros (postulado rgido e inflexible) y, por el otro, el criterio de que los poderes estatales, ms all de su mbito
propio de competencias, colaboran entre s pudiendo en su caso avanzar unos sobre los otros (concepto flexible)
En efecto, los dos modelos evolucionaron de modo tal que ellos coinciden sobre aspectos centrales, en especial,
el hecho de que cada poder estatal ejerce poderes materiales en principio ajenos, y no uno solo en razn de su
contenido material.
Los poderes comienzan entontes a relacionarse entre s de modo distinto al ejercer potestades materialmente
administrativas, legislativas y judiciales. Sin embargo, casa uno conserva un ncleo de competencias propias que
est compuesto por las potestades materialmente propias, y otras potestades materialmente ajenas o extraas, con
carcter complementario de las propias o , en su caso, excepcionales.
Entonces, cada poder ejerce, segn el ppio de div de poderes: a) El ncleo material y b) el complemento material
(funcin materialmente legislativa complementaria), excluido el ncleo (funcin materialm del PL). Este
complemento es compartido entre los distintos poderes.
El principio de divisin de Poderes en el marco constitucional Argentino
Las competencias federales, esto es, las potestades que las provincias delegaron en el Estado central, se reparten
entre los tres poderes clsicos del estado y un rgano extra poder que es el ministerio pblico.
La CN seala q las competencias transferidas por las provincias al Estado federal q no hubiesen sido atribuidas
de manera expresa o implcita a alguno de los poderes constituidos, corresponden al PLfederal. En efecto,
compete al Congreso, segn el inc 32 del Art. 75 CN, poner en ejercicio todos los otros poderes concedidos por
la CN al Gob de la Nac Arg, es decir q el Congreso ejerce todas las competencias residuales.
La Constitucin atribuye a los distintos rganos facultades determinadas, necesarias para la efectividad de las
funciones que se les asigna, y se asegura una relacin de equilibrio, fijando orbitas de actividad y lmites de
autonoma, que al margen de su separacin externa, no dejan de estar vinculadas por su natural interrelacin
funcional.
Las competencias del poder legislativo
1) Las competencias materialmente legislativas
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No obstante otras, corresponde al Congreso, entre sus potestades materialmente propias: legislar en materia
aduanera; imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias e imponer
contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la
Nacin; establecer y modificar asignaciones especficas de recursos de coparticipacin, por tiempo
determinado y por ley especial; establecer y reglamentar un banco federal; fijar el valor de la moneda; dictar
los cdigos civil, comercial, penal, de minera y del trabajo y de la seguridad social, proveer lo conducente a
la prosperidad del pas, ; hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio
los poderes antecedentes y todos los otros concedidos por la presente Constitucin al Gobierno de la Nacin
Argentina (art 75 y otros, CN)
2) Las competencias materialmente ejecutivas
Por razones de concurrencia: Potestades materialmente administrativas vinculadas con su organizacin o
mbito interno. Ej: los actos q dicte el Congreso sobre su personal o en materia d contrataciones de bienes o
servicios.
Por razones de excepcin: Potestades materialmente administrativas de carcter extraordinario relacionadas
con el equilibrio entre los poderes. Por ejemplo, contraer emprstitos sobre el crdito de la nacin; disponer
del uso y de la enajenacin de las tierras de propiedad nacional; arreglar el pago de la deuda interior y
exterior de la Nacin; dar pensiones, etc.
3) Las competencias materialmente judiciales
Por razones de excepcin. Potestades materialmente judiciales de alcance extraordinario. As la cmara de
Diputados ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, jefe de gabinete de
ministros, ministros del poder ejecutivo y miembros de la Corte Suprema por mal desempeo, delitos en el
ejercicio de sus funciones, y crmenes comunes. Por su parte, el Senado juzga en juicio pblico a los
acusados por la Cmara de Diputados (art. 53 y 59, CN)
Las potestades del poder ejecutivo
1) Competencias materialmente ejecutivas
El Presidente es el jefe supremo de la Nacin, jefe de gobierno y responsable poltico de la administracin
general del pas; nombra a los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado y los dems jueces
de los tribunales federales interiores; concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones; nombra y remueve
a los embajadores con acuerdo del Senado, y por s solo al jefe de gabinete de ministros y a los dems
ministros; declara el estado d sitio con acuerdo del Senado y decreta la intervencin federal a una provincia
o a la ciudad de Bs.As en caso de receso del Congreso, y debe convocarlo simultneamente para su
tratamiento (art 99, CN)
Desde la reforma de 1994, el poder ejecutivo de nuestro pas es un poder bicfalo que est compuesto por el
Presidente por un lado, y por el Jefe de Gabinete de Ministros por el otro.
El Jefe de Gabinete de Ministros es competente para ejercer la administracin general del pas, de efectuar
los nombramientos de los empleados de la administracin, excepto aquellos que correspondan al Presidente,
etc. (Art. 100 CN)
2) Competencias materialmente legislativas
Por razones de concurrencia: El dictado de reglamentos internos y decretos de ejecucin que sean
necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones
reglamentarias (Art. 99 CN). En el caso del Jefe de Gabinete de Ministros expide los reglamentos que sean
necesarios para ejercer las facultades que le atribuye la Constitucin y aquellas que le delegue el Presidente,
refrenda los decretos reglamentarios, etc.
Por razones de excepcin: El Presidente puede, en casos de excepcin, dictar decretos de necesidad y
urgencia y decretos delegados. (Art. 99, inc. 3 y 76 CN); el Jefe de Gabinete debe refrendar los decretos que
ejercen facultades delegadas, los decretos de necesidad y urgencia y los decretos q promulgan parcialmente
las leyes (Art. 100, CN)
3) Las competencias materialmente judiciales
Por razones de excepcin: El presidente puede, en ciertos casos, ejercer funciones materialmente judiciales
mediante los tribunales administrativos, sin perjuicio de un control judicial posterior.
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En principio, el juez no puede en ningn caso sustituir al PE, no obstante la Corte acept la potestad de los
jueces de anular y modificar en parte el acto sancionador (reduccin del monto de las multas).
3) El control judicial de la discrecin estatal
El juez no puede inmiscuirse en el ncleo discrecional mnimo compuesto por el mrito, oportunidad o
conveniencia de los actos estatales, trtese de actos legislativos o ejecutivos, sin perjuicio, del control
judicial amplio y sin restricciones del mbito discrecional.
4) Control objetivo de legalidad por los jueces
5) El caso de los tribunales administrativos. El ejercicio de facultades judiciales x el PE
stos son rganos q integran el poder ejecutivo, y que ejercen funciones materialmente judiciales toda
vez que resuelven conflictos entre partes. Desde un principio se ha discutido en nuestro pas si los tribunales
administrativos son o no constitucionales. Por un lado, se ha dicho que si bien el poder ejecutivo slo ejerce
la potestad de ejecutar las normas que dicta el Congreso, tambin puede ejercer facultades jurisdiccionales,
pero limitadas. Por otro lado, tambin se han desarrollado razones en contra de los rganos administrativos
con facultades jurisdiccionales en nuestro ordenamiento jurdico, como por ejemplo: a) el precepto
constitucional que prohbe al poder ejecutivo el ejercicio de funciones judiciales cuando dice que en
ningn caso el Psdnte de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas
pendientes o restableces las fenecidas (art. 109, CN): b) el principio que ningn habitante puede ser juzgado
por comisiones especiales o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa ( art
18,CN).
El Convencional constituyente prohibi al PE el ejercicio de facultades judiciales con carcter
definitivo, pero no as el ejercicio previo de esas funciones si luego son revisadas por los jueces.
Por su parte, en el Caso Fernndez Arias (se rompe con el ppio en trminos rgidos segn el cual los
poderes estn div de modo tal q un poder no puede inmiscuirse en el mbito de los otros), la Corte convalid
los tribunales administrativos siempre que sus decisiones estn sujetas al control judicial y, adems, al
control judicial suficiente. Es decir, el PE puede ejercer funciones judiciales, aunque con lmites: a)
control judicial suficiente, es decir el control de los hechos y las pruebas por el juez, y no solamente del
derecho controvertido; y b) si el interesado pudo optar por la va judicial o administrativa, a sabiendas
de que ese ltimo camino y su resultado no son recurribles judicialmente.
Sentido de la creacin de los tribunales administrativos a) la unidad de criterio de interpretacin o
resolucin de cuestiones complejas o tcnicas; b) la experiencia de los rganos administrativos; c) el
excesivo nmero de controversias que suscita la interpretacin o aplicacin de determinadas normas de
polica; y, por ltimo, d) la conveniencia de unificas la potestad de ejecutar las normas legislativas con la de
resolver las controversias que nacen de su ejecucin.
6) El caso particular de los actos legislativos del poder ejecutivo
El PE concurre con el Congreso en el ejercicio de potestades de regulacin estatal al dictar los decretos
reglamentarios de las leyes, pero con alcance subordinado a la ley y siempre que el legislador no hubiese
avanzado sobre los detalles o pormenores del ncleo esencial de la materia de que se trate. La reforma de
1994, reconoci al ejecutivo la potestad de dictar, en casos de excepcin, decretos de contenido legislativo
con o sin autorizacin previa del Congreso. As, el Presidente puede dictar en ciertos casos decretos
delegados y de necesidad y urgencia.
7) El caso de inaplicabilidad de la ley invlida por parte del ejecutivo.
8) El caso de las leyes singulares y de las leyes de intromisin en las decisiones de los jueces.
Los principios instrumentales
Adems del principio de divisin de poderes, nuestra Constitucin ha incorporado otros principios
complementarios como el de legalidad y reserva de ley.
El principio de legalidad
Este supone por un lado, un lmite al poder ejecutivo ya que ste slo puede dictar los reglamentos de ejecucin
con respecto a las materias reguladas por el legislador cuidando de no alterar su espritu con excepciones
reglamentarias y, por el otro, un lmite al Congreso ya que este debe regular las materias por s mismo son
posibilidad de transferirlas al PE, salvo los casos de excepcin que prev expresamente el texto constitucional.
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La reserva de ley no exige que el legislador deba regular ntegramente la materia de que se trate sino slo fijar
los elementos o aspectos esenciales, esto es, el ncleo bsico. El P, una vez establecido los elementos
sustanciales por l legislador, puede a travs del reglamento completar la ordenacin establecida por aqul. El
propio legislador puede establecer principios o reglas, esto es, los contenidos obligatorios o el plazo para el
ejercicio de la facultad reglamentaria, limitando as el ejercicio de esa potestad (art 99, inc 2, CN).
Este principio supone, por un lado, que determinadas cuestiones, las ms relevantes en el orden institucional,
slo pueden ser reguladas por ley del Congreso ya que el Estado democrtico de Derecho es un rgimen
igualitario y objetivo basado en normas generales dictadas por el pueblo a travs de sus representantes mediante
debate pblico y con la participacin de las minoras en el seno legislativo. En este campo, el ejecutivo solo
concurre en el campo de la regulacin estatal con alcance subordinado a la ley por medio de decretos
reglamentarios; b) y por el otro, establece que el ejecutivo est sometido a la ley.
Entendemos principio de juridicidad al bloque o conjunto de normas que integran el orden jurdico, al que debe
sujetarse el PE en sentido amplio.
El PE puede vincularse a las leyes de un modo positivo (la ley puntualmente autoriza al PE a actuar e indicarle
como hacerlo) y, por otro lado, de un modo negativo (consiste en una habilitacin de la ley sin precisiones, de
modo tal q la ley constituye un lmite de su libre actuacin).
En nuestro criterio, el principio de legalidad es un vnculo positivo, con excepcin de la org. interna del PE, en
cuyo caso, ste puede dictar reglamentos internos sin habilitacin de una norma especfica de carcter previo, y
el caso de los actos estatales de reconocimiento o ampliacin de derechos y no de restriccin.
El principio de legalidad significa que determinadas cuestiones slo pueden ser reguladas por ley del
Congreso. El PE debe regular los aspectos de organizacin interna de la administracin pblica (mbito por
excelencia de la potestad reglamentaria) y, por otro lado, las materias que crean obligaciones y deberes de los
particulares, es decir el complemento de las leyes sancionadas por el Congreso, sin embargo estas competencias
de ejecutivo no son exclusivas ya que en este caso el reglamento concurre como complemento y subordinado a la
ley.
Ante el principio de reserva de ley, el PE concurre con los siguientes alcances: a) prohibicin de emitir decretos
de contenido materialmente legislativos; b) permisin de dictar reglamentos de ejecucin para completar la
regulacin de la materia con los detalles y pormenores de la ley; y dictar reglamentos internos; c)el ejecutivo no
puede avanzar sobre las materias que estn reservadas al legislador por mandato constitucional ni siquiera cuado
el legislador no lo hubiese hecho.
El reglamento tiene un campo de actuacin limitado y residual, esto es, el mbito que la ley deje en cada caso
particular. El principio bsico del deslinde de competencias entre el Congreso y el PE es el de la reserva de ley
de carcter rgido.
La zona de reserva de los otros poderes. Su existencia y su alcance
La zona de reserva es el conjunto de competencias propio y exclusivo de uno de los poderes del Estado. As
cada poder tiene su zona de reserva, es decir, un conjunto de competencias de contenido material plural con
carcter exclusivo y excluyente de los otros poderes.
En primer lugar, el PE ejerce un conjunto de competencias de carcter propio y exclusivo que previ el
convencional constituyente, El art 99 establece potestades propias del Presidente. En el caso del poder judicial el
contenido de su zona de reserva es la definicin de los derechos en un caso concreto controversial con carcter
definitivo. La zona de reserva del Congreso no slo comprende las potestades expresas o implcitas, sino
tambin las potestades residuales.
La zona de reserva del PE
El PE no tiene una zona de reserva propia en el mbito d regulacin. Si bien ejerce la jefatura de la Adm.
Pblica, puede ejercer de modo plena esa titularidad sin zona de reserva en el mbito de regulacin.
1) En nuestro marco constitucional corresponde al legislador dictar las leyes. El Congreso ejerce facultades
expresas e implcitas, y tambin facultades residuales.
2) No existe zona de regulacin en razn de las materias reservada al PE, con excepcin de los reglamentos
internos que no inciden sobre derechos de los otros, pero an en este caso la reserva no es de alcance exclusivo,
de modo q el legislador puede avanzar sobre ella.
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3) El PE `puede dictar reglas complementarias de ley, pero con 2 salvedades: 1) no puede alterar el espritu de la
ley;2) el Congreso puede avanzar sobre ese mbito.
4) El Pe no puede en ningn caso invadir la zona propia del legislador, ni siquiera en el supuesto de que ste no
hubiese regulado la materia de que se trate.
5) El Congreso es el nico rgano competente para legislar (salvo decretos delegados y de necesidad y
urgencia); y el PE slo puede dictar las normas complementarias siempre que el legislador no hubiese
avanzado sobre los aspectos de detalle.
El principio constitucional de los derechos fundamentales. El otro pilar bsico.
El origen del Derecho Administrativo es el lmite del poder estatal, con el objeto de respetar y garantizar
los derechos de las personas; estos dos extremos constituyen pilares fundamentales en la construccin de este
modelo dogmtico.
Respecto la evolucin del reconocimiento de derechos cabe distinguir 3 perodos:
a)
Reconocimiento de los derechos civiles y polticos
Histricamente el Estado liberal reconoci primero los derechos civiles, eso es, las libertades personales, el
derecho de propiedad, la libertad de expresin, el derecho de profesar creencias religiosas y el derecho de
acceso ante el juez. Luego, estos derechos fueron completados con los derechos de contenido poltico, como el
derecho de las personas de participar en el gobierno de su pas de acuerdo con los mecanismos establecidos para
ello.
La Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y la Convencin Americana de Derechos
Humanos crearon el Sistema Interamericano de Derechos Civiles y Polticos, incorporando el derecho a la vida,
libertad y seguridad de la persona, libertad religiosa y de culto, a la libertad de expresin, investigacin, difusin
y opinin, y, entre otros, derecho al sufragio y participacin en el gobierno. Adems el Pacto estableci
obligaciones para los Estados parte de respetar y garantizar a todos los habitantes el goce de los ds reconocidos y
adoptar las medidas nec p su efect cumplim
b)
Reconocimiento de los derechos sociales, econmicos y culturales
Este segundo escenario es propio del Estado Social y democrtico de Derecho.
En nuestro pas la reforma constitucional de 1949, incorpor por 1era vez los ds sociales en el orden
constitucional. Reconoci ampliam los ds del trabajador, de la flia y de la ancianidad, asimismo introdujo el
aspecto social de la propiedad, el K, y la activ econmica. Tras el derrocamiento del presidente Pern por un
golpe militar, el nuevo gobierno convoc a una Convencin Constituyente que derog la constitucin de 1949 y
reinstal la de 1853/60 con la incorporacin del art. 14, que reconoci los ds sociales
c) Reconocimiento de los nuevos derechos o derechos colectivos
Con la reforma constitucional de 1994 se incorporaron nuevos derechos y garantas y se reconoce jerarqua
constitucional a instrumentos internacionales, los cuales reconocen ampliamente los derechos sociales,
econmicos y culturales.
Respecto de los nuevos derechos, el convencional reconoci el derecho de todos los habitantes de gozar un
medio ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano; el derecho de usuarios y consumidores en la
relacin de consumo; etc.
La exigibilidad de los derechos
Los derechos individuales, civiles o polticos, son claramente operativos y exigibles, de modo de que en caso
de desconocimiento por el Estado o por terceros, su titular puede reclamar y exigir su respeto bsicamente en
trminos de abstencin o, a veces, de prestacin por el responsable, y ante un rgano imparcial e independiente,
es decir el juez. Es decir, solo exigen abstenciones del Estado.
El derecho social supone un hacer por parte del Estado y no simplemente una obtencin, con el objeto de
garantizar tales derechos. Los obstculos que se han sealado respecto de la operatividad de los derechos
sociales son el contenido positivo de las obligaciones estatales en este marco de hacer o de dar- y su reflejo en
el presupuesto estatal ya que depende la disponibilidad de recursos econmicos del Estado poder llevar a cabo
medidas positivas, sin embargo, estos condicionamientos presupuestarios son relativos por que en verdad existen
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recursos pblicos, salvo casos de excepcin. Por ello, el Estado debe redefinir la redistribucin de los recursos
para cumplir razonablemente con estos derechos.
Los derechos sociales son operativos, interdependientes, justiciables; y el Estado debe garantizarlos
inmediatamente en niveles esenciales, es decir adoptar medidas legislativas, financieras, educacionales y
culturales con el objeto de garantizar los derechos. Asimismo, debe avanzar progresivamente (carcter
progresivo de la oblig estatal), por un lado, reconociendo cada vez ms el disfrute de los derechos por medio de
polticos pblicas que amplen o mejoren ese status y, por el otro, el Estado no puede retrotraer o regresar una
vez reconocido un derecho y efectivizado su goce. Adems debe tender a la satisfaccin de niveles esenciales o
mnimos de cada uno de los derechos reconocidos por el Pacto.
Los otros principios constitucionales
1) El principio democrtico: El modelo democrtico de gobierno reconoce q el poder pertenece al pueblo y
q es ejercido por sus representantes quienes responden ante l peridicamente. El pueblo no delibera ni
gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por el Congreso Art 22; Los
partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema democrtico Art 38
2) El principio de autonoma personal. Art 19 Las acciones privadas de los hombres q de ningn modo
ofendan el orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que
no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe
3) El principio de tutea judicial efectiva. Art 18 es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos
4) El principio de participacin. Art 39, CN los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar
proyectos de ley en la Cmara de Diputados, el Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados,
podr someter a consulta popular un proyecto de ley art. 40, CN.
5) La incorporacin de los tratados de Derechos Humanos. Art 75, inc 22, CN.
6) El principio del federalismo. El pas adopta para su gobierno la forma federal de distribucin territorial
del poder.
7) El principio de descentralizacin. Art 5 cada provincia dictar para s su propia constitucinq
asegure.su rgimen municipal
Nuevo paradigma de D Adm El paradigma es el eq del poder como conj de prerrogativas q persiguen el
reconocimiento de ds v. otros ds. Este eq entre ds con intermediacin del poder estatal y sus prerrogativas es el
paradigma del D Adm actual.
CAPITULO 3: El concepto de Derecho Administrativo
Las funciones estatales
El derecho adm. tiene por objeto el estudio de las funciones estatales y, entre ellas, las funciones administrativas.
El poder o las funciones del poder pueden clasificarse, siguiendo en ello el ppio de divisin de poderes o
separacin de funciones, en funciones legislativas, judiciales y administrativas.
