Uso Oficial de la Procuracin General de la Ciudad de Buenos Aires

PROMUEVE NULIDAD DE TESTAMENTO OLOGRAFO ACTO JURDICOSE MANTENGA MEDIDA CAUTELAR DE PROHIBICION DE INNOVAR
PETICIN DE HERENCIA OFRECE PRUEBA RADICACIN RESERVA
CASO FEDERAL

Seor Juez:
Fernando Javier Militello Prieto, abogado de la Procuracin General,
en representacin del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, con el patrocinio
letrado del Sr. Procurador General Adjunto de Asuntos Contenciosos (Decreto
497-GCBA/2004), Dr. Miguel Alberto Freixa, constituyendo domicilio en la
calle Uruguay 440, piso 2, of. 27/28, ante V.S. me presento y digo:
I.- PERSONERIA:
Tal como se acredita con la copia del Poder General Judicial que se
acompaa al presente, de cuya vigencia y autenticidad presto en este acto
formal juramento de ley, soy apoderado del Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires, con domicilio real en Av. de Mayo 525, Capital Federal, y en tal carcter
me presento, solicitando ser tenido por presentado, por parte, en mrito a lo
expuesto, y por constituido el domicilio legal indicado.
II.- OBJETO
Que en tal carcter y siguiendo expresas instrucciones de mi
representada, impartidas en la Resolucin N
PGAAC-05, cuya copia
certificada se agrega, vengo a PROMOVER DEMANDA contra la Sra.
GONZALEZ ADELINA, con domicilio legal constituido en Av. Belgrano 1265,
Piso 10, oficina 45, de Capital Federal, TENDIENTE A QUE SE DECLARE LA
NULIDAD DEL TESTAMENTO OLOGRAFO obrante en los autos caratulados.
GONZALEZ ADELINA s/ PROTOCOLIZACION DE TESTAMENTO. Expte.
Judicial 44802/03, en trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia en lo Civil N 31, por el que se instituye beneficiaria a la aqu
accionada Sra. Gonzalez.
Demostrada y decretada que sea la nulidad del testamento indicado, se
acciona tambin por peticin de herencia a favor de mi representada, pues no

existen herederos en grado sucesible y la sucesin de Ardura Joaquina Josefa

deber reputarse vacante.
Desde ya se solicita que oportunamente se haga lugar a la demanda,
decretando la nulidad del testamento, con ms las costas del juicio; todo ello de
acuerdo a las consideraciones de hecho y de derecho que paso a exponer.III.- HECHOS
a) El expediente sucesorio fue iniciado por Miguel Angel Zechin, en su
carcter de acreedor de la causante Da. Ardura Joaquina Josefa, con fecha
24 de Junio de 2003.-.
De conformidad a la partida de defuncin acompaada a ese expediente
judicial, el deceso de la causante se haba producido el 2 de noviembre de
2001 y se denuncia como acervo hereditario la Unidad Funcional N 5 del piso
2 y Unidad Complementaria N V planta stano (baulera) del inmueble sito en
Bertres 435 y la Unidad Funcional N 13, letra C del piso 3 del inmueble sito
en Av. Rivadavia 5927/29, mbos de la Ciudad de Buenos Aires.
En el mes de Junio de 2003, se inician los autos Gonzalez Adelina
s/Protocolizacin de testamento por ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia en lo Civil N 14.Con fecha 14 de Abril de 2004, se declara incompetente el titular del
Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 14, acumulndose con
fecha 17 de septiembre de 2004 los autos mencionados en el prrafo anterior a
la sucesin ab intestato seguida a nombre de Ardura Joaquina Josefa, en
trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 31.b) Legitimidad de nuestra intervencin: Que de conformidad a lo
normado por el art. 129 de la Constitucin Nacional se establece la autonoma
de la Ciudad de Buenos Aires, con facultades propias de legislacin y
jurisdiccin y que la Ley 24.588 dictada en cumplimiento del mandato
constitucional dispone que el Gobierno Autnomo de la Ciudad de Buenos
Aires dispondr de los recursos financieros que determine.
Que la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, en su art. 9 inc. 9
dispone que son recurso de la Ciudad, las herencias vacantes.