Las funciones estatales segn el criterio objetivo
Criterio centrado en el contenido o materia de las funciones estatales, es decir, aqu no interesa el sujeto
(irrelevante) sino solo el objeto materia o contenido. Es decir, no interesa si interviene el poder Ejecutivo,
Legislativo o Judicial, sino el contenido material de las funciones.
En este contexto, funcin legislativa es aquella actividad estatal q consiste en el dictado de normas con carcter
general abstracto y obligatorio con el propsito de regular las conductas de las personas.
Aunque si analizamos cuales son las funciones q segn el texto constitucional corresponden al PL advertimos q
el concepto terico no coincide enteramente con ste.
Otra cuestin es el caso de las leyes formales, es decir las leyes dictadas por el Congreso pero de alcance
particular y concreto. Surgen entonces casos dudosos.
Entonces, definimos el concepto de funcin legislativa como la actividad del estado consistente en reglar las
conductas a travs del dictado de normas de alcance gral obligatorio y abstracto. Segn este criterio debemos
excluir:
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a) Las potestades materialmente administrativas y judiciales del PL, entre ellas las leyes de alcance
concreto (concesin de una pensin, expropiacin de un inmueble) y los actos dictados en el proceso del
juicio poltico.
b) Las potestades materialmente ejecutivas y jurisdiccionales del PE, es decir los actos de alcance
particular del ejecutivo y actos jurisdiccionales dictados por los tribunales administrativos.
c) Las funciones materialmente ejecutivas y judiciales, esto es, los actos de alcance particular en q el PJ es
parte y los fallos judiciales.
La funcin judicial supone dar respuestas ante un conflicto con fuerza de verdad legal, es decir de modo
irrefutable y concluyente en trminos jurdicos.
Para aclarar el concepto de funcin administrativa surgen dos posibilidades: por un lado aprehender cual es el
ncleo material o por el otro otorgarle un carcter residual, esto es, entender por funcin administrativa toda
aquella funcin estatal q no reviste naturaleza legislativa o judicial, de modo q solo el residuo una vez definido
el ncleo material legislativo y judicial, debe considerarse como administracin.
La funcin administrativa es la actividad estatal material q satisface de modo directo, concreto y particular los
intereses pblicos, mas las competencias q no estn comprendidas en cualesquiera de los conceptos objetivos de
funcin estatal.
En razn del criterio objetivo, el PE ejerce funciones materialmente legislativas cuando dicta reglamentos, y
jurisdiccionales a travs de los tribunales administrativos, entre ellos, el Tribunal Fiscal de la Nacin o los entes
reguladores de servicios pblicos privatizados. A su vez, el PL ejerce potestades materiales administrativas al
ejecutar las leyes en su mbito interno, y judiciales cdo sustancia el proceso de juicio poltico. Por ultimo, el PJ
desarrolla facultades materiales legislativas al dictar acordadas sobre su organiz o rgimen interno, y
administrativas cdo ejecuta su presupuesto en su propio espacio. En el mbito de c/u de los poderes coexisten
potestades materialmente distintas y diverso rgimen jurdico.
Criticas al criterio objetivo a) dificultad p definir su objeto, b) es comn q ante las dificultades vayamos a un
criterio residual.
Las funciones estatales segn el criterio subjetivo
Este criterio dice q la funcin estatal de naturaleza legislativa, ejecutiva o judicial es aquella q est comprendida
en el mbito de un poder o sujeto estatal determinado. Es decir, la funcin estatal mas all de su contenido
material es el conjunto de competencias q ejerce el PL, PE o PJ segn el caso.
Funcin legislativa legislar en materia aduanera, imponer contribuciones, contraer emprstitos, disponer del
uso y de la enajenacin de las tierras de prop nacional, arreglar el pago de la deuda interior y exterior, fijar
anualm el presup gral de gastos calculo de recursos, aprobar o desechar tratados, declarar el est d sitio.
Funcin ejecutiva el ejercicio de la jefatura de la Nacin y del Gobierno, la expedicin de las instrucciones y
reglamentos necesarios p la ejecucin de las leyes, la participacin en la formacin de las leyes, el
nombramiento de los magistrados de la Corte y dems jueces de trib inferiores, el indulto o la conmutacin de
penas por delitos sujetos a jurisdiccin federal, la concesin de jubilaciones retiros pensiones, nombram y
remocin de embajadores, apertura de las sesiones del Congreso
Funcin judicial comprende el conocimiento y decisin de todas las causas q versen sobre ptos regidos por la
CN leyes y tratados internacionales, seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes de las
magistraturas inferiores, emitir propuestas en ternas vinculantes p el nombram de los magistrados de los trib inf,
ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados, dictar reglamentos relacionados con la org judicial.
Criticas al criterio subjetivo la heterogeneidad del objeto
Las funciones estatales segn otros criterios. Los criterios mixtos
a) Funcin administrativas es la actividad del PE mas la actividad materialmente administrativa de los otros
dos poderes legislativo y judicial.
b) Funcin administrativa comprende la actividad del poder ejecutivo ms la actividad materialmente
administrativa del PL.
c) Funcin administrativa comprende la actividad del PE ms la actividad materialmente administrativa del
PJ.
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preeminencia del ejercicio de potestades materiales propias y originarias, es decir, el poder legislativo
bsicamente legisla y asi todos.
El texto constitucional permite cualq definicin conceptual, esto es obj, subj o mixta porque simplemente
describe cuales son los poderes del estado y cuales son las competencias de c/u de ellos, mezclndolas
materialmente, pero nada dice sobre el rgimen jurdico aplicable.
En conclusin el legislador sigui un criterio subjetivo, con excepcin del rgimen de contrataciones q si
bien establece un concepto objetivo, luego ste es desvirtuado por las normas dictadas por el judicial.
Modelo mixto seguido por los legisladores las funciones adm son aq q ejerce el ejecutivo sin distinciones
materiales, mas las funciones materialmente administrativas del legislativo y el judicial.
Concepto de derecho administrativo
El derecho adm. tiene por objeto el estudio de las funciones administrativas (ejercidas siempre por el PE. Pero
tanto el PL como el PJ realizan funciones que son materialmente administrativas (en estos ltimos casos, es
funcin adm y consecuentemente debemos aplicar el derecho adm o no?)
El derecho administrativo es parte del derecho pblico y es, adems un conocimiento autnomo de las otras
ramas del derecho, es decir, un conocimiento jurdico con ppios propios y reglas especficas.
El derecho adm por un lado reconoce ciertos privilegios a favor del estado ya que ste persigue el inters
colectivo (el rgimen de los bienes del dominio pblico, los caracteres del acto adm, las ventajas procesal). Por
el otro, el modelo establece restricciones especiales sobre el estado (ej el rgimen de contrataciones del estado, el
rgimen y procedimiento p el dictado de actos adm, el cumplimiento de procedimientos formales)
Este sistema jurdico integrado por privilegios y restricciones slo alcanza al Estado y no al resto de las personas
fsicas o jurdicas q actan en el escenario jurdico.
El D Adm. tambin comprende un conj de ds y garantas a favor de las pers en sus vnculo con el estado.
En 1er lugar, el D Adm. es un conjunto de ppios y normas q conforman un sistema coherente y articulado.
El derecho adm. estudia el rgimen jurdico de las funciones administrativas del estado, es decir, el conjunto de
ppios y reglas q integran el ordenamiento jurdico y q reglan las funciones del PE, y otros dos aspectos
relevantes y complementarios, esto es, el modo de organizacin del estado p el ejercicio de esas funciones y el
vinculo entre el estado, en ejercicio de esas funciones, con las personas.
Las funciones administrativas es el conjunto de potestades estatales q ejerce el PE de contenido materialmente
ejecutivo, legislativo y judicial. As, funcin administrativa es un concepto subjetivo porque comprende al sujeto
estatal, es decir, al poder ejecutivo y el conjunto de sus competencias y, a su vez, el rgimen jurdico q regula ese
inters colectivo de potestades.
El inters pblico es el inters definido por los representantes del pueblo, respetando las minoras y el inters de
las personas y su nico fundamento es el reconocimiento de ds.
El estudio de las funciones adm. comprende al titular de ellas, es decir el PE y los sujetos destinatarios, esto es,
los titulares de los ds en el marco de su relacin con el estado cuando ste ejerce funciones administrativas. Por
ello, el derecho adm. comprende los diversos aspectos de las funciones administrativas, esto es, el ncleo
conceptual funcin administrativa-, el titular y su organizacin Estado- y tambin el destinatario sujetos
titulares de ds o intereses-.
El derecho administrativo regula toda la actividad del PE y el pto conflictivo es la regulacin de los mbitos
materialmente administrativos del PL y del PJ.
Derecho administrativo es tcnicamente un conjunto de ppios y reglas sobre el PE, en virtud de su
estructura y de sus fines publico propios y, bsicamente, de las relaciones de las personas con l.
Segn nuestro criterio, el derecho q regula el mbito interno del PL y del PJ es complementario, de
excepcin o instrumental, y la mayora de las veces, reenva al derecho adm.
CAPITULO 4: Los caracteres del Derecho Administrativo
1-El equilibrio entre los privilegios estatales y los derechos de las personas
El Estado en el marco de nuestro ordenamiento jurdico no est en el mismo nivel de paridad q los individuos pq
goza de ciertos privilegios. Por ej, el acto administrativo, a diferencia del acto propio del derecho privado, es
ejecutorio, es decir, el Estado puede hacerlo cumplir por la fuerza, an en contra de la voluntad del particular, y
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sin intervencin judicial. Estos privilegios, entre otros, deben interpretarse con criterio restrictivo. A su vez, el
Derecho persigue el equilibrio entre estos privilegios estatales y los derechos o intereses de las personas con la
incorporacin de ppios y garantas de corte individual, social y colectivo.
El ordenamiento jurdico impone ciertas limitaciones al Estado, por caso, el cumplimiento de recaudos u
procedimientos especiales separa el dictado de sus actos, disposicin de recursos pblicos o celebracin de
contratos con terceros. Por ej, contratar mediante el proceso de licitacin.
Las garantas de los individuos son el derecho de defensa con el objeto de proteger y resguardar sus derechos, y
obtener as el equilibrio real entre stas y el poder estatal; (debido proceso adjetivo en el marco de procedimiento
administrativo, el acceso al poder judicial, control de los actos estatales).
2. El Derecho Administrativo como derecho autnomo. La relacin entre el derecho administrativo y otras
ramas del derecho.
Nace como un conjunto de reglas cuyo punto de apoyo es el Derecho Pblico y Constitucional, sin embargo
recurre insistentemente en el camino de si desarrollo y crecimiento al campo del Derecho Civil, es decir el marco
propio del Derecho Privado De todas maneras existe un punto de inflexin en q el DA rompe ese vnculo con el
Derecho Civil y se rige por sus propios principios que permiten vertebrar las reglas propias de su conocimiento.
Este fenmeno, ocurre en el siglo XX. De modo q a partir de all el escenario es el del Derecho Administrativo
apoyado en el Derecho Constitucional y con principios propios, ms con ciertas reglas especficas. Es posible
decir q este derecho es autnomo y separado e independiente del Der. Civil.
Sin prejuicio de q las ramas del derecho son autnomos, conforman un solo ordenamiento en trminos de unidad
supuestamente coherente y se relacionan entre s; en este contexto creemos q el DA se cruza especialmente con
el DP en el mbito especfico de las sanciones administrativas,; y con el DL en el marco de las relaciones con sus
agentes.
Con respecto al Derecho Penal, ste es aplicable en el mbito del Derecho Administrativo en dos niveles. Por un
lado, los principios de aqul infirman todo el rgimen del DA sancionador,( el principio de ley penal previa al
hecho del proceso, non bis in idem, inocencia, y culpabilidad, entre otros) sin perjuicio de los matices del caso;
pr el otro, recurrimos al DP en el caso no previsto y por va analgica, es decir,, ante una indeterminacin
especfica por medio del instituto de la aplicacin analgica y no directa o subsidiaria, ( reglas del DO por ej en
materia de reincidencia o de prescripcin)
Respecto al DL, aplicamos directamente las normas del Derecho Laboral por reenvo normativo, es decir, el DA
nos dice q debemos aplicar, por caso, las disposiciones de la Ley de Contratos de Trabajo (ley 20.744) en ciertas
reas de la Administracin Pblica nacional.
Derecho Administrativo como derecho local
La CN establece un rgimen federal de reparto territorial de competencias entre el Estado central y los Estados
provinciales. stos delegaron en aqul competencias expresas, implcitas y residuales q prev el texto
constitucional y, a su vez, conservaron el poder no delegado en el Estado Federal.
Es decir existen 2 bloques de competencias materiales y territoriales, el de los Estados provinciales y el del
Estado federal; sin perjuicio de las competencias de los municipios.
Las provincias delegaron en el Estado federal las funciones administrativas de las instituciones nacionales, es
decir su regulacin y su ejercicio; sin embargo, conservaron la reglamentacin y el ejercicio de las funciones
administrativas en sus propios mbitos locales institucionales.
El DA es un derecho esencialmente local, es decir provincial, sin perjuicio de las competencias q el propio texto
constitucional reconoce a los Municipios y que, a si vez, los propios Estados provinciales transfieren a aqullos
mediante las normas locales, trtese de la Constitucin o de las normas de rengo inferior.
El derecho Administrativo como instrumento jurdico necesario de ejecucin de polticas pblicas. Su
relacin con la historia poltica e institucional del pas.
El Estado define sus polticas a travs de las leyes y, en parte, con el dictado de decretos y resoluciones de rango
inferior. Posteriormente del Estado ejecuta esas polticas por medio de sus rganos y con el dictado de los actos
de ejecucin respectivas.
El DA comprende dos aspectos; por un lado, el detalle de polticas pblicas con alcance complementario del
texto constitucional y de la ley y, por el otro, la ejecucin de tales polticas. De modo que esta rama del Derecho
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debe adaptarse a las polticas pblicas definidas a travs de los procedimientos polticos y constitucionales. Es el
instrumento jurdico del Estado para el cumplimiento de sus cometidos. El Da debe nutrirse del modelo sobre los
derechos y el sistema de gobierno de cada pas.
Dos casos sobre el vnculo entre el modelo poltico y el DA:
1) El modelo de Estado con fuerte intervencin y regulacin en el esquema econmico desarrollado en
nuestro pas particularmente a partir de los aos 1940 y siguientes. En ese contexto el Estado cre
instrumentos tales como el rgimen de ls empresas del Estado y las sociedades de economa mixta. Aos
despus, en la dcada de los noventa, el Estado inicio un proceso inverso de privatizacin de los sectores
hasta entonces estatales y de fuerte desregulacin de diversos mbitos econmicos y, para ello, incorpor dos
instrumentos propios del Derecho Administrativo. Por un lado, el modelo de privatizaciones y, por el otro, el
rgimen de desregulacin. En conclusin, vemos como el DA acompa el proceso poltico e institucional
del pas; es un derecho profundamente dinmico y cambiante que est ubicado entre la ley y la realidad y las
respuestas inmediatas del poder poltico ante las necesidades polticas, sociales o econmicas.
La relevancia del Derecho Constitucional en el mbito de nuestra materia
El DA al igual que cualquier otra rama del derecho, es un desarrollo de la Constitucin y, consecuentemente,
debe respetar sus principios, reglas e instituciones.
La CN es el instrumento jurdico de mayor jerarqua. El modelo constitucional de nuestro pas fue el mismo
desde el ao 1853/60, con modificaciones menores, salvo la reforma de 1957 que incorporo el art. 14 bis. Cabe
hacer la salvedad de la constitucin de 1949 llevada a cabo por el gobierno de Pern y que derog la constitucin
de 1853/60; luego la Convencin de 1857 derog a su vez el texto constitucional de 1949. Recin en 1994 se
llev a cabo una profunda reforma constitucional que perfil y cre las bases de un nuevo DA sobre pilares ms
democrticos y participativos.
El D Const es fundamental en nuestra materia porque, el DA tiene su insercin en aqul y, adems el propio
texto constitucional contiene principios y, particularmente, instituciones propias del D Adm. Ejemplo:
)A Funciones Administrativas: ver el texto constitucional sobre las competencias
constitucionales del poder ejecutivo, legislativo y judicial
)B Fuentes del DA: ver el texto constitucional sobre los decretos reglamentarios,
delegados y de necesidad y urgencia; tratados internacionales.
)C Organizacin administrativa: ver el texto constitucional sobre e Presidente, Jefe de
Gabinete de Ministros, Ministros, entes autnomos y autrquicos, y Ley de
Ministerios.
)D Control estatal: Auditora General de la Nacin y Defensor del Pueblo de la Nacin.
)E Responsabilidad estatal: derecho de propiedad, igualdad ante las cargas pblicas y
rgimen de expropiacin.
A su vez, el DC prev principios bsicos del DA, entre ellos el principio de divisin de poderes, legalidad y
reserva legal; el modelo democrtico; el principio de autonoma individual; el principio de participacin social;
de la tutela judicial, incorporacin de los tratados de derechos humanos; descentralizacin territorial y
descentralizacin funcional.
Asimismo, no obstante la existencia de las diferentes teoras de funcin administrativa, lo importante es
analizarlo desde la perspectiva de la CN, con una correcta aplicacin de las garantas constitucionales, cualquier
criterio adoptado debe asegurarse el acceso a un rgano imparcial e independiente que revise las decisiones
administrativas.
Es necesario interpretar el texto constitucional de modo integral y armnico, es decir, interpretar el concepto
legislacin utilizado por el convencional, segn el sentido del texto constitucional y el resto de las normas
constitucionales, por eso cuando interpretamos los principios, normas e instituciones del DA debemos recurrir al
DC y no slo al texto literal de la Constitucin o de otras normas de rango inferior q no resuelven el conflicto
normativo de modo claro e inequvoco.
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La transparencia del sector publico instrum jurdicos relevantes en este proceso: conv interam contra la
corrupcin y conv de las nac unidas contra la corrupcin prevenir, detectar sancionar y erradicar la c.
La eficiencia estatal herramienta + imp: la incorporacin de la informtica (firma y expediente digital)
El nuevo D Adm con mixtura del D Publico y Privado Actualmente el estado mas q huir del rgimen
propio del D Publico debe esforzarse por incorporar ppios e instituciones propias del D Privado.
CAPITULO 5: Las fuentes del derecho administrativo
Las fuentes son los instrumentos q crean y forman el ordenamiento jurdico, es decir, el origen del derecho,
su principio y su fundamento.
En primer lugar, la ley, en sentido amplio, los principios y la jurisprudencia, son las nicas fuentes que
tienen valor normativo, y en ste ltimo caso con ciertos matices.
En segundo lugar, la jurisprudencia slo tiene valor respecto del caso concreto, con ciertas salvedades (puntos a)
b) y c)).El criterio de los jueces, integra el orden jurdico, de modo que las construcciones judiciales no son
simplemente una gue para interpretar el modelo jurdico, sino que dicen cmo debe interpretarse el
ordenamiento y, consecuentemente, son parte de l.
En tercer lugar, el concepto de ley, en sentido material es decir las normas generales, abstractas y obligatorias,
debe desagregarse entre; 1) Constitucin, 2) ley, 3) decretos; y 4) resoluciones. Estas fuentes comprenden 2
aspectos, por un lado, el rgano productor y, por el otro, la norma en s misma, esto es, el producto normativo.
Debemos observar la jerarqua entre los rganos productores y, luego, trasladar ese orden jerrquico al campo de
las propias normas, (art. 31 CN)
En cuarto lugar, los principios generales del Derecho no integran, esencialmente, el ordenamiento positivo, pero
s el orden jurdico. Permiten, por un lado, enhebrar y sistematizar el modelo; y, por el otro, salvar las
indeterminaciones y cerrar as el modelo jurdico.
En quinto y ltimo lugar, la doctrina y la costumbre tienen un valor coadyuvante, en especial, en la tarea de
la interpretacin de la ley. Son un instrumento de colaboracin del intrprete, pero no un criterio jurdico en s
mismo como fuente de creacin del Derecho, o en su caso de interpretacin de corte obligatorio.
La jerarqua entre las fuentes
El texto Constitucional es el primer eslabn o, dicho en otras palabras, el ms alto de la pirmide y luego
descendemos, segn el mandato del propio constituyente. En principio, tras la Constitucin debemos ubicar
los tratados; luego, las leyes; despus, los decretos; y, por ltimo, las dems resoluciones de los rganos
inferiores del ejecutivo. Cada uno de estos grados es bifronte, es decir superior en relacin con ciertas
normas e inferior respecto de otras.
Cabe agregar que los marcos jurdicos materiales, eso es, el rgimen del Estado Nacional y las Provincias, no
deben entremezclarse. El aspecto jurdicamente relevante es el deslinde material, y es irrelevante el criterio
jerrquico entre las normas, es decir, el rango de las normas.
Una vez definido el campo material de uno u otro, prevalece el ordenamiento jurdico competente por las
materias, ms all del rango de las normas. El segundo paso, y ya ubicados en el campo material competente, es
el armado de rompecabezas entre normas en el interior del campo y segn el ppio jerrquico
En el Estado organizado en trminos federales existen dos pirmides jurdicas- nacional y provincial-; por las
siguientes razones 1) la pirmide jurdica provincial no es una sola, sino tantas pirmides como estados
provinciales existen en el sistema institucional; 2) los municipios tienen un campo de potestades propias que
nace del texto constitucional ms all de su extensin segn el marco provincial; 3) la CIUDAD DE Bs. As. Es
un estado con caractersticas propias que debe incorporarse en ese cuadro como una tercera pirmide, casi en
superposicin con los regimenes provinciales y, por ltimo, 4) las regiones incluidas por el convencional en 1994
constituyen otro centro de creacin de normas jur, cuyo control jur an no definido.
Los principios del Derecho
En primer lugar, el derecho positivo reconoce los principios generales como parte del ordenamiento jurdico.
As, el CC dice q si una cuestin no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender
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a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del
derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
Existen ciertos principios comunes en el ordenamiento jurdico, y otros principios propios y especficos de cada
rama del Derecho. A su vez, los principios comunes deben adaptarse en el mbito de cada especialidad.
En segundo lugar, la CN reformada en 1994, prev los principios generales de nuestro sistema jurdico de modo
expreso en su propio texto, o por medio de tratados incorporados por el art. 75, inc 22.
Cualquier norma est inspirada en los principios del Derecho, pero ello no desnaturaliza el sentido de stos, ya
que una de las funciones de los principios es la creacin de normas jurdicas. As, el cumplimiento de unos de
sus fines no agota al principio que sigue cumpliendo las otras funciones (interpretacin, integracin y lmite del
poder).
Los principios no solo sirven para interpretar las normas e integrar el orden jurdico, sino adems como
gua o pauta para el dictado de nuevas normas y su incorporacin en el ordenamiento jurdico. Por ltimo,
estos principios constituyen un lmite ante el poder porque integran el ordenamiento jurdico al cual debe
sujetarse el Estado. Entre una ley y un principio, debe prevalecer aquella.
Los principios del Derecho Administrativo
A) Los principios de divisin de poderes y legalidad. (forma representativa republicana)
B) El principio del sistema democrtico. (CN mantendr su imperio aun cdo se interrumpiere su obs)
C) El principio de autonoma personal e igualdad. (acc priv de los h q de ningn modo ofendan)
D) El principio de participacin. (todos los ciudadanos pueden presentar proy de ley ante Dip)
E) El principio de la tutela judicial efectiva. (es inviolable el derecho de defensa en juicio)
F) La incorporacin de tratados sobre Derechos Humanos (tratados del art 75 inc 22 c jerarq cons)
G) El principio del federalismo.
H) El principio de la descentralizacin.
Es necesario distinguir por razones didcticas entre:
1- Principios Grales. del DA instrumentales o secundarios, derivados de principios constitucionales grales ya
necesarios, con los matices necesarios para ser aplicados en el campo de nuestro conocimiento.
2- Los principios de otras ramas jurdicas que cabe aplicar en el mbito del DA slo en caso de
indeterminaciones, e imposibilidad de salvarlo por otros medios.
3- Los principios reconocidos por el ordenamiento jurdico como principios de DA. Si bien nacieron en el
DC, son actualmente parte del DA, con matices, por caso, el principio de buena fe, el de los actos
propios y el de la prohibicin del enriquecimiento sin causa.
A su vez, entre los ppios propios, originales y exclusivos del Derecho Administrativo pueden citarse, el
principio de justificacin, presuncin de legitimidad y ejecucin de los actos administrativos.
Entre los principios y como ejemplo, conviene detenernos en el de la confianza legtima, el de la buena fe y el de
los actos propios toda vez que constituyen un bloque de garantas de las personas en el marco del DA:
)1 Principio De confianza: Cuando el Estado realiza determinadas conductas en un sentido que
crean cierto marco de seguridad respecto de los intereses de las personas, no puede luego, de
modo intempestivo y sin fundamentos, realizar conductas contrarias, es decir, no reconocer ese
estado de certezas. Si bien el cambio en el mundo jurdico es posible y necesario, no esta
permitido cuando este es irrazonable, radical, intempestivo o infundado.
La revocacin por razones de ilegitimidad procede por aplicacin del principio de legalidad, en
cuyo caso el Estado debe extinguir el acto, pero no debe reparar los daos causados sobre los
derechos subjetivos. En caso que el Estado revoque sus propios actos s debe reparar los derechos
subjetivos lesionados. En el campo de las revocaciones existen derechos subjetivos y conductas
estatales legtimas o ilegtimas; mientras en el marco de confianza estamos ante simple expectativas
y conductas ilegtimas del Estado.
)2 Principio de buena fe: El Estado debe obrar con transparencia, honradez y sin dobleces.
)3 Principio de actos propios: Nadie puede hacer valer un derecho en contradiccin con su anterior
conducta, cuando esta conducta, interpretada objetivamente segn la ley, las buenas costumbres
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o la buena fe, justifica la conclusin de que no se har valer el derecho o cuando el ejercicio
posterior choque contra la ley, las buenas costumbres o la buena fe.
Por su parte, el Estado puede oponer al particular los actos propios realizados por ste, pero con
lmites, en especial, cuando el Estado indujo al particular a actuar de un determinado modo.
Este principio debe hacerse valer junto con los principios de buena fe y confianza legtima,
constituyendo entre ellos un bloque de proteccin de intereses de las personas.
La constitucin
Es la principal fuente del derecho y, en especial, del Adm. Comprende otras fuentes, tales como los tratados, las
leyes y los reglamentos. El texto constitucional comprende las funciones estatales, el ppio de legalidad, las
situaciones jurdicas objetivas y el modelo sobre organizacin estatal. El anlisis del DA no puede prescindir de
los ppios y clusulas const; el texto constitucional es el principal instrumento d interpretacin.
La interpretacin del texto constitucional
Existen dos concepciones sobre la interpretacin de la Constitucin 1) El criterio subjetivo, esto es, cual ha
sido la intencin de los convencionales constituyentes y 2) El objetivo, es decir el sentido que tienen los
trminos o conceptos normativos en el momento de su aplicacin.
Una vez definidas las proposiciones jurdicas corresponde al intrprete salvar las limitaciones semnticas,
sintticas y lgicas del sistema constitucional e inferir sus consecuencias.
Es necesario recurrir a juicios de valor y, en segundo lugar, cual es el mtodo de interpretacin del texto
constitucional (objetivo-subjetivo). Ellos nos permitiran salvar las indeterminaciones del sistema normativo
constitucional. Sin embargo la corte sostiene q criterio de valor no es una cuestin clara ya que si bien el texto
constitucional prev expresamente el rgimen democrtico como pilar del sistema institucional resta an definir
cual es su justificacin y su alcance.
La Corte sostiene reiteradamente que la Constitucin debe interpretarse como un criterio autntico, es decir que
no pueden olvidarse los antecedentes que hicieron de ella una creacin viva, impregnada de realidad, a fin de que
dentro de su elasticidad y generalidad que le impide envejecer en el cambio de ideas, crecimiento o
redistribucin de intereses, siga siendo el instrumento de ordenacin de la Nacin. En consecuencia el principio
es que la Constitucin es un instrumento de extrema flexibilidad para adaptarse q todos los tiempos ya a todas
las circunstancias futuras, sin embargo existe un lmite, esto es , la interpretacin no puede destruir las bases del
orden interno preestablecido, sino por el contrario, defender la Constitucin en cuanto su perdurabilidad en el
tiempo.
El sistema democrtico y su justificacin como tcnica de interpretacin constituciona l
El valor y justificaron del sistema democrtico, por un lado; y la forma de gobierno representativo y de
compromiso, por el otro; constituyen los principios rectores que inspiran el rgimen constitucional argentino y
que nos permiten interpretar acertadamente, es decir en trminos de valor, el derecho publico vigente.
Los tratados internacionales
- Tratados internacionales con jerarqua constitucional La ref del 94 introdujo este concepto, es decir, el
modelo jurdico prev por un lado tratados con rango constitucional y por el otro tratados con jerarqua inferior a
la CN pero por encima de la ley. Cabe distinguir entre: 1) Tratados con jerarqua const x su incorporacin
expresa en el texto constitucional (decl univ de DDHH, conv am sobre ddhh, pacto internac de ds ec, soc y cult
etc) (deben entenderse como complementarios de los ds y garantas de la CN; 2) Tratado en materia de ddhh
(tendran jerarqua constitucional en iguales cond q los tratados sobre ddhh incorporados de modo expreso en el
texto const si fuesen aprobados con voto de las 2/3 de la totalidad de miembros de c/u de las camaras)
- Tratados sin rango constitucional tienen jerarqua superior a las leyes x el art. 75 inc 22 CN.
- Tratados de integracin tienen jerarqua superior a las leyes segn el art 75 inc 24 CN (p aprobarlos el
congreso debe declarar su conveniencia, declaracin votada x la may abs de miembros presentes de c/camar y el
acto de aprobacin debe contar con el voto de la may abs de la totalidad de miembros de c/cam del PL)
Los Reglamentos
Los reglamentos son actos de alcance general, abstracto y obligatorio que dicta el poder ejecutivo con efectos
jurdicos directos, inmediatos o mediatos, sobre los particulares, en virtud de una atribucin expresa o implcita
del poder constitucional o legal.
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Los reglamentos, salvo aq q tienen rango legislativo, es decir, los decretos delegados y los de necesidad y
urgencia, deben subordinarse a la ley, los tratados y la constitucin. Los decretos legislativos de emergencia solo
estn sujetos a la constitucin y los tratados porque estn ubicados en el mismo escaln que las leyes.
La ley est por encima de los reglamentos, es decir, stos no pueden vulnerar el contenido o sentido de aquella y,
en caso de incumplimiento, el decreto es nulo de nulidad absoluta e insanable. El R es una norma de orden
complementario, secundario y subalterno respecto de las leyes.
El R debe ser dictado por el rgano constitucionalmente competente y con absoluta observancia de las normas
de rango superior pero, adems, su validez depende del respeto de principios generales del derecho que surge del
texto constitucional y las leyes.
Si bien el decreto completa la ley con detallas particulares y secundarios, no puede sustituirla, derogarla o
introducir detalles.
La Constitucin de 1853 posea un poder reglamentario del presidente sumamente limitado, es decir slo prevea
expresamente la potestad originaria del PE de desarrollar o completar las leyes (reglam d ejecucin)
Esta potestad tuvo un proceso expansivo tanto en el aspecto cuantitativo como cualitativo.
Luego de la reforma de 1994, es el propio texto constitucional que de forma expresa reconoce al PE la facultad
de dictar decretos de ejecucin, delegados e inclusive de necesidad y urgencia, cada uno con un rgimen `propio
y especfico.
Tipos de reglamentos:
A) Reglamentos de ejecucin
b) Reglamentos autnomos
c) Reglamentos de integracin
d) reglamentos delegados
e) Reglamentos de necesidad y urgencia
Mas all de la clasificacin q sigamos, cierto es q cualquier criterio debe armonizarse necesariamente con el ppio
de sujecin del reglamento respecto de la ley
REGLAMENTOS AUTNOMOS
El decreto autnomo es el reglamento que dicta el PE sobre materias q son de su exclusiva competencia y q
comprenden el ncleo y el complemento del objeto regulado, de manera tal q la regulacin prescinde de las leyes
sancionadas x el Congreso en el campo material. En efecto, esos decretos son aquellos decretos dictados x el
Presidente s materias propias y sin autorizacin del Congreso. stos reglamentos son tbn denominados decretos
independientes, ya q no tienen dependencia respecto d las leyes del Congreso.
Por zona de reserva entendemos un conjunto de competencias exclusivas y excluyentes de un Poder, de manera
tal q los otros Poderes no pueden inmiscuirse en su ejercicio.
El PE no tiene en ningn caso una competencia de regulacin, esto es, el dictado de normas de alcance gral. En
efecto, segn la CN, no existen materias q deban ser reguladas x el ejecutivo con alcance excluyente.
La existencia de un amplio conjunto de competencias reservadas de modo expreso en el Congreso no permite
inferir q el P de regular las restantes materias quede reservado al reglamento, y menos an, si leemos el art 75 inc
32 d l a CN q dispone q el legislador ejerce las competencias federales residuales. Tbn xq en nstro modelo
institucional el ppio es la reserva de ley, o sea q la potestad de regular tiene un destinatario q es el Congreso. El
ejercicio de las potestades reglamentarias es la excepcin, xq slo comprende las particularidades y, adems, el
legislador puede constitucionalmente invalidarlo.
El ejecutivo no puede extender su competencia s el aspecto central, aun cdo el legislador no haya regulado
ciertas materias.
Slo es posible y en ppio, el dictado de decretos autnomos en el mbito de org interna de la Adm sin
repercusiones en el exterior, es decir con exclusin de la regulacin de las relaciones jurdicas toda vez q stas
comprenden derechos de particulares, incluso aqullas q tienen un vnculo especial con el Estado
(permisionarios, concesionarios, estudiantes de escuelas); el ejecutivo no puede regular ese mundo jurdico x
aplicacin del ppio de legalidad.
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orden econmico y social, e influye sobre la subsistencia misma de la org jurdica o poltica del Estado o el
normal desenvolvimiento de sus funciones
-El Estado de emergencia no justifica x s solo el dictado de los decretos si, adems, no cumple con los
recaudos del art.99. La Corte estableci que un presupuesto para el dictado de decretos de necesidad es la
imposibilidad material de reunir al Congreso para sesionar, y, el otro, la necesidad de que la medida legislativa
tenga carcter rpido y expedito para que resulte eficaz (Verrocchi).
-El Presidente no puede dictar un decreto si ha causado dolosamente el estado d excepcin q justifica su
dictado y sirve de sustento.
-Razones de necesidad y urgencia: El acto legislativo es necesario cuando la crisis es de suma gravedad
y constituye el nico medio institucional idneo para superar la situacin de excepcin, es decir q el tiempo en q
tales medidas deben tomarse es de tal gravedad q si se sigue el procedimiento legislativo, las decisiones en ese
contexto son intiles o ineficaces. En efecto, el estado excepcional de urgencia y necesidad no habilita x s solo
al ejecutivo p dictar un decreto legislativo, sin embargo, si ello impide seguir el trmite constitucional p la
formacin de la ley, aun cuando fuese as x razones de tiempo, el dictado s est justificado x las disposiciones
constitucionales.
- La relacin entre la situacin y las medidas debe ser razonable, esto es q estas ltimas deben limitarse
sin ms a la resolucin de las cuestiones inaplazables en el marco de la grave situacin a resolver.
-Materias excluidas: El ejecutivo no puede emitir disposiciones legislativas sobre materias del campo
penal, tributario, electoral, y de los partidos polticos. Entendemos por estas prohibiciones especificas expresas,
no obstante tambin existen prohibiciones implcitas ya q el art 99 debe interpretarse en trminos armnicos con
el resto de las normas, y si bien respecto de los decretos delgados, existen asuntos vedados tales como aquellos q
exigen: a)sancin de una ley formal, b) previsin constitucional de mayoras o procedimientos especiales, c) ls
facultades q resultaran desnaturalizadas en cso de su ejercicio por el ejecutivo, d)las competencias
materialmente administrativas, y e) os actos complejos. Estos casos de prohibicin tampoco pueden ser objeto de
un decreto de necesidad xq constituyen prohibiciones implcitas. Tampoco pueden ser objeto de tales decretos las
cuestiones q no modifican de modo inmediato las situaciones jurdicas existentes xq no es posible, en tal caso,
predicar el carcter urgente o extraordinario. Por otra parte, los decretos deben estar debidamente motivados,
esto es, el acto debe decidir y explicar puntualmente cules son las circunstancias excepcionales, cul es el
estado de necesidad y urgencia, cul es la imposibilidad de seguir el trmite legislativo ordinario, cules son los
medios empleados, y cul es la proporcin entre stos y el fin perseguido por el ejecutivo.
-El decreto tambin debe tener una vigencia temporal limitada con relacin a la duracin del estado
excepcional de emergencia, o las circunstancias q impiden q el legislador siga el trmite const ordinario.
rgano competente:
De acuerdo a la Constitucin el rgano competente pa el dictado d los decretos es el Presidente, aunq cierto tbn q
el acto reviste carcter complejo, toda vez q slo es vlido si est acompaado x el referendo del Jefe de
Gabinete de Ministros, y adems, es aprobado en acuerdo gral de ministros.
Procedimiento constitucional (pag 426)
Los efectos del pronunciamiento del Congreso
El decreto de necesidad es nulo: ) cdo no existen circunstancias excepcionales, o es posible seguir el trmite
ordinario para la formacin de la ley,2) cuando no existe un estado de necesidad o urgencia,3) cuando
comprende materias prohibidas,4) cuando no es razonable,5) cuando no est motivado, 6) cuando no fue dictado
x el Presidente o el Jefe de Gabinete,7) cuando no cumpli con el Procedimiento constitucional.
En principio, cuando el rechazo del Congreso est apoyado en el incumplimiento de los recaudos
constitucionales, el efecto debe ser retroactivo, sin embargo, los derechos nacidos bajo el amparo de los decretos
siguen, en principio, subsistentes spre y cdo si sus titulares actuaron de buena fe.
En los supuestos de inconstitucionalidad de los decreto, corresponde la nulidad del acto normativo. Si el decreto
es invlido, el acto de aprobacin posterior del Congreso no de convalidar los vicios preexistentes.
REGLAMENTOS DELEGADOS
Actos de alcance general que dicta el Presidente sobre materias legislativas, previa autorizacin del Congreso. El
legislador traspasa al ejecutivo materias propias que en vez de ser regladas por ley, a travs de debate
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parlamentario, son reguladas por el Presidente. Son de naturaleza legislativa y dictador x aqul en virtud de una
transferencia de competencias del legislador.
Los decretos delegados reglan cuestiones sustanciales o centrales de la materia, es decir ingresa en el ncleo,
centro de la materia regulndolo.
La prctica de los decretos delegados antes de la reforma constitucional
El Presidente, antes de la reforma de 1994, dict innumerables decretos delegados en virtud de las transferencias
de competencias, de carcter expreso o implcito, por parte del propio legislador. La Constitucin no prevea esa
facultad del PE d dictar normas de contenido legislativo o, en su caso, la potestad del Congreso de transferir sus
competencias en aqul.
La concentracin de potestades legislativas en la figura del Presidente contribuy un modelo con exceso de
facultades del Presidente y desequilibrio entre los poderes del Estado. As, el convencional declar la necesidad
de reforma, resolvi incorporar en la Constitucin, y de modo expreso las potestades legislativas del Presidente
mediante 2 institutos: los decretos delegados, por un lado; y los de necesidad, por el otro.
S es razonable en trminos de equilibrio entre los poderes del Estado y estabilidad del modelo, incorporar las
figuras de los decretos delegados y de necesidad, ya que en el modelo institucional de nuestro pas si bien el
ejecutivo es unipersonal, existe la figura del Jefe de Gabinete que es responsable poltico ante el Congreso,
adems tiene facultades de gobierno propias.
El nuevo marco normativo de los decretos delegados
La Constitucin establece en su art 76 como principio la prohibicin del legislador de transferir potestades
propias en el ejecutivo. A su vez, prev como excepcin que el legislador delegue y el ejecutivo dicte decretos
delegados, si se cumplen los siguientes requisitos:
1) La delegacin debe tratar sobre materias determinadas de administracin o de emergencia de orden
pblico, (requisito material).
2) El legislador debe fijar las bases legislativas, (requisito de admisibilidad).
3) El legislador debe decir tambin cual es el plazo legal de la delegacin
(Requisito de admisibilidad)
A su vez el Jefe de Gabinete debe refrendar los decretos q ejercen facultades delegadas por el Congreso,
(requisito de forma), los q estarn sujetos al control de la Comisin Bicameral Permanente, (requisito de
control).