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Que corresponde que la Ciudad de Buenos Aires intervenga en los

procesos sobre herencias vacantes.
Que la ley 52 (BOCBA N 540 del 30-09-98) reglamentada por Decreto
2760-GCBA/98 del 30/11/98 faculta a la Procuracin General de la Ciudad de
Buenos Aires para tomar intervencin o proceder a la apertura de procesos
sucesorios que puedan ser reputados como herencias vacantes.
Que por lo dicho, en uso de las facultades que le otorga el art. 134 de la
Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, la Ley 52, Ley 1218, Decreto 2760GCBA/98 y Res. 86-PG/05, el Procurador General Adjunto de Asuntos
Contenciosos, mediante Resolucin N...............-PGAAC/05, autoriz a
promover las actuaciones judiciales tendientes a impugnar el testamento
olgrafo
presentado
en
los
autos
GONZALEZ
ADELINA
s/PROTOCOLIZACIN DE TESTAMENTO.En efecto se presenta como heredera testamentaria la Sra. Adelina
Gonzalez, agregando un testamento olgrafo de dudosa realizacin por parte
de la testadora.
Textualmente el documento olgrafo reza: Buenos Aires, a los
veintisiete das del mes de noviembre de mil novecientos ochenta y cuatro, yo
Joaquina Josefa Ardura, Libreta Cvica N 042.044 dispongo redactar el
presente testamento olgrafo, sealando que es sta la ltima y nica
expresin de mi voluntad, destacando asimismo, que nunca he testado
anteriormente. En ejercicio de mi derecho de estar libremente, ya que
manifiesto expresamente no tener herederos forzosos, dispongo nombrar como
nica heredera de la totalidad de los bienes y derechos que posea a la fecha
de mi fallecimiento, a la seora Adelina Gonzalez, nacida en Espaa, argentina
naturalizada, hija de Jos Fabin Gonzales y Mara de la Paz Alvarez, con
Documento Unico de Identidad N 14.309.060, domiciliada en esta Ciudad, en
Avda. Belgrano 1265, 2 cuerpo, Piso 5, Depto 25. Formula a mi heredera la
siguiente recomendacin: quiero que a mi fallecimiento mi cadaver sea
cremado y las cenizas arrojadas en un lugar boscoso con muchos rboles. Leo
y firmo como acostumbro hacerlo, el presente testamento olgrafo, en el lugar y
fecha antes indicado. Fdo. Joaquina Josefa Ardura.

Conforme lo dicho tanto la redaccin y firma del testamento olgrafo,

que se cuestiona por mi parte, no seran de autora de la causante doa
Joaquina Josefa Ardura.En los autos caratulados Gonzalez Adelina s/Protocolizacin de
Testamento, esta Procuracin General, mediante escrito del 26/11/04,
desconoce el testamento solicitando una serie de medidas. Con posterioridad
el juzgado, a travs del auto del da 4/04/05 resolvi que no era una
oportunidad para analizar los mtodos objetados, lo que amerita una
tramitacin especial.IV.- MEDIDA CAUTELAR SE DECRETE PROHIBICION DE NO INNOVAR
Por lo tanto, teniendo en cuenta que se encuentran en juego derechos e
intereses de la Ciudad de Buenos Aires, como paso previo a solicitar la nulidad
del acto jurdico plasmado a travs del testamento olgrafo ya referenciado, es
que vengo a peticionar se decrete la medida cautelar establecida en el art. 230
del CPCC.En consecuencia, solicito se haga lugar a la medida precautoriaprohibicin de innovar, con relacin a todos los bienes y de cualquier
naturaleza que compongan el acervo sucesorio de doa Joaquina Josefa
Ardura, suspendindose asimismo, la tramitacin del proceso sucesorio y de la
protocolizacin de testamento mientras dure el proceso de nulidad de
testamento. De lo contrario podra resultar ilusorio el cumplimiento de una
ulterior sentencia decretando la nulidad del acto que se cuestiona.
Ello se justifica pues existen razones para suponer que el testamento
presentado sera cuestionable.
La medida solicitada, consiste en impedir la modificacin, mientras dure
el presente proceso de Nulidad de Acto Jurdico, de la situacin de hecho o de
derecho existente al momento de promoverse la
protocolizacin de
testamento.Al respecto se ha dicho que la prohibicin de innovar es la medida
precautoria dictada por el rgano jurisdiccional intimando a cualquiera de las
partes se abstenga a alterar, mientras dure el pleito, el estado de cosas sobre
que versa o versare la litis existente en el momento de notificarse dicha