Por ltimo, la Constitucin dice q una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de
miembros de cada Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso (art 99 inc 3)
La delegacin impropia es constitucional, de conformidad con el inc 2 del art. 99 de la Constitucin y con los
lmites all previstos; y la delegacin propia est prohibida, salvo los casos excepcionales (art 76 CN).
Las materias prohibidas en el mbito de las delegaciones legislativas son:
1) En primer lugar, las cuestiones penales, tributarias, electorales y de partidos polticos (x aplicacin
analgica del inc. 3 del art 99 de la CN sobre reglamentos de necesidad y urgencia).
2) En segundo lugar, materias sobre las q la CN exige el principio de legalidad con carcter expreso,
especfico y formal
3) En tercer lugar, aquellos supuestos en que el convencional estableci una mayora especial para el
ejercicio de las potestades legislativas.
4) Aquellos casos en q el convencional ha previsto un procedimiento especial distinto del proceso ordinario
para la formacin y sancin de las leyes.
5) Aquellas competencias q, si son ejercidas x el ejecutivo, resultan desnaturalizadas en razn de su
carcter o contenido.
6) Competencias relativas a los nombramientos de funcionarios, la concesin de amnistas generales, la
declaracin de guerra, etc.
7) Actos complejos en q intervienen el Presidente y el Congreso, ya q exige la concurrencia de ambas
voluntades manera tal q no es posible suplir la decisin de cualq de ellos con la integracin de otro.
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rganos inferiores del ejecutivo-an as-es necesario, en el campo de las competencias de los poderes pblicos,
una norma de habilitacin de carcter expreso o implcito y, en tal sentido, el texto constitucional o contiene
ninguna disposicin con ese alcance. Si bien en virtud del art. 19, CN, nadie est obligado a hacer lo q la ley no
manda ni privado de lo q ella no prohibe, es decir, el pcipio es el de la permisin y la excepcin la prohibicin.
Respecto del Estado, el pcipio es el inverso, esto es, el mandato de prohibicin; salvo las excepciones de
permisiones expresas o implcitas.
Adems, la delegacin del Presidente en los rganos inferiores del ejecutivo desconoce o puede desconocer el
control de los decretos delegados por la Comisin Permanente.
Los decretos delegados, por mandato constitucional, deben ser firmados x el Presidente y refrendados por el Jefe
de Gabinete; en consecuencia, si se admite la delegacin legislativa en rganos inferiores del ejecutivo, ello
impide la participacin de ambos en loa firma o refrendo de los actos legislativos.
An cuando la ley de delegacin autorice expresamente la subdelegacin de facultades legislativas del
Presidente en los rganos inferiores, ello resulta inconstitucional. No puede delegar funciones tampoco en entes
descentralizados, ni tampoco en relacin con los entes reguladores en razn de sus funciones y sus fines ya qel
ente regulador es un ente descentralizado y, consecuentemente, debemos ir con los argumentos ya supuestos. El
Poder de los entes no supone el desplazamiento del poder legislativo.
La subdelegacin en el Jefe de Gabinete cumple con el mandato de participacin del Presidente xq es ste quien
debe trasladar las potestades legislativas. As, el Presidente, en este marco, ejerce sus potestades frente al Jefe de
Gabinete, y es el responsable poltico de este traspaso y de su ejercicio. Por otro lado, la comisin del Congreso
debe controlar el decreto xq el Jefe de Gabinete debe elevarlo x mandato del inc 12 del art 100, CN. Eb cuyo
caso la comisin debe controlar el decreto de subdelegacin del Presidente y el acto de contenido materialmente
legislativo dictado por el Jefe de Gabinete.
Por ltimo, entendemos q el Presidente puede subdelegar en el Jefe de Gabinete segn el cuadro constitucional
vigente, de modo q no es necesario q el legislador autorice ese traspaso.
El trmite constitucional
Los decretos delegados dictados en consecuencia de una ley de delegacin deben ser firmados x el Presidente y
refrendados por el Jefe de Gabinete y los ministros del ramo.
En caso de vicios, los decretos delegados, no pueden ser convalidados por la intervencin posterior del
legislador, salvo, claro esta, q ste apruebe un proyecto de ley segn el procedimiento constitucional para la
formacin y sancin de las leyes q solo tendr efectos hacia el futuro. Los decretos q se hallan viciados x el
exceso de las facultades reglamentarias del PE no son susceptibles de purga mediante la ratificacin
parlamentaria posterior. Respecto los decretos de necesidad y urgencia, en el precedente Guida el tribunal
sostuvo la validez del decreto luego de su convalidacin por el legislador.
Por su parte, la ley 26.122 dice q el ejecutivo dentro de diez das de dictado un decreto de delegacin legislativa
lo someter a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente. La Comisin debe dictaminar y elevar el
informe en el plazo de 10 das, vencido ese plazo sin que la Comisin hubiese cumplido con ese mandato,
entonces las cmaras se abocarn al expreso e inmediato tratamiento del decreto de q se trate de conformidad
con lo establecido en los arts 99,inc 3, y 82 de la CN. En conclusin, el decreto es vlido y sigue su trmite, aun
cuando la Comisin no dictamine o no eleve el dictamen en trmino y, en al sentido, las cmaras pueden
avocarse de oficio sobre el decreto y tratarlo.
El sistema democrtico impide q el Congreso quede excluido de la regulacin del sistema normativo. El
legislador debe controlar el cumplimiento de las pautas constitucionales, es decir, ls bases, el plazo y la materia,
e inclusive la oportunidad, mrito o conveniencia de l decisin del ejecutivo, aunq en este ltimo, si se declara su
invalides, slo tiene efectos hacia el futuro.
Se debe aplicar analgicamente el procedimiento q prev el inc 3 del art 99 con respecto a la Comisin en el
supuesto de delegacin de facultades legislativas. El decreto debe necesariamente elevarse al pleno de las
cmaras xq el rgano q deleg las facultades legislativas es el poder legislativo, y no sus comisiones
permanentes; de manera tal q el control corresponde al pleno de las Cmaras, sin perjuicio del trmite previo. El
pleno no tiene plazo para expedirse, sino q el legislador simplemente dice q ste de be darle inmediato y
expreso tratamiento.
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Respecto del control, ste debe ser previo, esto es, q la aprobacin x parte de la Comisin y el Congreso
configuran una condicin suspensiva del decreto delegado dictado x el Presidente en virtud de una ley, (esto
contribuye a mejorar el estndar de seguridad jurdica).
En el caso particular de los decretos delegados sobre materias de administracin, al no existir un estado de
emergencia, no es razonable o necesario q el decreto legislativo dictado x el ejecutivo est vigente desde su
dictado e ingrese inmediatamente en el ordenamiento jurdico positivo.
El control legislativo es posterior, so es, el decreto est vigente desde su dictado y no luego del trmite
legislativo de revisin q prev el art 100, inc 2. Caso contrario, el instituto de delegacin o cumple con su objeto,
el cual, consiste en transferir facultades legislativas en el ejecutivo x razones, entre otras, de celeridad. Es decir,
el decreto es obligatorio desde su publicacin y desde el da q determinen, si no designan tiempo, sern
obligatorias despus de 8 das siguientes de su publicacin oficial. Pag 388.
Los efectos ante el incumplimiento de los requisitos constitucionales
El control debe ser amplio de tal manera q comprenda 2 aspectos respecto de las leyes de delegacin. Por un
lado, el contenido y si la delegacin es materia de administracin o de emergencia pblica; si la ley prev un
plazo, y si ste es razonable. Por el otro, el aspecto formal, es decir si la ley cumpli con el procedimiento
constitucional.
Los jueces tambin deben controlar el decreto delegado en s mismo, y en especial, si respet debidamente con
las bases y el plazo legal.
Si la ley de delegacin no cumple con los recaudos constitucionales sobre fijacin de bases o el plazo, es un acto
legislativo invlido, por lo q acarrea la nulidad de los decretos legislativos dictados en su efecto. El efecto debe
ser retroactivo con relacin a los decretos delegados y a las relaciones jurdicas q hubieren nacido de l. El PL
slo puede derogar la ley y no declarar su nulidad, de modo q sus efectos slo comprenden el futuro, y no el
pasado, es decir los decretos ya dictados x el Ejecutivo.
Jurisprudencia
La Jurisprudencia es fuente del Derecho slo en los siguientes supuestos:
a) Los fallos de la Corte, ya q son obligatorios p los otros tribunales. Dijo la Corte que los jueces deben
seguir sus sentencias y en cso de apartarse sin razones y ante iguales circunstancias de hecho, las
decisiones de los otros jueces son nulas por arbitrariedad
b) Los fallos plenarios q, mas all de su constitucionalidad o no, son obligatorios p los miembros de la
propia Cmara y p los otros jueces del fuero y , por ltimo;
c) Los fallos con efectos absolutos. La jurisprudencia se distingue de las dems fuentes del derecho en q
ella es imperativa slo en el momento en q el juez la aplica o la reitera. Cabe agregar q los fallos no
son obligatorios respecto de los propios jueces, y q stos, consecuentemente pueden apartarse de sus
precedentes sin embargo, no pueden hacerlo de un modo arbitrario sino q deben dar razones.
Doctrina
Comprende las ideas de los autores y estudiosos del Derecho, es fuente indirecta xq si bien no tiene base en el
orden positivo, y x lo tanto no es fuente del ordenamiento jurdico, contribuye con sus ideas o teoras a la
solucin de situaciones no previstas expresamente x la legislacin o legisladas con poca claridad.
Creemos q no es fuente del Derecho, sin perjuicio de q s puede influir sobre la construccin o interpretacin de
las otras fuentes jurdicas.
La Costumbre
Consiste en la observancia de un cierto comportamiento x las personas, constante en el tiempo y de modo
uniforme, y en el entendimiento de q ello es obligatorio.
Es posible distinguir entre 3 especies de costumbres en relacin con las leyes,a a saber: a)las costumbres
secundum legem, es decir, cuando el hbito y su valor nade de la ley, b) las costumbres praeter legem, esto es,
cuando ls prcticas rigen una situacin no prevista por la ley y, por ltimo, c) las costumbres contra legem, es
decir, los hbitos contrarios a la ley.
De estas 3 especies, las costumbres en casos de laguna legal, es decir praeter legem, es el supuesto ms
conflictivo. De modo que slo el caso de los hbitos segn las leyes, esto es secundum legem, constituye fuente
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del Derecho, es decir que las costumbres no son fuente de Derecho, salvo aquellas que nacen de las
disposiciones legales.
Creemos que las costumbres del Estado, es decir sus hbitos y comportamientos, igual que ocurre con sus
precedentes, esto es sus pronunciamientos formales, constituyen fuentes de derecho con ciertos matices. El
Estado puede apartarse de sus comportamientos, siempre que ello sea razonable y no arbitrario, y en ese sentido
y con ese alcance ciertamente limitado es fuente creadora de Derecho. Los comportamientos del Estado
reiterados y constantes, al igual que sus precedentes, son fuente del Derecho, condicionando sus conductas. Ello
es as por q este concepto es cercano a los principios de certidumbre, el estado de confianza legtimo y el criterio
de los actos propios. Las costumbres solo pueden crear derechos de las personas y con cierto alcance; as la
administracin puede crearse deberes frente a los individuos y grupos de individuos frente a la observancia usual
y reiterada de una determinada pauta de conducta, sin embargo no puede crear obligaciones respecto de las
personas por tratarse de conductas ajenas a estas, y por aplicacin del art 19,CN, es decir, el principio de
autonoma individual.
El criterio de las potestades regladas o discrecionales segn el desarrollo de las reglas. El concepto de
reglas: su redefinicin.
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El legislador debe regular obligatoriamente cuando as es ordenado por el convencional; aqu cabe aplicar los
principios constitucionales complementarios, entre otros el principie legalidad, en cuyo aspecto el legislador
debe necesariamente desarrollar las reglas en sus aspectos esenciales.
En el caso del ejecutivo, ste necesariamente debe establecer reglas generales- detallas de leyes-por medio de los
reglamentos, segn el principio de legalidad y de conformidad con el texto constitucional. A su vez, el ejecutivo,
cuando debe resolver casos concretos y dictar actos singulares, debe respetar criterios generales, trtese de reglas
escritas o no, por q el grado de su discrecionalidad o arbitrio no puede quebrar el principio de igualdad.
Cuando debe dictar sus actos, el ejecutivo ejerce sus potestades de modo reglado o discrecional.
La distincin entre potestades regladas y discrecionales no es, en verdad, la existencia o no de reglas, sino el
contenido de las reglas. Creemos q el ordenamiento jurdico siempre tiene reglas. La regla especfica es spre
reglada, pero, la regla general puede o no serlo, pq el dato relevante es si la regla permite, o no, optar entre 2 o
ms soluciones posibles. El criterio es el grado de densidad o especificidad de las reglas; as si stas son
especficas, las potestades son regladas; por el contrario, si son reglas vagas, imprecisas; entonces, las potestades
son discrecionales; y por ltimo, ante la inexistencia de reglas, la potestad es discrecional.
La interpretacin del derecho y el ejercicio de las potestades discrecionales
El ejecutivo cuando aplica el derecho debe realizar los siguientes pasos:
1) Constatar el hecho, es decir, su existencia, alcance, el antecedente, segn reglas precisas y
especficas.
)1 Interpretarlo, esto es, encuadrarlo en el marco jurdico segn las pautas que prev el
ordenamiento jurdico, y no con cierto margen de arbitrio o libertad, ms all de las valoraciones
jurdicas.
)2 Ejercer la competencia, es decir, seguir el consecuente jurdico;
)3 Cundo ejercerla y;
)4 Cmo ejercerla.
El sentido de la distincin entre las potestades regladas y discrecionales
Histricamente esta distincin naci en relacin con el control judicial sobre el ejecutivo. As, el acto
discrecional estaba exento del control de los jueces. En la actualidad, en el marco del Estado de Derecho, el acto
discrecional est dentro del ordenamiento jurdico, y no fuera de l, por lo q el juez debe controlar todos los
actos estatales, sin exclusin.
Actualmente el valor no es el control o el alcance de ste, sino el modo en que los jueces deben controlar esos
aspectos libres del ejecutivo.
El contenido de la discrecionalidad estatal
Los elementos del acto estatal
La competencia, es siempre un asunto reglado; es decir q la ley debe establecer previamente si el ejecutivo es o
no competente p obrar, ya sea de modo expreso o implcito. Este elemento surge claramente de la ley. Sin
perjuicio del caso de los rganos inferiores, donde el elemento bajo estudio nace de las leyes o de los
reglamentos pero es igualmente reglado. Respecto a los otros elementos, algunos son discrecionales pq, caso
contrario, el acto estatal sera spre reglado. Es decir, es posible que el legislador diga q el ejecutivo puede o no
ejercer ciertas competencias, de modo q en tal caso y en ese aspecto, el elemento de competencia es discrecional.
As ciertos elementos del acto estatal son reglados, y otros discrecionales. De modo q conviven aspectos
reglados y discrecionales en un mismo elemento respecto de un mismo acto.
El alcance de la discrecionalidad estatal. Oportunidad, mrito o conveniencia
El criterio q debe seguir el ejecutivo para ejercer sus facultades discrecionales, es la oportunidad, mrito y
conveniencia; debe resolver cul de las soluciones posibles satisface mejor el inters pblico, segn su propio
arbitrio, y debe tambin explicar el porque, conforme su criterio, esa solucin es mejor y ms razonable. Si la
explicacin es fundad y razonable, el juez debe respetar su decisin.
Reglas inespecficas. El bloque jurdico. Los principios generales del derecho
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Las reglas generales o inespecfica son aquellas que limitan el ejercicio de las potestades discrecionales .Son los
lmites normativos q surgen del propio ordenamiento jurdico. Por ejemplo los ppios grales del Derecho.
El acto debe ser razonable, cuando la decisin discrecional s adecuada respecto del fin que persigue el ejecutivo,
los medios son proporcionales y conducentes a ese fin, no es posible elegir otras medidas menos gravosas en
trmino de derechos de las personas, las ventajas son mayores q las desventajas o perjuicios y si las
consecuencias guardan relacin con el fin perseguido. El fin debe ser coincidente con el fin colectivo. No debe
desconocerse el principio de igualdad, de confianza legtima, y el respeto por el precedente.
La obligacin de la motivacin de la decisin estatal discrecional
Trata de un presupuesto bsico. El ejecutivo debe explicar por q opt x una de las tantas soluciones
jurdicamente posibles y el juez, debe controlar si cumple con los lmites. El acto es arbitrario o no, por el
anlisis de los motivos q justificaron su dictado. El ejecutivo debe explicar las razones y stas son razones de
oportunidad, mrito o conveniencia.
1) cul es el inters pblico comprometido en el caso particular.
2) Los antecedentes del caso.
3) Segn su criterio, cul es el nexo entre los antecedentes y el inters pblico en el marco del caso
particular.
Los conceptos excluidos de la discrecionalidad estatal:
En un principio, las potestades discrecionales estaban fuera del ordenamiento jurdico, por lo q se busco excluir
asuntos del marco de las potestades discrecionales, es decir, limitar el campo de la discrecionalidad.
1) Concepto jurdico indeterminado. Su aplicacin conduce una sola solucin justa, de modo q es
sustancialmente diferente del criterio discrecionalita. Por ej. La oferta ms conveniente en el campo de
los contratos pblicos.
2) Conceptos o criterios tcnicos. Aquellos q la ciencia define de un modo unvoco y, por lo tanto, en ese
contexto existe una nica solucin posible ante el caso concreto
El control judicial de la discrecionalidad estatal
Art 18 CN: garantiza a todos los habitantes de la nacin el acceso a la justicia.
Reforma de 1994. Incorporacin de tratados q reconocen el derecho de todas las personas a obtener, en
condiciones igualitarias, un rpido y amplio acceso a un tribunal de justicia de carcter imparcial e
independiente.
Principio in dubio pro acttione. Obliga positivamente a los jueces a buscar , all donde existen
indeterminacin de reglas de acceso al donde, la solucin menos rigurosa.
Art. 116 corresponde a la CS y a todos los tribunales inferiores de la nacin el conocimiento y decisin
de todas las causas.
El alcance del control judicial
La zona de direccionalidad est dentro del marco jurdico y por lo tanto del control judicial, con el lmite de q el
juez no puede sustituir al ejecutivo cuando este elige una de las soluciones normativamente posibles en trminos
justificables y razonables, segn su criterio de oportunidad mrito y conveniencia. ste criterio es vlido e
irremplazable salvo casos de violacin de los principios o reglas q integran el ordenamiento jurdico, en cuyo
supuesto el juez debe declarar la nulidad de la decisin del ejecutivo. El juez debe controlar:
1) si el legislador previ el ejercicio de la potestad
2) si es o no potestad discrecional y q aspectos comprende.
3) Cules son las reglas ( razonabilidad, proporcionalidad e igualdad)
4) Las cuestiones de hecho, particularmente su existencia y su valoracin en trminos jurdicos.
5) Si el ejercicio cumpli con los lmites.
6) Declarar su validez, an cdo no comparta con el criterio del ejecutivo.
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El Cdigo civil en su Art 32 establece q todos los entes susceptibles de adquirir ds, o contraer oblig, q no son
personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas. Por su parte el art 33
dispone q las personas jurdicas pueden ser de carcter publico o privado. Tiene carcter publico: 1) el estado
nacional
La persona jurdica estatal tiene ciertos caracteres propios, a saber es un ente nico, originario y en cierto sentido
superior en el marco del doble derecho.
nico supone q el estado comprende todas las funciones estatales y su organizacin
Originario el estado surge directamente del texto constitucional, y no de las leyes u otras normas dictadas en
su consecuencia.
Superior el estado es superior, en trminos comparativos con el resto de las personas en razn de las
prerrogativas exorbitantes q ejerce.
El fenmeno de la imputacin
Una vez reconocido el estado como persona jurdica, esto es, un centro de imputacin de ds y oblig debe q
interactuar con otros en el marco jurdico, cmo es posible q el estado manifieste su voluntad y trabe as sus
vnculos con terceros.
Es obvio q el estado debe expresar su voluntad a travs de las personas fsicas q son parte de su cuerpo.
El estado solo responde cuando es posible como paso previo trasladar las conductas del agente en el estado.
La teora del mandato o representacin
Teora propia del derecho privado. Sistema de responsab indirecta (art 43 cc)
El cdigo civil dispone q se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales, siempre q
no excedan los limites de su ministerio. En lo q excedieren, solo producirn ef respecto de los mandatarios
El desarrollo de estas teoras y su insercin en el derecho publico planteo serios problemas como instrumento de
imputacin estatal, por sus limitaciones intrnsecas. Porque los actos ilegtimos no pueden en ppio imputarse a
los representados o mandantes, ello as porque exceden la representacin o mandato concedido por ellos a sus
representantes o mandatarios.
Teoras de la ficcin las personas jurdicas requieren de una representacin obligatoria q se rige por las reglas
del mandato; las acciones de los representantes q exceden el mandato no son imputables respecto de las personas
jurdicas mandantes, de modo q la responsabilidad x esas acciones recae solo en el representante.
En el derecho publico el concepto de mandato debe definirse como el conjunto de normas atributivas de
competencias en el rgano o ente administrativo (la competencia de los rganos adm ser la q resulte de la
Constitucin, de las leyes y de los reglam)
En ningn caso el ordenamiento jurdico concede al rgano o ente atribuciones p q este obre de modo ilegitimo.
Cmo imputar entonces ctas ilegitimas al estado q como tales exceden el marco normativo atributivo de
competencias y q consecuentemente estn prohibidas?
En el marco del derecho publico debe rechazarse el modo indirecto de imputacin de las conductas de los
rganos y las personas jurdicas propio del derecho civil, pq el rgano estatal el agente y su voluntad son el
propio estado constituyendo un concepto nico, por eso el derecho publico no parte del art 43 del codigo civil
sino del art. 1112 (responsab del principal por los hechos del dependiente) o de los ppios const, pq el estado es
un sujeto jurdico con caracteres especiales y distinto de los otros sujetos ideales.
Esquema en un extremo el Estado, en el otro extremo los agentes pblicos, por ultimo el nexo entre ambos,
esto es, el titulo del mandato o representacin. En virtud de este vnculo, el estado (mandante) transfiere ciertos
poderes al mandatario o representante, es decir, el agente estatal y, como consecuencia de ello, cualq acto
realizado por este ltimo, en el marco del mandato es imputado en el primero
La teora del rgano
Esquema existe un solo sujeto (el rgano), por lo q no cabe distinguir entre personas fsicas por un lado y el
sujeto jurdico por el otro; sino q ambos por decisin del legislador superponen y entremezclan sus voluntades
(no es posible discernir entre la voluntad del estado pers jurdica- por un lado, y la voluntad del agente pers
fsica-). La ley ha creado un hecho ficticio cdo dice q la decisin del agente es la decisin del propio estado (el
agente es el propio estado). Cualquier conducta q realice aqul es una accin u omisin estatal, de modo q ni
siquiera es necesario trasladarlo e imputarlo. El acto del agente es el acto del propio estado y, consecuentemente
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el operador no debe trasladar acto alguno. As, el representante decide directamente por el estado, pq es parte del
estado y es una unidad. Sin embargo, existen excepciones en las q no es posible decir razonablemente q cualq
conducta de sus agentes sea realmente estatal.
La responsab del estado por los actos de sus agentes es directa.
El nico caso en q si debemos diferencias entre ambos sujetos y sus respectivas voluntades es cdo el agente
ejerce sus propios ds ante el estado.
Conclusin el estado es un sujeto de derecho con personalidad de contenido jurdico, es decir, capaz de
adquirir ds y contraer oblig; est integrado por rganos, es decir personas fsicas, quienes dicen
directamente cual es su voluntad.
Teora del rgano pilar fundamental en el esquema de organizacin estatal
El estado esta compuesto por rganos, es decir, unidad o estructura dentro del aparato estatal q tiene un conj de
competencias, capacidad de imputar su voluntad en sus relaciones con terceros, en el propio estado.
El modo de reconocimiento de las potestades publicas. La competencia estatal
Competencia conj de potestades q surge del ordenamiento jurdico, esto es, la capacidad o aptitud de los
poderes pblicos p obrar y cumplir as sus cometidos.
El ppio bsico en cualq Estado Democrtico es q el estado no puede actuar, salvo q la ley lo autorice a hacerlo.
Es decir, el estado no puede hacer cualq cosa, sino solamente aquello q est permitido.
Entonces el ppio es la prohibicin y las excepciones las permisiones (necesariamente la ley en sentido amplio
debe autorizar al estado p actuar). Este postulado de permisin es el concepto de competencias estatales, es decir
el permiso del rgano o ente p obrar (este principio tambin surge del art 19 CN pero de modo implcito)
Art. 3 de la ley 19.549 las competencias de los rganos administrativos ser la q resulte de la CN, de las leyes
y de los reglamentos dictados en su consecuencia. El ejercicio del a competencia es obligatorio e improrrogable.
Las competencias deben surgir de un mandato de la Constitucin, leyes o reglamentos
Uno de los elementos del acto adm es la competencia es nulo de nulidad absoluta cdo fuere emitido mediando
incompetencia en razn de la materia, territorio, tiempo o grado
Las competencias expresas
Son permisiones q nacen del propio texto normativo, es decir de su literalidad
Las competencias implcitas
La teora de las potestades expresas debe ser matizada toda vez q es imposible q el legislador establezca con
carcter previo y en el propio texto legal todas las potestades propias y necesarias de los rg del ejecutivo.
Es claro q la norma reconoce y el rgano estatal recibe no solo las facultades textuales, sino tambin aquellas q
surgen de modo implcito del bloque de legalidad, sin q ste las nombre.
1) Las potestades implcitas son aquellas necesarias p el ejercicio de las facultades expresas, es decir, el
rgano solo puede ejercer sus potestades explicitas si reconocemos en el otras potestades q no estn
dichas en el texto de las normas.
2) Son el conj de competencias q resulten necesarias y convenientes en el marco de las fac explicitas
(utiles, oportunas, convenientes)
3) Son aq q resulten necesarias p el cumplim del objeto o fin del rgano (campo mucho mas amplio)
El inconveniente mas grave es como definir el concepto y contenido de las comp. Impl
La teora de la especialidad p.563
Esquema 1ro, el operador debe definir cual es el objeto y fin del rgano. 2do, y luego de circunscribir ese
contorno, el criterio es el de la permisin de las conductas del rgano. 3ro, el limite respecto de las permisiones
es el mandato de prohibiciones expresas.
Las normas de creacin de los entes reguladores receptan este concepto de la especialidad cdo dicen q los entes
ejercer, por un lado las competencias expresas y por el otro pueden realizar todo otro acto q sea necesario p el
mejor cumplimiento de sus funciones y de los fines de esta ley y su reglamentacin.
El criterio propuesto
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Creemos q el criterio rector debe ser el de las facultades expresas e implcitas, entendidas estas ultimas como
aquellas necesarias, de acuerdo con el marco normativo, y segn las circunstancias del caso, p el ejercicio
razonable de las competencias expresas. Pasos a seguir segn este criterio:
1) Buscar y describir las fac expresas q surgen de modo literal de los textos normativos
2) Si la competencia surge del texto normativo, es decir, si est nombrado en el texto, el secretario es
competente y el razonamiento concluye aqu.
3) Si dicha competencia no surge de modo expreso, entonces debemos preguntarnos cuales son las fac q es
posible deducir en trminos lgicos del texto
4) Si adems de deducirse de modo razonable del texto expreso, su reconocimiento es necesario en el
marco del ejercicio de la fac expresas, esto es si el ejercicio de las fac implcitas hace posible el ejercicio
de las otras de carcter explicito.
Tipos de competencia
1) En razn de materia es un criterio cuyo contorno depende del contenido o sustancia de las facultades
estatales
2) En razn del territorio es definida por el mbito fsico
3) En razn del tiempo es un modo atributivo de facultades por un lapso determinado
4) En razn del grado es un criterio cuyo eje distintivo es el nivel jerrquico de los rganos
administrativos
Distincin entre personas publicas y privadas. Personas jurdicas publicas estatales y no estatales
Las personas, es decir, los entes susceptibles de adquirir ds y contraer oblig en el mundo de las relaciones
jurdicas pueden ser de existencia visible o ideal, es decir, personas fsicas o jurdicas.
Luego, el CC distingui entre personas jurdicas de carcter pblico o privado.
Los criterios mas relevantes p distinguir entre ambas categoras son su creacin por acto estatal, sus recursos
pblicos, su fin publico, sus potestades estatales y el control del estado.
Los modelos de organizacin estatal
El concepto de org estatal y su desarrollo tiene los sig pilares: a) el ppio de divisin del trabajo entre sus diversas
estructuras llamadas rganos administrativos, b) el ppio jerrquico como modo de articular esas unidades y c) el
ppio de uniformidad de sus reglas, y de idoneidad del personal.
Ese rgimen centralizado fue luego matizado con estructuras descentralizadas de distribucin de poder, llamadas
entes autrquicos o descentralizados, junto c org coleg
El criterio bsico de distincin entre centralizacin y descentralizacin de las estructuras es el grado de
autonoma q tiene esa unidad de organizacin en relacin con el poder central, es decir, con el presidente.
Existen dos modelos de organizacin estatal uno de corte jerrquico y vertical, el otro ms horizontal y
autnomo de los poderes polticos.
En el estado moderno se entremezclan ambos modelos.
El modelo bsico en nuestro pas.
Sistema bsicam centralizado con matices y tcnicas de descentralizacin El modelo est integrado por la
administracin central compuesta por rganos administrativos y la administracin descentralizada (entes
pblicos estatales) formada por entes autnomos y autrquicos.
El desarrollo del modelo. Las estructuras estatales
El concepto de rgano es inseparable de las ideas de desconcentracin de competencias estatales; y el concepto
de ente est unido y entrelazado necesariamente con el de descentralizacin estatal.
rgano=desconcentracin
/ Ente=descentralizacin
La diferencia esencial consiste en q los rganos no tienen personalidad jurdica propia (tienen cierto grado de
subjetividad), sino q forman parte del estado q s es sujeto de derecho, mientras q los entes s revisten el carcter
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de personas jurdicas y consecuentemente pueden establecer relaciones jurdicas, es decir adquirir ds y contraer
oblig por s mismos.
El estado centralizado es aquel integrado por rganos estatales y el estado descentralizado est compuesto por
los entes estatales.
Los rganos estatales
El rgano es bsicamente un centro de imputacin de competencias estatales (aspecto objetivo) q est integrado
por personas fsicas (aspecto subjetivo) y q dispone de ciertos medios o recursos (aspecto material). Es parte de
la estructura del estado y no tiene personalidad jurdica propia, sin perj de q s posee cierto grado de subjetividad
(dos consecuencias: pueden relacionarse entre s configurndose relaciones interorgnicas y es posible trasladar
e imputar su voluntad en el estado)
Los rganos son parte de la administracin de carcter centralizado.
Existen rganos unipersonales (integrados por un solo sujeto) y rganos colegiados (compuestos por 2 o mas
personas)
El poder competente p crear rganos estatales es el Congreso (el legislador debe crear los rganos y el jefe de
Gab o el Presidente es quien debe designar a los agentes pblicos)
La relacin entre los rganos estatales. La jerarqua, la direccin y la coordinacin
La jerarqua es el modo de relacin jurdica interna entre los rganos estatales. El estado est estructurado por
rganos q estn ubicados en distintos niveles o grados en posiciones relativas de poder y de modo piramidal, y
en cuya cspide se encuentra el Presidente como responsable poltico de la administracin gral. y el jefe de
gabinete q es quien ejerce la adm gral del pas. Existen grados o categoras superiores e inferiores, de modo q un
rgano q est ubicado en un cierto orden de la escala jerrquica esta por debajo de unos pero por encima de
otros. El superior jerrquico debe dirigir, ordenar y controlar al inferior. A su vez, el rgano superior ejerce un
conj de competencias propias y, adems todas las competencias del rgano inmediato inferior y as
sucesivamente.
La jerarqua supone identidad de competencias materiales y supremaca de unos sobre otros, en razn de los
interese pblicos especficos de c/u de los rganos.
La coordinacin es el ejercicio de las competencias propias de cada rgano en trminos no contradictorios con
los otros rganos, sin duplicidad de esfuerzos y recursos y en cumplimiento de fines convergentes. Es decir, el
rgano ejerce sus competencias propias pero respetando las competencias y fines de los otros, de modo informal
o formal.
El postulado jerrquico debe completarse con el criterio instrumental de coordinacin entre rganos.
El ppio de jerarqua supone la potestad de mando de los superiores, y el consecuente deber de obediencia de los
inferiores (existe un estado de subordinacin de unos rganos con respecto a otros). rganos ubicados en
distintos niveles pero con = competencia en razn de la materia.
El criterio jerrquico es reemplazado en ciertos casos por el de control de direccin entre rganos. Los estados
con org mas modernas combinan el ppio jerrquico con el de direccin de los rganos superiores respecto de los
inferiores. Este criterio comprende la fijacin de un lmite externo del rgano superior sobre el inferior y segn
el fin perseguido de acuerdo con el marco jurdico y las circunstancias; pero en ningn caso el contenido de la
decisin. Es decir, el rgano superior simplemente dirige, y no puede predeterminar el contenido de las
decisiones del rgano inferior a travs de sus rdenes. El poder de direccin supone q el rgano dirigente define
los objetivos q debe alcanzar el rgano dirigido y conduce la actividad de ste por medio de directivas. El
criterio de direccin es valido como excepcin del postulado jerrquico.
Los entes estatales
El ente estatal es un centro de imputacin de competencias (aspecto objetivo) desempeado por un sujeto de
derecho con personalidad jurdica propia (aspecto subjetivo) e inserto en la estructura del estado.
Los entes deben ser creados por ley.
La relacin entre los entes estatales
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Los entes estn estructurados de un modo reflejo respecto del estado central: su estructura es un conj de rganos
con subjetividad y sin personalidad, q estn relacionados entre si por el nexo jerrquico. En el marco interno del
ente descentralizado existen rganos superiores (el rgano mximo del ente) e inferiores
El vnculo de los entes descentralizados entre si es de coordinacin y colaboracin.
Entre el Estado central y los entes descentralizados no existe vnculo jerrquico sino un nexo de control llamado
tutela administrativa.
Las tcnicas de distribucin de competencias. Desconcentracin y descentralizacin
La desconcentracin es una herramienta de distribucin de competencias estatales en rganos q integran el
estado central; mientras la descentralizacin es otro instrumento de traslado de competencias pero no en rganos
sino en entes estatales q componen el estado descentralizado. Es decir, en el primer caso, el estado transfiere
potestades en sujetos sin personalidad, en el segundo hace eso mismo en sujetos con personalidad
capaces de adquirir ds y contraer oblig.
La desconcentracin es un mecanismo de distribucin de facultades en rganos inferiores y su sentido es que las
decisiones y la responsabilidad consecuente est centrado en los rganos inferiores sin perjuicio del poder de
revisin del rgano jerrquico superior. Su fuente es una norma de alcance general; el traslado es decisin del
convencional, el legislador o el ejecutivo (nunca el propio rgano); es un instrumento de traslado y
reconocimiento de titularidades; lo que se transfiere es un conjunto o bloque de competencia (no competencias
especficas); es de carcter permanente y no transitorio; es posible dejar si efecto el traslado de competencias por
derogacin o modificacin de las normas atributivas pero no por revocacin del acto.
La descentralizacin es otro modo de distrib. de competencias q reviste las mismas caractersticas de la
desconcentracin pero con un distincin: la descentralizacin por un lado distribuye competencias y por el otro
reconoce pers jurdica sobre el ente estatal, crendose as un vinculo mas distante con el ejecutivo, de control no
jerrquico.
Entes descentralizados son creados por ley, poseen personalidad jurdica, el estado les asigna recursos legales
necesarios p el cumplimiento de sus cometidos, poseen un patrimonio estatal, estn sometidos al control de
ejecutivo del propio presidente o de un rgano jerrquico superior del estado central con alcance limitado
Las tcnicas de redistribucin de competencias. Delegacin y avocacin
Es decir la tcnicas q nos permiten distribuir nuevamente las competencias ya transferidas pero con un alcance
limitado. La ley permite q los propios rganos con un alcance restringido modifiquen el cuadro establecido por
el legislador cdo atribuyo las competencias.
La delegacin consiste en la transferencia de una competencia especfica o puntual de un rgano en otro inferior
(en este caso si es el rgano quien transfiere y no el legislador o el ejecutivo), con carcter transitorio, y por
medio de un acto de alcance particular. El rgano no traslada la titularidad de sus potestades sino simplemente su
ejercicio; por eso el rgano delegante y titular de las competencias es responsable por su ejercicio junto con el
rgano delegado. El rgano delegante puede en cualquier momento reasumir las competencias desplazadas en el
rgano inferior, entendiendo nuevamente sobre el asunto delegado, debiendo para ello revocar el acto de
traslado.
La avocacin es el conocimiento de un asunto, competencia del inferior, por parte del superior jerrquico, es
decir, q el superior atrae o llama ante si un asunto q est sometido a examen y decisin del inferior. Es decir, el
superior se arroga el conocimiento de una competencia propia del inferior. Es un medio de traslado de
competencias especficas, de carcter transitorio y es hecha mediante un acto de alcance particular.
La ley de procedim adm dice q la avocacin ser procedente a menos q una norma expresa disponga lo contrario.
(el ppio es la permisin, la excepcin es la prohibicin)
Los rganos constitucionales en particular
El rgano Presidente
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Tras la reforma constitucional de 1994, el Presidente tiene atribuidas las sig funciones: 1) la jefatura de estado, y
de las ffaa, 2) la jefatura de gobierno, 3) la responsabilidad poltica de la administracin gral del pas, 4) el
dictado de decretos reglamentarios; iniciativa legislativa; veto promulgacin y publicacin de leyes, 5) el dictado
de decretos de nec y urg, y decretos delegados, 6) la designacin y remocin del Jefe de Gabinete de Ministros,
7) la delegacin de fac propias del Jefe de Gab, 8) el nombram de empleados no reglado de otra forma por la
CN, 9) la supervisin del ejericicio de la fac del Jefe de Gab respecto de la recaudacin de las rentas y su
inversin, 10) el pedido de informes al Jefe de Gab, y 11) el indulto y conmutacin de penas y trib adm.
Segn el texto constitucional, el gobierno es propio del Presidente, mientras q la administracin es compartida
por ambos rganos constitucionales Presidente y Jefe de Gabinete- en el marco de las competencias
preestablecidas por el convencional, es decir, en los trminos de los arts. 99 y 100 CN.
El Presidente, en su condicin de jefe de gobierno, ejerce las potestades q prev el texto constitucional con
carcter exclusivo, ms all de q puede delegarlas; sin perj y con excepcin de aqullas q comparte con el jefe de
gabinete q son de orden constitucional-administrativo, es decir, titularidad y ejercicio de la adm publica. El
deslinde de competencias entre ambas jefaturas es competencias exclusivas del Presidente (gobierno) o
compartidas entre ambos rganos constitucionales (administracin)
El rgano Jefe de Gabinete de Ministros
El PE est integrado por dos rganos: el Presidente y el Jefe de Gabinete.
En nuestro pas, el sistema es de tipo presidencialista atenuado, xq si bien el ejecutivo es ejercido por el
Presidente, existe tambin la figura del Jefe de Gabinete q acta como responsable poltico ante el Congreso, y
puede ser removido por ste mediante mocin de censura.
El Jefe de Gab ejerce fac propias, sin pej de aquellas q delegue el Presidente.
El sentido de la incorporacin de esta figura es limitar las potestades presidenciales, fortalecer el Congreso y
el poder judicial, pero adems crear mecanismos institucionales capaces de resolver las crisis gubernamentales y
el bloqueo entre los poderes polticos.
El Jefe de Gabinete puede ser removido por el congreso mediante el proceso de juicio poltico. Pero el juicio
poltico solo procede por las causales tasadas en el propio texto constitucional y su desarrollo y resolucin exige
una mayora especial de 2/3 de los miembros presentes. En cambio el voto de censura solo requiere el acuerdo de
la mayora absoluta de los miembros de c/u de las cmaras.
Funciones del Jefe de Gab funciones adm (ejercer la adm gral del pas, hacer recaudar las rentas y ejecutar el
presupuesto, preparar y convocar reuniones del gabinete, nombrar empleados estatales), legislativas (expedir
reglam en el ejercicio de las fac propias o aq delegadas por el Presidente con refrendo del ministro del rea,
remitir proyecto de ley de ministerio y presupuesto, refrendar los decretos reglamentarios, refrendar los decretos
delegados, los de nec y lo de vetos parciales) e institucionales (concurrir al Congreso y dar explicaciones,
presentar informes y memoria anual ante el Congreso, ejercer fac q le delegue el Presidente)
Aspecto central su relacin con el Congreso ya q el Jefe de Gab es responsable en trminos polticos ante
este cuerpo. Puede ser interpelado a los ef de una mocin de c.