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medida. (Cam. Nac. Civil, Sala A, 21/05/68, Der., v 23, p. 13; dem Sala C,
13/09/83, LL 1984, v C, p. 631, 36.068-S).Tambin: ...se entiende que la medida de no innovar procura impedir
durante la secuela del juicio se modifique la situacin de hecho o de derecho
existente, en el momento de la notificacin de la demanda, evitando que se
torne ilusorio el eventual derecho que pueda corresponder al reclamante....
(CSJN, 4/12/61, Fallos, v. 251, p. 336; Juris. Arg., 1962 v. VI, p. 410; idem.
Cam. Nac. Civil, sala A, 19/05/71, LL, v. 146, p. 631, 28.412-S).Asimismo: ...el objeto de la prohibicin de innovar en su primera
acepcin es la de inmovilizar la situacin jurdica de determinados bienes para
impedir que su libre disposicin haga ilusoria los derechos de los litigantes, si la
parte vencida resulta insolvente al trmino del pleito o la sentencia se torne
lrica por cualquier otro motivo emanado de esa libre disposicin, o el de
precaver que se altere la materialidad de la cosa litigiosa en perjuicio de quien
reclama la medida. Se garantiza as al acreedor el amparo del eventual
derecho que le asiste, pues diferir la proteccin jurdica para el momento de la
sentencia definitiva implicara una burla al derecho del accionante, ya que por
tarda carecera de efecto prctico alguno.... (Cam. Nac. Fed. Civ. y Com., sala
I, 20/12/83, LL 1984, v. D, p. 678, 36.703-S).Las condiciones generales de admisin de las medidas precautorias
son, la verosimilitud del derecho, el peligro en la demora y la contracautela. La
medida precautoria tiende a evitar la frustacin del derecho de quien las
solicita (C. Com. 26/09/77, Luppini, Domingo c/Luppino, Saverio s/Ord.).El artculo 230 del CPCC, prev la medida de no innovar y fija sus
recaudos; presupuestos estos que se cumplen en el caso de autos.
1.- VEROSIMILITUD DEL DERECHO:
El derecho de mi representada surge palmariamente de los hechos
expuestos en el punto III, precedente, y en el convencimiento de que el
testamento olgrafo presentado en la protocolizacin de testamento referida,
presenta serias dudas respecto de su legitimidad.
Existe en este caso el peligro de que si se alterara la situacin de hecho
o de derecho, la modificacin puede influir en la sentencia o convertira su
ejecucin en ineficaz o imposible.-