Relacin entre el Presidente y el Jefe de Gabinete de Ministros
Entre el Presidente y el Jefe de Gab existe una relacin de coordinacin principalmente por la incorporacin
por parte del convencional de la jef de gab como un instituto idneo p resolver conflictos institucionales, lo cual
solo es posible cdo el Jefe de Gab tiene poderes propios; y por las competencias q reconoce el texto const en el
rgano Jefe de Gab.
El Presidente es el responsable en trminos polticos de la adm gral pq es el encargado de nombrar y remover al
Jefe de Gab y no por existencia de un nexo jerrquico entre ambos.
El criterio de coordinacin entre ambos rganos es el nico camino compatible con el concepto de coalicin o
cohabitacin entre fuerzas polticas de distinto signo en el seno del gobierno. As el Jefe de Gab no est obligado
a responder necesariamente a las rdenes del Presidente, sin perj de su remocin por parte de ste. Cdo el
presidente tiene mayora propia en el Congreso, el Jefe de Gab si debe obedecer, pero no x el poder jerrquico de
uno sobre el otro, sino pq en caso contrario es removido por el Presidente.
Competencias compartidas entre ambos p. 618
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El texto const reconoce un terreno de potestades reglamentarias propias de los entes autnomos, aun cdo el
legislador o el ejecutivo callen sobre este aspecto. Las propiedades de ese poder propio de los entes son: 1) el
carcter exclusivo de ese poder pq corresponde al ente por mandato constitucional y no en virtud de delegacin;
2) el carcter excluyente toda ve z q ningn otro puede inmiscuirse en ese campo, salvo el legislador; 3) el
ejercicio con sujecin a las leyes del Congreso y 4) el campo reglamentario debe limitarse por los ppios de
especialidad y participacin.
En conclusin es posible el reconocimiento de potestades reglamentarias de los entes autnomos en dos
hiptesis: a) cdo el propio texto const reconoce el carcter autnomo del ente por sus notas de especialidad y
participacin, o b) si el legislador traspas ese poder en el ente, en cuyo caso en necesario q el ejecutivo autorice
ese traslado.
El procedimiento de designacin y remocin de sus miembros stos deben ser designados mediante
procedimientos q garanticen debidamente su capacidad e idoneidad pero, particularmente, su independencia de
criterio, sin perj de q su desempeo debe respetar el bloque normativo y las polticas publicas. Existen distintos
modos: el nombram por el propio ejecutivo, el nombram x el ejec con acuerdo del senado, el proceso de
seleccin mediante concurso publico, etc. El tramite de remocin slo es valido si est justificado en causales
razonables y stas fueron establecidas con carcter previo por el legislador.
El control de los entes deben ser controlados por el rgano de fiscalizacin externa del estado, es decir, la
Auditoria Gral de la Nacin. El control del ejecutivo debe ser mnimo ya q no existe control jerrquico o tutelaje
entre ste y los entes. Ese poder de control comprende el control interno de la Sindicatura gral y las potestades
del ejecutivo de impugnar judicialmente los actos de aqullos.
El rgimen de financiamiento compuesto por recursos del Tesoro y otros propios. Tanto el ejec como el
Congreso pueden restringir el presupuesto del ente y ejercer presin sobre sus decisiones de modo indirecto. El
legislador debe garantizar rec min.
Los municipios
Pto controvertido el carcter autnomo o no de los municipios
Conclusiones
1) Antes de la ref const de 1994 los operadores jurdico discutan si los municipios eran entes autrquicos o
autnomos;
2) Luego, el convencional en 1994 introdujo expresam el concepto de autonoma municipal en el art. 123;
3) El municipio es autnomo en el sentido de q la constitucin reconoce ciertas competencias municipales,
de modo q el municipio tiene mas o menos competencias, pero en ningn caso menos q aquellas q
reconoci el propio convencional nacional. Es decir q el municipio no solo tiene los poderes transferidos
por las provincias por medio de sus constituciones o leyes orgnicas, sino tambin los poderes q el
convencional prev en el art 123 y q las provincias no pueden desconocer.
4) El contenido de las ideas de autonoma debe definirse bsicamente como un concepto comprensivo del
poder de gobierno de sus asuntos y disposicin irrestricto de los recursos municipales por el propio
municipio y en caso de dudas la balanza debe cae p el lado del municipio.
Las universidades pblicas
Son entes autrquicos o autnomos?
Con la reforma de 1994, el convencional defini expresamente a las universidades como entes autrquicos y
autnomos.
Luego el legislador sanciono la ley de educacin superior en el ao 1995 q defini el alcance del concepto de
autonoma acadmica e institucional de las universidades. Pueden dictar y reformar sus estatutos, definir sus
rganos de gobierno y elegir autoridades, adm sus bienes y recursos, crear carreras universitarias de grado y de
posgrado, desarrollar planes de estudio, establecer el rgimen de acceso permanencia y promocin del personal
docente, establecer el rgimen de admisin permanencia y promocin de los estudiantes.
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Los agentes contratados en estos trminos realizan tareas propias del estado y de sus agentes pblicos y no otras
de carcter excepcional o transitorio consecuente jurdico stos pueden ser despedidos por el estadoempleador.
Creemos q debe incorporarse y reconocerse la estabilidad de los agentes estatales, cumplindose con el mandato
constitucional. Caso contrario, el estado puede nombrar y remover su personal casi sin restricciones ni reglas.
La relacin entre el derecho laboral y el derecho administrativo en el empleo publico
En el campo del empleo publico existen numerosos cruces entre el D. Adm y el D. Laboral ya q existe un
sustrato comn entre ambos, es decir, el empleo publico o privado- es una relacin vincular entre el empleador
y el empleado, sin perj de sus matices. El objeto de ambos es realizar prestaciones de hacer del empleado y
desde el otro lado bsicamente el pago del salario. Nexo de subordinacin del empleado y de respeto de los ds
fundamentales por el empleador.
Diferencias entre ambos el sujeto empleador y el carcter publico de las tareas desarrolladas por el
empleado en el terreno publico el empleador es el estado (sujeto publico y estatal, cuyas reglas son
establecidas por le derecho publico). Este aspecto trae consec sobre el vinculo con los empleados, es decir,
ciertas prerrogativas del estado empleador (bsicamente poder modif en parte el contrato)
La relacin entre el Dcho Laboral y el Administrativo en el marco del empleo publico es de coexistencia e
integracin entre ambos, mas q de exclusin de uno respecto del otro.
El traspaso y vuelco del D Laboral en el campo del empleo publico no es necesariamente positivo respecto de los
ds de los trabajadores en el marco de l derecho privado los principios le son mas favorables, por ej ppio pro
operario y el carcter no renunciable de sus ds.
La responsabilidad de los agentes pblicos. Responsabilidad penal civil y administrativa
Los agentes cumplen un papel bifronte, es decir, como parte del propio estado y consecuentemente integrndose
y confundindose uno con el otro sin distinciones y, por el otro el agente plantndose en s mismo y enfrente del
estado.
En el mbito de las responsabilidades penales el agente es responsable por si mismo y personalmente respecto
de terceros y del propio estado. El nico responsable es el agente por delios cometido en el ejercicio de su cargo
contra el estado o en relacin con otros bienes jurdicos protegidos por el codificador
En el mbito de la responsabilidad administrativa caso exclusivo de responsab personal del agente y no del
estado. Sin embargo, en este terreno el agente solo es responsable respecto del estado y no de terceros, porque el
objeto protegido es el inters del propio estado y no el inters colectivo u otros intereses pblicos o privados.
En el mbito civil es mas complejo por un lado el responsable es el estado y el agente; por el otro el agente es
responsable segn el caso delante del estado y de terceros
3 situaciones:
1) Responsabilidad civil del agente respecto de terceros
a) el agente q acta en ejercicio de sus funciones y en trminos aparentes. En tal caso el agente no es responsable
ante terceros, pq es simplemente un rgano estatal mezclando su voluntad con el esto
b) el agente q no acta en ejercicio aparente de sus funciones. El agente el responsable directamente ante
terceros y en los trminos del art. 1109 CC igual q cualq sujeto
2) Responsabilidad civil del agente frente al estado por daos causados respecto de terceros. El estado es quien
debe responder ante los otros, sin perj de q intente luego hacer efectiva la responsab patrimonial de sus agentes
3) Responsabilidad civil del agente respecto del estado por daos causados directamente sobre ste.
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Los sujetos responsables del control son los siguientes, AGN, SIGEN, ministerio pblico, en particular, el Fiscal
Nacional de Investigaciones Administrativas, Oficina Anticorrupcin, poder judicial, en especial, jueces penales
y contenciosos administrativos, y rganos superiores del ejecutivo.
El control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales:
El propio ejecutivo por medio de las tcnicas de la avocacin y de la resolucin de los recursos administrativos,
el juez contencioso en el marco de un proceso judicial a instancias del Estado o de parte interesada y el Defensor
del Pueblo controlan las conductas estatales con diferentes matices y alcances.
El Defensor del Pueblo
El art 86, CN, lo define como un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la Nacin, que
actuar con plena autonoma funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad.
El titular de este organismo es elegido por el Congreso de la Nacin y su mandato dura 5 aos pudiendo ser
reelegido por nica vez. Goza de las inmunidades y privilegios propios de los legisladores.
El reglamento de organizacin y funcionamiento establece que la institucin del Defensor del Pueblo tiene
carcter unipersonal, cuenta con un auxilio de dos adjuntos y es asistido por un Consejo de Administracin
integrado por el Defensor del Pueblo, los Adjuntos y el Secretario General.
Su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses tutelados
en esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin; y el control del ejercicio
de las funciones administrativas pblicas.
Su mbito de competencia comprende la Administracin centralizada y descentralizada; entidades autrquicas;
empresas del estado; sociedades del Estado; sociedades de economa mixta; sociedades con participacin Estatal
mayoritaria; y todo otro organismo del Estado cualquiera fuere su naturaleza jurdica, denominacin, ley especial
que pudiera regirlo, o lugar del pas donde se preste sus servicios. Quedan exceptuados del poder judicial, el
poder legislativo, la Ciudad de Buenos Aires y los organismos de defensa y seguridad. La competencia del
Defensor abarca a las personas jurdicas pblicas no estatales que ejerzan prerrogativas pblicas, y a los
prestatarios de servicios pblicos.
Su relacin con el Congreso Nacional se manifiesta en la obligacin de presentar anualmente un informe donde
cuenta del nmero y tipo de las actuaciones que tramit, las prestaciones que fueron rechazadas y sus causas, as
como las que fueron objetote investigacin y su resultado. La CN otorga al Defensor legit proc.
El modelo de control estatal bsico sobre los aspectos legales, econmicos y financieros y de gestin del
estado.
Encontramos un control externo y un control interno de los actos estatales sobre disposicin de recursos pblicos
y el proceso de investigacin preliminar por el ejecutivo de la responsabilidad patrimonial de los agentes
pblicos, ya que este aspecto es juzgado luego por los jueces competentes.
-El control externo
Existen bsicamente 2 modelos de control, uno de origen europeo, y el otro anglosajn. El primero es el modelo
de los tribunales de cuentas que estuvo vigente en nuestro pas en el mbito federal hasta el ao 1991, y que rige
actualmente en muchas de nuestras provincias. El modelo anglosajn- Auditora- que fue adoptado por nstro pas
a partir de la ley 25.156 y , luego, incorporado en el texto constitucional de 1994, Algunas provincias, y en
particular la Ciudad de Bs As, tbn siguieron este sistema de control estatal.
4) el art 85. de la Constitucin establece q el presidente del organismo ser designado a propuesta
del partido poltico de oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso. Por su parte,
la ley 24.156 de administracin financiera y sistemas de control del sector pblico nacional
dispone que el rgano de control esta integrado por 7 miembros; el presidente nombrado por
resolucin conjunta de los presidentes de ambas Cmaras del congreso; tres auditores
designados por la cmara de Diputados y los otros tres por la cmara de Senadores. De modo
que el colegio de auditores est compuesto, por aplicacin del texto constitucional y la ley
respectiva, del siguiente modo: 1) el presidente designado a propuesta del principal partido de la
oposicin; 2) cuatro auditores por el partido mayoritario que, comnmente es el Partido poltico
del Presidente siempre que ste tenga mayora de legisladores y, 3) dos auditores por el partido
que sigue en el nmero de representantes en ambas cmaras del Congreso.
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5) La auditora es un rgano de control externo del congreso por q depende del Congreso
6) Entre sus funciones encontramos: realizar dictmenes sobre el desempeo y situacin general de
la Adm.Pblica, es un organismo de asistencia tcnica del Congreso con autonoma funcional y,
por ltimo, tiene a su cargo toda la actividad de la Administracin Pblica descentralizada y
centralizada, cualquiera fuera su modalidad de organizacin.intervendr necesariamente en el
trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los fondos
pblicos. Cundo advierte un presunto perjuicio econmico debe comunicarlo a la Sindicatura
General, con el objeto de sustanciar el procedimiento sumarial con carcter previo al inicio de
las acciones judiciales de contenido patrimonial.
7) Los rganos sujetos a control de la AGN son: la administracin central, los organismos
descentralizados, las empresas y sociedades de Estado, los entes reguladores de los servicios
pblicos, y los entes privados adjudicatarios de procesos de privatizaciones en cuanto las
obligaciones emergentes de los respectivos contratos, el Congreso de la Nacin y, el poder
judicial y el ministerio pblico por medio de convenios.
8) Ejerce un control externo posterior, sin embargo, en la prctica realida Auditoras previas en
caso de excepcin.
9) El control que ejerce es de legalidad y tambin de gestin. Consistiendo bsicamente en
constatar si el acto o contrato cumple con el bloque normativo vigente y el control de gestin,
por su parte, comprende los aspectos de eficacia, eficiencia y economa del gasto estatal.
10) El control que ejerce no es completo, es decir, no comprende todos los actos estatales, sino
solamente los comprendidos en su plan de accin anual.
11) La AGN no tiene legitimacin procesal.
Aspectos puntuales de la AGN:
12) El plan de accin: La ley 24.156 establece q la AGN debe cumplir con el plan de accin anual
que prev puntualmente qu controlar, cmo controlar y cundo controlas, es decir fijar el plan.
La comisin revisora de cuentas y las de presupuesto y hacienda de ambas Cmaras del
Congreso son competentes para aprobar el plan de accin anual.
13) El control de la AG: El Congreso y su comisin parlamentaria mixta revisora de cuentas debe
controlar la AGN.
14) La potestad reglamentaria de la AG: Los reglamentos son dictados por resolucin conjunta de
las comisiones parlamentarias antes mencionadas y no por el propio ente. Cualquier
modificacin posterior de tales reglamentos debe ser propuesta por la Auditoria, pero aprobadas
por las comisiones del Congreso.
15) El carcter autnomo de la AG. Si bien la AG es un organismo con autonoma funcional, el
grado de autonoma es mnimo por las siguientes razones:
1. Si bien el presidente de las AGN es propuesto por el principal partido de la oposicin, la ley no le
atribuye facultades relevantes.
2. El plan de accin es aprobado por el Congreso, y no por el ente.
3. La AG no tiene garantizado un presupuesto propio necesario para el cumplimiento de los cometidos
constitucionales.
4. La ley 24.156 no reconoce facultades reglamentarias.
- El control interno. La Sindicatura General de la Nacin.
Est integrado por un lado, por la Sindicatura General de la Nacin, rgano normativo de supervisin y
coordinacin, y por el otro, por las unidades de Auditara interna creadas en cada jurisdiccin.
El control interno es un examen posterior de las actividades financieras y administrativas de las entidades, que
abarca los aspectos presupuestarios, econmicos, financieros, patrimoniales, normativos, y de gestin, fundados
en criterios de economas, eficiencia y eficacia. Entre las funciones de la SG estn: dictar y aplicar las normas de
control interno que deben ser coordinadas con la AGN, supervisar la aplicacin, por parte de las unidades
correspondientes, de las normas de auditora interna, vigilar el cumplimiento de las normas contables, aprobar
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los planes de trabajo de las unidades de Auditora interna, comprobar el funcionamiento de las observaciones y
recomendaciones de las unidades de auditoria interna, asesorar al Poder Ejecutivo, poner en conocimiento del
Presidente los actos que causen o pudieren cuasar perjuicios importantes al patrimonio pblico.
La Sindicatura debe informar, al Presidente de la Nacin, sobre la gestin financiera y operativa de los
organismos comprendidos dentro del mbito de su competencia; a la AGN, sobre la gestin cumplida por los
entes bajo fiscalizacin de la Sindicatura.
La estructura de la Sindicatura es la siguiente: un sndico general de la Nacin designado por el Presidente y que
depende directamente de ste y tres sndicos generales adjuntos, quienes sustituirn a aqul en caso de ausencia,
licencia o impedimento en el orden de prelacin que el propio sndico general establezca.
Son funciones del sndico general de la Nacin: representar legalmente a la Sindicatura General de la Nacin;
organizar y reglamentar el funcionamiento interno de la sindicatura; designar el personal; administrar su
presupuesto, etc.
El control de los agentes pblicos por comisin de delitos o irregularidades en el ejercicio de sus funciones
Adems del control q efecta la AGN y SIGEN, antes descriptos, el Estado controla la regularidad y licitud de
los actos estatales a fin de juzgar la responsabilidad administrativa y penal de los agentes pblicos.
El rgano con poder sancionador
El Estado a travs d los rganos superiores controla tbn la regularidad de los actos estatales a travs de
procedimientos d investigacin con el objeto de juzgar la responsabilidad de carcter administrativo de los
agentes pblicos. ste es el procedimiento sumarial cuya competencia corresponde a los rganos
jerrquicamente superiores d conformidad con el decreto 467/1999 s el reglamento d investigaciones
administrativas. La responsabilidad penal es competencia de los jueces penales. Coadyuvan a realizar este
control la Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas y la Oficina Anticorrupcin.
La Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas
El ministerio pblico, es un poder estatal q tiene x objeto defender los intereses de la sociedad y, en particular, el
respeto por el principio de legalidad. La ley incorpor en el mbito del ministerio pblico la figura del Fiscal de
Investigaciones Administrativas; el mismo no puede ordenar medidas restrictivas de los derechos individuales,
puede realizar investigaciones preliminares ante presuntas irregularidades o delitos cometidos por los agentes
pblicos y, en su caso, informar al rgano competente para iniciar el proceso sumarial o formular la denuncia
penal, es parte en los procedimientos sumariales y, a su vez, los rganos competentes deben informar al Fiscal el
inicio de los sumarios respectivos, y por ltimo no es parte de las causas penales contra los agentes pblicos,
pero puede ejercer la accin pblica en casos de excepcin.
A su vez, el Fiscal, segn la ley orgnica del ministerio pblico ( ley 24.94) tiene las facultades de promover la
investigacin de la conducta administrativa de los agentes de la administracin Pblica Nacional, efectuar
investigaciones en toda institucin que tenga como principal fuente de financiamiento recursos estatales,
denunciar ante la justicia los hechos q, producto d las investigaciones, sean considerados delitos, en dichos
supuestos la fiscala podr asumir el ejercicio directo de a accin pblica, q haba sido delegado a los fiscales
competentes, en caso de contradiccin de criterios entre stos, y ejercer el poder reglamentario y de
superintendencia sobre la propia Fiscala. Finalmente, la ley establece unas serie de competencias especiales
dentro de las cuales se encuentra la facultad de disponer exmenes periciales, pudiendo en tal caso requerir la
colaboracin de las reparticiones o funcionarios pblicos; e informar al Procurador General de la Nacin cuando
la investigacin pudiera obstaculizarse por la permanencia en funciones de un ministerio, secretario de Estado o
funcionario con jerarqua equivalente o superior a stos.
El cuadro organizativo de la fiscala se completa con un cuerpo de fiscales generales y fiscales, quienes deben
asistir al Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas. La fiscala como rgano especializado en la
investigacin de hechos de corrupcin y de irregularidades administrativas cometidas por agentes de la
Administracin Pblica nacional no es competente respecto de los poderes legislativo y judicial de la Nacin,
como tampoco en las instancias de gobiernos provinciales y locales.
La oficina anticorrupcin
Es un rgano administrativo que depende del ministerio de Justicia y Derechos Humanos y q cumple
bsicamente 3 funciones, a saber: a) la investigacin de presuntos hechos irregulares o delictivos cometidos por
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agentes pblicos; b) la planificacin de polticas de lucha contra la corrupcin; y c) el registro y archivo de las
declaraciones juradas patrimoniales de los funcionarios pblicos.
La ley de tica Pblica
La ley 25.188 establece un conjunto de deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables a las personas q
se desempeen en la funcin pblica. Es aplicable a todos los funcionarios y magistrados del Estado. Entre los
deberes y pautas de comportamiento, se encuentran el deber de cumplir y hacer cumplir la Constitucin, las
leyes y los reglamentos, as como tbn defender el sistema republicano, democrtico de gobierno; el deber de
desempearse con honestidad, probidad, rectitud, buena fe y austeridad republicana, todos ellos principios
rectores de la ley tica; el deber de no recibir beneficios personales por actos inherentes a su funcin; el deber de
velar por los intereses del Estado; proteger y preservar la propiedad del Estado; el deber de observar, en los
procedimientos de contrataciones pblicas, los principios de igualdad, publicidad, concurrencia y razonabilidad,
y el deber de excusarse de intervenir en asuntos, en virtud de las causales previstas por la ley procesal civil.
Es incompatible con el ejercicio de la funcin pblica dirigir, administrar , representar, patrocinar, asesorar, o
de , cualquier otra forma, prestar servicios a quien gestione o tenga una concesin, sea proveedor del Estado, o
realice actividades reculadas por ste, siempre q l cargo pblico desempeado tenga competencia funcional
directa, respecto de la contratacin, obtencin, gestin o control de tales concesiones, beneficios o actividades y
ser proveedor por s o por terceros de todo organismo del Estado en donde desempee sus funciones. En la
actualidad el funcionario que al momento de su designacin
est alcanzado por alguna de las
incompatibilidades, puede o bien renunciar en forma previa al asumir el cargo o bien abstenerse a tomar
intervencin durante su gestin en cuestiones particulares relacionadas con las personas o asuntos a los cuales
estuvo vinculado o tenga participaciones societaria ( en los ltimos 3 aos).
La ley y el decreto describen detalladamente el rgimen de las declaraciones juradas de los funcionarios
pblicos; el rgimen de publicidad de las declaraciones juradas de los funcionarios pblicos. Asimismo dispone
la creacin de una Comisin Nacional de tica Pblica, dentro del congreso de la nacin, an no conformada; y
por ltimo, la ley de tica pblica conlleva numerosas modificaciones al Cdigo Penal, en especial dentro del
cap de delitos contra la Adm. Pblica.
CAPITULO 10: La actividad estatal de intervencin
Las actividades estatales de intervencin: el poder de polica, el servicio pblico y el fomento
El poder de polica es el poder de regulacin estatal
El servicio pblico y el fomento constituyen actividades de prestacin del estado. En el primer caso, servicios de
inters colectivo y en el segundo promocin de actividades.
El estado con el propsito de cumplir con sus cometidos, utiliza diversas herramientas definidas como poder de
polica, servicio publico y fomento
Poder de polica es la potestad de regulacin estatal, mayor o menor, segn el modelo y las circunstancias
sociales, polticas y econmicas, es decir, el poder de compresin de los ds. El pto mas controvertido es el
equilibrio entre ese poder por un lado y el deber estatal de no interferir en el espacio autnomo de las personas
por el otro.
El estado debe preservar y garantizar activamente los ds individuales, sociales y colectivos por lo q por un
lado debe abstenerse, en ppio, de conductas propias q restrinjan los ds y a su vez, paradjicamente limitar esos
ds; por el otro, debe realizar acciones positivas de modo q las personas gocen efectiva y realmente de sus ds.
La intervencin estatal restringe ciertos ds y a su vez reconoce protege y garantiza otros, de modo q el poder de
regulacin limita unos y extiende otros ds.
El estado debe por lado abstenerse y regular y por el otro actuar x medio de ctas y prestaciones positivas.
El poder estatal en su derrotero histrico se ensancho por dos caminos: por un lado el estado dejo su papel
pasivo y comenz a desarrollar un papel mas activo con el objeto de promover el estado de bienestar; por el otro
incorporo nuevos ttulos de habilitacin de su poder de regulacin (respecto del trpode originario de seguridad,
moralidad y salubridad publicas sum otros tanto como ec publica, bienestar publico, confianza publica y decoro
publico).
Las prestaciones positivas se clasifican en servicios pblicos y fomento diferencias:
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El servicio publico es un conj de actividades q el estado debe satisface por si o por terceros.
El fomento es el conj de prestaciones estatales con el objeto de promover o ayudar.
Regulacin estatal, servicio pblico y fomento: su rgimen constitucional
El poder de polica esta apoyado en los art. 14, 19, 28 y 75 inc 10-12y13 de la CN y su contenido es por un lado
el reconocimiento de esa potestad cdo dice q todos los habitantes gozan de los sig ds conforme a las leyes q
reglamenten su ejercicio. En igual sentido, las clusulas q autorizan al estado a regular diversas materias (x ej el
poder de reglar el comercio con las naciones extranjeras). Por el otro lado el repeto de los ds, es decir, la
prohibicin de alterarlos (art 28) y la prohibicin de regular las acciones privadas q de ningn modo ofendan al
orden y a la moral publica (art 19).
El poder de reg estatal tambin esta previsto en los tratados internacionales incorporados en el texto
constitucional en 1994.
El estado puede regular y consec comprimir los ds pero cual es el lmite
En ciertos casos el convencional defini el ncleo de los ds (concepto relevante en trminos jurdicos, xq el
estado debe respetar ese ncleo, es decir, no puede alterarlo.
Es decir, el poder de regulacin de los ds solo puede fundarse en el respeto y goce de los ds de otros.
El poder de polica. Su dispersin entre los poderes estatales
El poder de regulacin es claramente legislativo (materias reservadas al legislador: la potestad de reg y
limitacin de los ds)
El ejecutivo no puede limitar los ds q prev la ley o, en su caso, extender una situacin gravosa o restrictiva p el
interesado en ppio no puede regular tampoco excepcionalmente los ds. Sin embargo el legislador si puede
trasladar en el ejecutivo el poder de regulacin de un derecho determinado y de modo indirecto cumplindose las
pautas constitucionales (decretos delegados). Igual criterio debe seguirse cdo se trata de decretos de necesidad y
urgencia dictados por el PE.
Cierto es q el estado regula a travs de sus diversos poderes constituidos de modo q el legislador y el ejecutivo
dictan normas de regulacin y ello es valido pero con matices (ciertas materias por mandato constitucional estn
reservadas de modo exclusivo al legislador y rige el ppio de jerarqua de las normas)
El poder reglamentario de los rganos inferiores de la administracin constituye un poder derivado en virtud de
habilitaciones especficas.
La relacin entre las reglas de regulacin se rige por el ppio de superioridad e inferioridad en funcin del rango
del rgano q las dict.
Conclusin el poder estatal de regulacin de los ds es competencia del PL y, solo en casos de excepcin y
con intervencin del Congreso, el ejecutivo puede ejercer ese poder.
Los derechos alcanzados y su relacin con el mayor o menor poder de regulacin estatal
En el marco del derecho a la vida y la libertad de expresin el estado solo puede regular su ejercicio con un
alcance mnimo y claramente limitado (uno de los extremos)
En el otro extremo, regulacin de alcance absoluto y de mayor densidad de los ds, debe ubicarse el derecho de
propiedad el estado puede no solo limitar su ejercicio sino tambin sustituirlo por el pago de una
indemnizacin econmica, es decir, expropiarlo.
Casi todos los ds, con las excepciones anteriores, estn regulados mediante restricciones q no alteran su
contenido, en distintos grados de intervencin y, sin q el estado deba reparar por las limitacin en el ejercicio de
ellos.
Por un lado las restricciones ordinarias y por otro, las prohibiciones temporarias
Los limites del poder estatal de regulacin
1) Debe existir un nexo causal entre los medios y los fines estatales q debe ser proporcional (art. 28). El
poder de reg debe justificarse en la inexistencia de vas alternativas q permitan componer los ds en
conflicto sin restricciones, especialmente, el balance entre los ds y si el estado debe compensar el recorte
de los ds.
2) El ncleo del derecho objeto de reglamentacin debe ser respetado, es decir, no puede alterar el
contenido del derecho ni destruirlo. En caso de dudas, debe estarse por la inconstitucionalidad de la
regulacin. La suspensin del ejercicio y goce de los ds no es por si misma inconstitucional.
Los medios de polica en tiempos de normalidad
El legislador hace uso de distintas tcnicas con el propsito de restringir los ds y el poder ejecutivo es quien debe
cumplir y hacer cumplir las limitaciones o restricciones q ordene el legislativo
En ciertos casos las leyes regulan el ejerci de los ds en trminos de prohibicin y , en otros, mediante
reducciones materiales de ese campo. Estas limitaciones son por un lado medidas estatales de restriccin y por
el otro, medidas de proteccin, reconocimiento o goce de otros ds.
Las limitaciones nacen bsicamente del mandato legal y el ejecutivo con el propsito de cumplir y hacer cumplir
la ley dicta ordenes q compelen el cumplimiento de esos mandatos restrictivos de ds (estas ordenes no crean
restricciones sino simplemente exigen su cumplimiento).
Por un lado el estado utiliza tcnicas mas extremas y de orden absoluto, es decir, las prohibiciones de carcter
temporal.
Por el otro, el estado puede emplear lmites con alcance relativo, x ej si el particular cumple con det recaudos
puede entonces ejercer su derecho.
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Tcnicas del estado p hacer cumplir las limitaciones inspecciones, ordenes, sanciones y excepcionalmente el
uso de la fuerza.
El estado puede realizar inspecciones, impartir rdenes, llevar registros, comprobar el cumplimiento de los
requisitos, otorgar o rechazar las autorizaciones o habilitaciones, aplicar sanciones en caso de incumplimiento o
excepcionalmente hacer uso de la fuerza.
La expropiacin
El instituto de la expropiacin es un instrumento del estado y cuyo objeto es la privacin singular con carcter
permanente de la propiedad razones de inters publico, garantizndose el contenido econmico de ese derecho
mediante el pago de una indemnizacin.
Ds alterados bsicamente el derecho de propiedad y el ppio de igualdad, porque la expropiacin es un
sacrificio individual o particular, de tal modo q afecta solo a sujetos determinados.
Fin del instituto la utilidad pblica (el inters colectivo de contenido material o no)
Expropiacin adquisicin forzosa del estado respecto de bienes de propiedad de los particulares. Es decir, el
acto estatal incide en el contenido esencial de la propiedad porque altera y destruye el derecho. Sin embargo este
instituto logra equilibrar el derecho de prop individual con el inters pblico por medio de su reparacin de
orden econmico.
El estado puede convertir y sustituir el dcho de prop x el pago del precio, pero en nunca confiscar el bien.
Requisitos 1) existencia de una causa de utilidad pblica; 2) una contraprestacin o indemnizacin
econmico justa y previa; 3) el procedimiento legislativo q declare la utilidad pblica.
Sujetos Pueden actuar como sujetos expropiadores: el estado nacional, las entidades autrquicas y las
empresas del estado nacional, tambin los particulares cdo estuviesen autorizados por ley o por acto
administrativo fundado en ley.
El sujeto expropiado puede ser cualquier persona de carcter publico, estatal o no estatal, y privado.
La accin pertinente debe deducirse contra el titular del dominio
El beneficiario puede ser el propio estado o un tercero.
Objeto cualquier bien q resulte conveniente p satisfacer la utilidad publica q persigue el estado, cosas o no.
Debe tratarse del derecho de propiedad sobre un bien y no de un inters. Los bienes sujetos a expropiacin son
aq necesarios p lograr la finalidad publica, material o espiritual, e incluso aq q fuesen convenientes de modo q se
justifique q las ventajas estimadas sern utilizadas concretamente en la ejecucin del programa motiv la
declaracin de utilidad pblica. Los bienes deben estar determinados, salvo q se trate de obras, planes o
proyectos. En el supuesto de los inmuebles a) en caso de expropiaciones genricas no solo debe indicarse la obra
el plan o proyecto sino adems las zonas, b) cdo el estado expropie parcialmente un inmueble y la otra parte
fuese inadecuada p el uso y explotacin racional, el expropiado puede exigir la expropiacin de la totalidad, c)
cdo la expropiacin de un inmueble influyese sobre otros q constituyen una unidad orgnica, el propietario de
estos ltimos puede iniciar una accin por expropiacin irregular, d) es posible expropiar el subsuelo con
independencia del suelo y tambin es posible expropiar inmuebles sujetos al rgimen de prop horizontal.
La causa y el fin el fundamento de este instituto es la utilidad pblica o el bien comn, de naturaleza material
o espiritual. Los jueces deben controlar el proceso de expropiacin y la declaracin d utilidad pbl.
Procedimiento a) Declaracin de utilidad pblica (el legisl debe decir cual es el inters colectivo q pretende
satisfacer y cuales osn los bienes sobre los q recae ese inters); b) Acuerdo entre las partes (el sujeto
expropiador puede adquirir el bien directamente del propietario dentro de los valores mximos q indique el
tribunal de tasaciones u oficinas tcnicas competentes proceso de avenimiento, de carcter extrajudicial. Si no
existe acuerdo entre las partes, el sujeto expropiador debe iniciar accin judicial de expropiacin y, en el marco
del proceso judicial y luego del deposito del monto de la tasacin, el juez debe otorgar la posesin del bien); c)
La determinacin del precio (la indemnizacin solo comprende el valor objetivo del bien, es decir el valor real o
de mercado, los daos directos e inmediatos causados por la expropiacin mas los intereses. Tambin se deben
indemnizar las mejoras necesarias q hubiese debido realizar sobre el inmueble desp de la expropiacin. Pago en
dinero y con carcter previo); d) Proceso judicial en caso de desacuerdo entre las partes (si no se produce
avenimiento, el sujeto expropiador debe necesariamente promover accin judicial de expropiacin en los plazos
determinados, de lo contrario se tendr x abandonada la expropiacin. Proc ordinario); e) Expropiacin
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irregular o inversa (cdo existe ley q declara la utilidad publica sin cumplir con el pago previo del valor del bien,
cdo el bien resulta de hecho indisponible p su titular con motivo de la ley e declaracin de utilidad publica y cdo
el estado impone una limitacin o restriccin indebida q importa una lesin sobre el d de prop).
Las sanciones administrativas
El estado ejerce su poder punitivo a travs de dos grandes figuras: el derecho penal y el derecho administrativo
sancionador.
Las sanciones estn alcanzadas por ppios y garantas del derecho penal, xq constituye una expresin del poder
represivo del estado y xq el desarrollo dogmtico del derecho penal es mucho mayor q el del D Adm.
sancionador y en particular el dcho penal cre tcnicas de garanta de los ds individuales de mayor entidad.
El poder competente para la regulacin y aplicacin de las sanciones administrativas
El poder de regular y aplicar el rgimen sancionador es bsicamente un poder no delegado por las provincias en
el estado federal. Sin embargo, los regimenes sancionadores dictados por el estado federal (infracciones y
sanciones contenidos en leyes federales) son incontables, ya q los casos en los q este poder sancionador es
competencia del estado federal, son en aquellos supuestos en q este poder es expreso o implcito de entre los
poderes delegado por las provincias en el estado nacional.
Quien debe dictar el derecho sancionador: el PL o el PE
1) el PE no debe decir cuales son las conductas q merecen reproche, xq el poder sancionador es claramente
restrictivo de ds. Por lo q el congreso es el poder competente, xq es el poder con mayor legitimidad en el
marco del estado democrtico de derecho (x la participacin de las pers por medio de sus representantes,
x el valor del debate publico)
2) en el marco constitucional, el ppio de legalidad dice q es el PL quien debe regular el mbito sancionador.
3) El rgano competente p aplicar el rgimen sancionador: conflicto entre el ejecutivo y el judicial. El
Derecho penal es aplicado x el juez, sin embargo el derecho administrativo debe ser aplicado por el
ejecutivo, sin perj de su revisin judicial posterior (x mandato constitucional, spre q surja de modo
explic o impl)
4) Por un lado, creemos q la aplicacin del rgimen sancionador es materialmente de corte administrativo.
Por el otro, cdo el PE resuelve un conflicto entre 3ros, es materialmente judicial, xq el estado no es parte
5) Puede ocurrir en ciertos casos q el ejecutivo desarrolle su poder sancionador por medio de tribunales
administrativos. El estado puede imponer sanciones mediante un procedimiento sancionador cuyo
responsable es el rgano estatal, o por medio de un juez administrativo y procedimiento judicial
jurisdiccional.
6) Pero el legislador tambin puede inclinarse por un modelo judicial, esto es trasladar el rgimen
sancionador desde el ejecutivo y colocarlo en el campo del judicial. Tal es el caso de los tribunales de
faltas y de los juzgados contravencionales en el mbito de la ciudad de Bs. As.
El derecho adm sancionador nace del propio texto constitucional y debe construirse desde los ppios jurdicos
constitucionales, esto es, los ppios del derecho pblico (ppios de legalidad y tipicidad, ppio de irretroactividad,
ppio de inocencia, el requisito de la culpa del infractor, el ppio non bis in idem nadie puede ser juzgado y
penado dos veces x un mismo hecho-, ppio de igualdad el estado no puede crear sit desiguales cdo regula, el
ppio de razonabilidad debe existir un nexo de causalidad proporcional entre las medidas adoptadas, sanciones,
y el fin q persigue el acto estatal)
Garantas en el marco del procedimiento sancionador:
)a Prohibicin de extensin analgica (el ejec debe subsumir el hecho en la tipo legal, cumpliendo
aqul con todos los elem esenciales de ste)
)b Derecho de defensa (x el carcter represivo de las sanciones, se exige el juicio previo y la
audiencia del afectado)
)c Carcter no ejecutorio del acto sancionador (la adm no puede ejecutar por si misma sin
intervencin judicial previa una sancin administrativa, salvo si el sujeto sancionado no
impugn en trmino el acto sancionador y venci el plazo p ello)
)d Control judicial suficiente (control judicial amplio y suficiente, sin limit)
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Doctrina mayoritaria la emergencia se caracteriza por una situacin circunstancia o hecho de gravedad tal q
impone la necesidad de q el estado d una solucin inmediata ante la crisis. La situacin de emergencia pblica
configura un supuesto susceptible de quebrar el ppio de legalidad, inclusive las reservas absolutas de ley; y es
de interpretacin restrictiva. La gravedad de la crisis obliga a recurrir a decisiones contrarias al orden jurdico.
La corte acepto un concepto amplio y pleno del poder de polica q incluye la polica en emergencia.
Uno de los primeros precedentes fue el caso Ercolano q justific claramente el poder de polica de emergencia.
El tribunal fijo req q debe cumplir la ley de emergencia: existencia de una sit de emergencia q exija al estado
defender los intereses vitales de la sociedad, proteccin de intereses grales, el carcter razonable de las medidas,
el plazo limitado de las medidas hasta q desaparezcan las causas de la emergencia. La facultad legislativa de
reglam y limitacion de los precios de las locaciones era constitucional.
Despus se dicto el fallo Horta, donde el tribunal sostuvo q si bien el estado puede ejercer el poder de polica
con carcter transitorio y en razn de circunstancias excepcionales, no puede hacerlo hacia el pasado anulando o
alterando contratos existentes. Es decir, el estado no puede, en virtud de una nueva ley, arrebatar o alterar un
derecho patrim adquirido al amparo de la legislacin anterior. Modif el criterio anterior.
En el caso Mango la corte fijo otro lmite al poder de reg estatal, adems del carcter no retroactivo de las leyes
de polica en tanto alterasen ds patrim ya adquiridos, el alcance ocasional y temporal de los regimenes de
emergencia.
En el caso Avico c/ De la pesa, la corte sostuvo q los ds no son absolutos y q el estado puede ejercer los poderes
necesarios p el bienestar gral aunque por ello puedan ser afectados los contratos celebrados entre individuos. La
cuestin es si la accin legislativa est dirigida a un fin legtimo y si las medidas son razonables y apropiadas p
esa finalidad. Siguen con el criterio establecido en el caso Ercolano.
Mas adelante el tribunal confirmo el concepto de poder de polica amplio en el caso Cine Callao, declarando q
dentro de los objetos propios del poder de polica ha de estimarse comprendida la defensa y promocin de los
intereses econmicos de las colectividad.
En el caso Videla Cuello, el tribunal utilizo el concepto de poder de polica de emergencia q consiste en una
grave sit de perturbacin econmica social o poltica, en el mximo peligro p el pas, un derecho excepcional
(remedios extraordinarios). Esta situacin permite q el estado regule con mayor densidad el ejercicio normal de
los ds patrimoniales, pero ello debe ser razonable, limitado en el tpo, y un remedio y no una mutacin de las
sustancias del derecho.
En el caso Peralta, el estado limit el derecho de propiedad de los ahorristas: a ) no reconoci los intereses
pactados entre las partes y b) el capital sera devuelto a los ahorristas en el trmino de 10 aos, mas sus intereses
(las restricciones consistan en la espera del propietario de los ahorros sobre su capital). La corte reafirm la
doctrina de la emergencia econmica: se trata de una sit extraordinaria q gravita sobre el orden econom social,
con su carga de perturbacin acumulada, en variables de escasez, pobreza indigencia, q origina un est de nec al q
hay q ponerle fin. El fundam de las leyes de emergencia es la necesidad de poner fin o remediar situaciones de
gravedad q obligan a intervenir en el orden patrimonial, a la vez q atenuar su gravitacin negativa sobre el orden
economico e institucional y la sociedad en su conjunto. El tribunal por un lado ratific las potestades estatales de
regulacin en sit de emergencia y por otro lado reconoci por primera vez el ejercicio de esas potestades en el
mbito del PE mediante el dictado de decretos de necesidad. Argumentos: en caso de crisis, el PE es el
responsable de preservar la integridad y la continuidad del estado, el estado debe restringir con mayor rigor los
ds de las personas en sit de excepcin xq en caso contrario destruiramos al propio estado y consecuentemente
los ds indiv q pretendemos proteger.
En los precedentes Smith, Tobar (2002) y San Luis (2003), el tribunal convalid el estado de emergencia, pero
declar excepcionalmente la inconstitucionalidad de las medidas por su carcter irrazonable.
El caso Bustos (2004)
El caso Massa (2006) puso fin a cientos de miles de reclamos judiciales iniciados en virtud del corralito
financiero estableciendo un quantum monetario q los bancos deben devolver a los ahorristas depositantes.
Conclusin
El concepto de emergencia es un presupuesto fctico y consecuentemente resulta difcil fijar sus lmites en
trminos conceptales abstractos y genricos, mas all de los casos y sus circunstancias.
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El estado de emergencia y las medidas estatales consecuentes deben cumplir con ciertos estndares
constitucionales.
Las Corte sostiene q el test de constitucionalidad q debe cumplir cualquier ley de emergencia a) una sit de
emergencia q imponga al estado la oblig de amparar los intereses vitales de la comunidad, b) la ley debe tener
como finalidad legtima proteger los intereses grales de la sociedad, c) las medidas estatales deben ser
razonables, d) su duracin debe ser temporal, y limitada x el plazo indispensable p q desaparezcan las causas q
hicieron necesaria la declaracin de emergencia.
Dos conceptos por un lado un estado fctico de emergencia y su justificacin; por el otro, las medidas
estatales p superar la crisis y su carcter razonable y proporcional. El tribunal convalid la constitucionalidad de
las leyes de emergencia siempre q la sit est definida por el PL, la norma persiga un fin pblico, y la emergencia
tenga efectos transitorios. Las medidas restrictivas de ds deben revestir carcter razonable y proporcional, es
decir, el estndar de adecuacin de los medios con los fines perseguidos
Criterio de la Corte ante sit de crisis econmicas, sociales o polticas de gravedad y peligro p el pas, el estado
puede aplicar un derecho excepcional, q comprende un conj de herramientas jurdicas excepcionales, con el
objeto de asegurar la defensa de la comunidad. En circunstancias excepcionales y transitorias, cdo hay urgencia
en atender a la solucin de problemas q afligen a la comunidad, cuadra el ejercicio del poder de polica del
estado, en forma ms enrgica q la q admiten los periodos de normalidad, pero ello siempre en el marco del
estado de derecho. Dijo la Corte q la regla basica del poder de polica de emergencia es la medida del inters
pblico afectado; los medios deben ser razonables y no suprimir en ningn caso los ds de las personas sin
perjuicio de su suspensin temporal.
En el estado de emergencia, igual q en los periodos de normalidad, el fundamento de las conductas estatales de
restriccin de ds debe ser necesariamente el reconocimiento o goce de otros ds. El estado debe extremar su
justificacin en trminos de respeto y reconocimiento de otros ds. Adems el estado debe respetar el mandato
constitucional en particular los arts. 14 19 y 28. el concepto bsico es q el estado de emergencia est sujeto en el
marco de un estado democrtico de derecho a los mismos ppios q en pocas normales.
CAPITULO 15: El acto administrativo
Medios o instrumentos por medio de los cuales el PE expresa sus decisiones el acto administrativo, el
reglamento, el contrato, los hechos, las vas de hecho y el silencio.
El acto administrativo
Es una declaracin unilateral de alcance particular dictado por el estado en ejercicio de funciones administrativas
q produce efectos jurdicos directos e inmediatos respecto de terceros.
Es aquel dictado en ejercicio de funciones adm: stas comprenden las potestades propias del ejecutivo
(criterio subjetivo)
Cabe excluir de su marco conceptual el contrato (bilateral), el reglamento (acto de alcance gral), los
hechos y las vas de hecho (constituyen comportamientos materiales, es decir, decisiones estatales sin
exterioriz previa de voluntad), el silencio (decisin tacita del estado), los actos internos (q no tienen
efectos directos sobre 3ros)
Es: a) acto materialm adm de alcance particular dictado x el ejecutivo y b) el acto materialmente
jurisdiccional del PE.
Es una decisin estatal de carcter unilateral, sin perj de q el particular concurra en el trmite de
formacin del acto.
Es de alcance particular, es decir q individualiza sus destinatarios (aun cdo se trate de un conj de
individuos) y ese campo es cerrado.
Produce ef jurdicos directos e inmediatos: crea modif conserva declara o extingue ds en trminos
directos y por si mismo sin detenerse en otros actos.
Los actos dictados por otros poderes del estado
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Cabe aplicar el rgimen de los actos adm (LPA) a los actos materialmente administrativos del PL y PJ, en cuyo
caso cabe extender las garantas pero no as las restricciones.
Creemos q debe aplicarse el rgimen del D Parlamentario y en caso de indeterminaciones ir a los ppios del
derecho pblico.
Pero la aplicacin del derecho adm o parlam no es demasiado relevante si es importante la aplicacin de los
ppios constitucionales.
La LPA sigue un criterio subjetivo sobre su mbito de aplicacin
Los actos materialmente adm q dictan los poderes legislativo y judicial no son actos adm en los trminos de las
Ley de Procedimientos Administrativo, sin perjuicio de estar alcanzados por mandato constitucional por los
ppios propios del derecho pblico comunes a los tres poderes del estado y aplicarse por va analgica el rgimen
de aquellos.
Los actos dictados por otras personas pblicas no estatales (entes Desc autrquicos)
Los actos dictados por los entes autrquicos son actos adm xq constituyen decisiones dictadas por personas
jurdicas pblicas estatales igual q el propio estado- en ejercicio de funciones administrativas.
Los actos de los entes reguladores de los servicios pblicos constituyen actos adm, se aplica la LPA.
Los actos dictados por personas pblicas no estatales
Solo cabe aplicar excepcionalmente y con alcance parcial el rgimen jurdico propio de los actos adm
El carcter pblico esta revinculado con el fin colectivo q persigue el ente y consecuentemente cabe el
reconocim de ciertas prerrogativas y privilegios de alcance excepcional c el propsito de conseguir ese fin.
Los entes pblicos no estatales si bien persiguen mediatamente intereses colectivos y x ello gozan de ciertas
prerrogativas, no poseen legitimidad de orden democrtico directo y slo representan intereses sectoriales.
El acto dictado por los entes pblicos no estatales es un acto jurdico reglado por el derecho privado, salvo el
reconocimiento de privilegios y la consecuente aplicacin del rgimen jurdico propio del derecho pblico (LPA)
cdo as surge expresamente de las normas especficas.
El rgimen jurdico de los entes pblicos no estatales es de corte mixto (pblico/privado) y consecuentemente
sus actos son actos jurdicos, salvo casos de excepcin.
Los meros pronunciamientos
Toma de posicin por parte de la Adm ante la sit jurdica del particular, ya sea reaccionando ante la peticin de
ste, ya sea actuando por propia iniciativa, pero en ambos casos sin q existe una ley q otorgue a la Adm, pa la
especie, la potestad de alterar dicha situacin jurdica.
Este pronunciamiento no produce x si mismo efectos jurdicos, mientras el acto adm si.
No constituyen actos adm, no gozan de sus caracteres, no es necesario impugnarlo en ser adm antes q jud
Los elementos del acto administrativo
Elementos esenciales
1) Competencia
Es la aptitud del rgano o ente estatal p obrar y cumplir as con sus fines.
Ppio bsico en cualq estado democrtico de derecho: el estado no puede actuar, salvo q la ley lo autorice a
hacerlo (implicitam. del art 19) postulado de permisin estatal es el concepto de competencia
Es decir, necesariamente la ley entendida en sentido amplio como sinnimo de ordenamiento jurdico
(Constitucin, ley, reglamento) debe autorizar al estado p actuar. Las competencias pueden surgir de modo
expreso o implcito (los poderes implcitos son aq necesarios p el ejercicio de las competencias expresas)
La competencia puede clasif en razn de la materia (criterio cuyo contorno depende del contenido o sustancia
de los poderes estatales), en virtud del territorio (definida por el mbito fsico en el q el rgano debe desarrollas
sus aptitudes), en razn del tiempo (modo atributivo de facultades x un periodo temporal determinado) y en
razn del grado (criterio cuyo eje recto es el nivel jerrquico de los rganos estatales)
Caracteres de las competencias estatales (art. 3) obligatoriedad (los rganos estatales deben ejercer
obligatoriamente sus competencias) e improrrogabilidad (no pueden trasladarlas)
Excepciones las comp son prorrogables cdo la delegacin o sustitucin estuvieren expresam autoriz.
Delegacin es el traslado de competencias especficas desde un rgano jerrquico superior en otro inferior y
con alcance transitorio. Se transfiere el ejercicio, no su titularidad (delegante titular, responsable junto con el
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delegado). Procede cdo existe igual competencia en razn de las materias y distintos grados jerrquicos entre los
rganos. El rgano delegante puede reasumir las competencias desplazadas en el rgano inferior, revocando el
acto de traslado y retomando as el ejercicio de ese poder. La LPA dice q en ppio las delegaciones estn
prohibidas xq las competencias son improrrogables; sin embargo el alcance de las excepciones autorizadas x las
leyes p la delegacin es tan amplio q subvierte el ppio de prohibicin de delegar q fijo la LPA x el criterio
opuesto, es decir, el postulado de permisin de las delegaciones
Avocacin otra excepcin al carcter improrrogable de las competencias. Es el conocimiento de un asunto q
es propio del inferior por el superior, es decir, q el superior atrae o llama ante si, con alcance transitorio, un
asunto q est sometido a examen y decisin del inferior. Procede cdo existe identidad de materias y disparidad de
jerarqua entre rganos. Segn la LPA la avocacin es procedente, salvo q una norma expresa establezca el
criterio contrario.
2) Causa
El acto deber sustanciarse en los hechos y antecedentes q le sirven de causa y en el derecho aplicable (art7)
El elemento causa comprende los hechos y el derecho en q el estado apoya sus decisiones.
Hechos antecedentes fcticos q tuvo en cuanta el rgano y q junto con el marco jurdico, constituyen el
fundamento del acto, es decir las circunstancias anteriores q dan sustento al acto estatal.
Este elemento debe surgir de modo claro y preciso de los considerandos. El estado no puede completar tales
antecedentes luego del dictado del acto, sino q los antecedentes deben ser previos, claros y precisos.
Los antecedentes deben guardar relacin con el objeto y el fin del acto.
El elemento causa es el antecedente de hecho y de derecho- q surge de las normas (objetivo) y q es
exteriorizado por el agente fsico (subjetivo)
3) Objeto
Es aquello q el acto decide, resuelve o declara.
Debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible.
Puede consistir en un dar, hacer o no hacer, pero debe ser determinado y materialmente posible.
Los antecedentes de hecho y derecho y el fin del acto definen el contorno del objeto, sus lmites externos.
4) Procedimiento
Es un conj de actos previos respecto del acto definitivo q estn relacionados y concatenados entre si.
El dictamen jurdico comprende un analisis detallado y reflexivo del marco jurdico aplicable sobre el caso
concreto y tiene x finalidad garantizar los ds de las personas y la juridicidad de las conductas estatales, evitando
as nulidades o vicios en el procedimiento. El debido proceso adjetivo es otro procedim esencial.
5) Motivacin
El estado debe expresar en forma concreta las razones q inducen a emitir el acto, consignando los antecedentes
de hecho y derecho.
La motivacin del acto no es simplemente el detalle y exteriorizacin de los antecedentes de hecho y derecho q
preceden el acto y q el estado tuvo en cuenta p su dictado, sino explicar cuales son las razones o motivos en
virtud de los cuales el ejecutivo dicto el acto.
Es el vnculo o trato relacional entre las causas, el objeto y el fin.
Es la relacin o correspondencia entre causa y objeto, y entre objeto y finalidad
La motivacin lleva dentro de si dos componentes: las razones y la proporcionalidad
Tiene ef radiales, es decir, incide directam en el plano de los ds xq solo a travs de la expresin de razones q
sirven de fundamento a las decisiones estatales, las personas afectadas pueden conocer el acto ntegramente e
impugnarlo fundadamente en sus propias races.
6) Finalidad
El acto debe cumplir con el fin q prevn las normas.
Surge de las disposiciones normativas q atribuyen la competencia y q dicen cual es el fin q debe perseguir el
rgano estatal.
El fin del acto debe ser siempre pblico, es decir un propsito colectivo.
Este elemento comprende tambin la proporcionalidad entre medios y fines las medidas q ordene el acto
deben guardas proporcionalidad con el fin q se persigue.
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rgano competente p revocar el acto en ppio el rgano q dicto el acto, sin perj de q el rgano superior
jerrquico tambin puede hacerlo (de oficio mediante el instituto de avocacin- o por pedido de parte interesada
cdo resuelve los recursos adm contra los actos del inferior)
Cdo el estado revoca por razones de ilegitimidad no debe indemnizar a las personas afectadas en sus ds como
consecuencia de la extincin del acto, mientras q si retrocede y extingue x razones de oportunidad si.
Caso Carman de cantn perciba jubilacin. Errores de apreciacin en el cmputo original de los servicios,
dejaron sin ef la jubilacin otorgada y se formularon cargos Corte: el acto adm q reconoce ds es irrevocable
por el ejecutivo salvo q a) se trate de facultades discrecionales o b) q tratndose de fac regladas el inters publico
pueda confundirse con el orden publico, aunque en tales casos puede surgir la oblig de indemnizar por la
revocacin. Se reafirma la conclusin favorable a la irrevocabilidad de la jubilacin, pues no se trata de fac
discrecionales del PE ni de una gracia demandada x un particular, ni de un tramite arbitrario en la secuela del
expediente jubilatorio, ni de fondos q pertenezcan al servicio pblico gral. Es razonable el criterio de la Corte, ya
q mediando ds consolidados, solo es posible desconocerlos si interviene el juez en su carcter de tercero respecto
de las partes.
Caso Pustelnik se dejo sin ef una resolucin de la secretara de obras publicas q habia autorizado al
recurrente a construir un edificio y se ordeno ajustar el proyecto de obra a las normas urbansticas del rea de
Palermo chico o caso contrario proceder a su demolicin Corte: la invalidez de los actos de derecho pblico
debe enjuiciarse segn las normas propias de la materia publicista sin perj de recurrir a reglas del Cdigo Civil.
El acto irregular es aquel q luce con un grave error de derecho de modo manifiesto y, consec, no ostenta validez.
El acto regular aun cdo tiene vicios, muestra cierto grado de legalidad y por tanto goza de presuncin de
legitimidad. No le es dable a la Adm revocarlo por si y ante si en razn de su ilegitimidad, sino q debe
demandarla judicialmente o revocar el acto por razones de merito op o conveniencia. El acto q autoriz la
construccin no ostent vicios manifiestos de gravedad jurdica (acto irregular) y adems, a la fecha de dictarse
el decreto estaba en vigor una ordenanza posterior al permiso q derogara la ordenanza en cuya base se
concediera ste y disipara las dudas interpretativas a q ella diera lugar, prohibiendo inequiv la ereccin de
edificios en torre en la zona de Palermo chico. El acto de revocacin debe interpretarse como un acto estatal
dictado x razones de op merito o conveniencia dejando abierto a los interesado el derecho a obtener
indemnizacin x daos causados. El tribunal confundi el concepto de nulidad de los actos con el carcter
manifiesto de los vicios. Los jueces debieron declarar la nulidad del acto q dispuso la revocacin del permiso de
edificacin, sin embargo avanzaron mas y modificaron el acto estatal. Los jueces reemplazaron el acto revocado
por ilegitimidad por otro acto con igual objeto pero distinto fundamento, esto es, por razones de oportunidad.
La revocacin de actos ilegtimos
Art 17 revocacin del acto irregular el acto adm afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe
ser revocado o sustituido x razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere
firme y consentido y hubiere generado ds subj q se estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la
de los ef aun pendientes mediante declaracin judicial de nulidad.
Art 18 revocacin del acto regular el acto adm regular, del q hubieren nacido ds subj a favor de los
administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede adm una vez notificado. Sin embargo
podr ser revocado, modif o sustituido de oficio en sede adm si el interesado hubiere conocido el vicio, si la
revocacin modif o sustitucin del acto lo favores sin causar perjuicio a terceros, y si el derecho se hubiere
otorgado expresa y validamente a titulo precario. El acto tambin podr ser revocado modif o sustituido por
razones de oportunidad merito o conveniencia, indemnizando los perjuicios q causare a los administrados.
El ppio es la estabilidad del acto adm pero el ejecutivo puede y debe revocar los actos viciados, salvo q el
acto irregular estuviese firme consentido y hubiese generado ds subj q se estn cumpliendo o se trate de un acto
regular q hubiese sido notificado.
El PE puede y debe revocar el acto en cualq momento cdo: a) as lo establece una ley especial, b) el interesado
titular del ds subj de q se trate- hubiere conocido el vicio del acto, c) la revocacin lo favorece y no cause perj
respecto de terceros y d) el derecho hubiese sido otorgado expresa y validam a tit precario (acto inestable)
Ef de la rev x razones de ilegitimidad retroactivos en actos nulos de nul abs, y hacia el futuro en actos
anulables de nul rel. Efectos de la rev x op hacia el futuro.
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El reglamento y el acto adm de alcance gral comparten el destinatario indeterminado, pues alcanzan a todos aq q
se encuentren en un det estado o sit de hecho; pero el acto de alcance gral est fundado en sit concretas y su
resultado es nico e irrepetible, mientras q el reglam tiene x sustento y objeto conductas en trminos abstractos y
atemporales.
El rgimen jurdico de los reglamentos
)a Inderogabilidad singular de los reglamentos
El ejecutivo no puede dejar sin efectos un acto de alcance gral pq ello desconoce el ppio de legalidad e igualdad.
Es decir no puede aplicar el reglamento, dejar de hacerlo y luego volver a aplicarlo.
)b Rgimen jurdico aplicable
La ley debe aplicarse cdo as est dicho por el propio legislador. En caso de omisin de laley respecto de los
reglamentos debe analizarse cada instituto en particular segn la estructura jurdica de aq y resolver su aplic
)c Rgimen de impugnacin
Las pers interesadas pueden impugnar mediante el reclamo del art 24 LPA, en cuyo caso y luego de transcurridos
60 das se configura el silencio formal del estado q debe ser interpretado como rechazo de las pretensiones del
reclamante. El reclamo q resuelve la impugnacin directa contra el acto de alcance gral no es ms recurrible en
sede adm.
)d Legitimacin para impugnar reglamentos
Los recursos pueden ser deducidos x quienes aleguen un derecho subjetivo o un inters legitimo y, por su parte,
el art 24 seala q el interesado a quien el acto afecte en forma directa e inminente en sus ds subj puede impugnar
el acto por va judicial.
En sede judicial solo puede impugnar el acto el titular de un derecho subjetivo.
)e Efectos de la revocacin o declaracin judicial de nulidad de los reglam
En los casos de revocacin en sede adm de los reglamentos impugnados de modo directo e indirecto, los efectos
extintivos son absolutos.
En el supuesto de impugnacin indirecta de los reglam (cuestionamiento de un acto de alcance particular y tras
ste el acto de alcance gral q le sirve de sustento) y declaracin judicial de nulidad, lo ef son relativos (entre las
partes)
En el caso del cuestionamiento directo de un reglam por ante el juez y declaracin de invalidez x ste, ef abs
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