Se percibe con claridad que el resultado del proceso principal resultar

comprometido si, desde el comienzo, no se dispone determinada modificacin
en el estado fctico o jurdico, retrotrayndolo a su estado anterior.
Es requisito indispensable que la pretensin accionable sea prima
facie verosimil (Cam. Nac. Civ. Sala A, 4/04/72, Juris. Arg., 1972, v. 15, p. 106:
LL, v. 149m o, 609, 30.078.S, 30/05/74), debiendo merecer la prudencial
proteccin que pueda acordarle tal medida, por lo cual debe examinarse
sumariamente la verosimilitud del derecho invocado por el actor (Cam. Nac.
Civil, sala D, 17/07/72, LL, v. 147, p. 133).Ello no exige de los magistrados el examen de certeza sobre la
existencia del derecho pretendido, sino slo su verosimilitud... (CSJN, 20/12/84,
LL, 1985, v..B,p. 212). Debe entenderse la verosimilitud del derecho invocado
como la posibilidad de que ste exista y no como una incontestable realidad
que slo se lograr al agotarse el trmite (Cam. Nac. Civil, sala D, 15/06/78,
Der., v. 80, p. 638; idem sala E, 12/10/77, Der., v. 635; dem Sala F, 13/06/78,
Der. V. 80, p. 637; dem. Sala G, 7/12/84, LL 1985, v. A, p. 552).2.- PELIGRO EN LA DEMORA
Est dado en las siguientes circunstancias:
Resulta fundamental para que la presente accin cumpla su objeto que
en forma urgente toda documentacin sea puesta a custodia del Juzgado, ya
que de la misma y previo una pericia caligrfica se podr determinar si la
escritura y la firma insertas en el testamento que se cuestiona corresponde a la
testadora.
Por lo relatado ut supra, vengo a solicitar quiera V.S. decretar la
prohibicin de innovar consistente en impedir la modificacin mientras dure el
proceso de Nulidad de Acto Jurdico a iniciarse, de la situacin de hecho o de
derecho existente al momento de promoverse la sucesin.
Es tambin esencial para que la accin de nulidad no resulte ilusoria,
que en forma urgente se haga lugar a la medida solicitada decretndose la
prohibicin de innovar, suspendindose asimismo la tramitacin del proceso
sucesorio y de la protocolizacin de testamento.-

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Por todo ello, sin un remedio rpido y efectivo, el derecho de mi

representada se vera en peligro e irreversiblemente afectado si el aqu
demandado dispone de los bienes y acciones en este intern.
En cuanto a la viabilidad, se encuentra cumplida, la jurisprudencia ha
sostenido: Es menester para su viabilidad que est fundada en una situacin
de hecho cuya eventual alteracin podra afectar los derechos reclamados, o
dejar ilusorios los intereses cuya proteccin se demanda (Cam. Nac. Com.
Sala II, Cont. Ad. 29/04/80, Juris. Arg. 1980, v. III, p. 495); es decir que debe
mediar el peligro en la demora con la posibilidad de un grave perjuicio (Cam.
Nac. Com., sala A, 4/08/69, LL, v. 136, p. 721).
La apreciacin del periculum in mora, fundado en una eventual
alteracin de las condiciones preexistentes, con entidad suficiente como para
tornar ilusoria la sentencia futura, queda sujeta al exclusivo arbitrio judicial y,
consecuentemente, si el derecho de los peticionarios no est, en absoluto,
desprovisto de fundamento como para no merecer la mnima y prudencial
proteccin derivada de la prohibicin de innovar, la misma resulta procedente.3.- INSUFICIENCIA DE OTRAS MEDIDAS CAUTELARES
La medida cautelar solicitada no se puede remediar por otras medidas
precautorias previstas por la ley.
As: Procede en aquellos supuestos en los que no se adecua ninguna
de las otras medidas precautorias prescriptas por la ley (Cam. Nac. Civil, Sala
A, 20/11/73, Juris. Arg., 1974, v. 22, p. 265; idem sala C, 14/11/74, LL 1975, v.
A, p. 234; dem sala F, 12/04/76, v. C, p. 433, 33.685-S).V.- CONTRACAUTELA
A la luz de lo que dispone el art. 200 del CPCC, inc. 1, mi representada
se halla eximida de prestar caucin, lo que as se solicita se declare.VI.- INSCRIPCION DE LA MEDIDA
A fin de proteger a mi representada de eventuales maniobras que
puedan perjudicarla, solicito que la medida cautelar que se decrete, se anote
en los autos caratulados GONZALEZ ADELINA s/PROTOCOLIZACIN DE
TESTAMENTO y ARDURA JOAQUINA JOSEFA s/SUCESION AB
INTESTATO ambas en trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia en lo Civil N 31, Secretara nica.

Asimismo, con idntico objeto expuesto en el prrafo anterior, solicita se

inscriba la medida cautelar prohibicin de no innovar, en el Registro de la
Propiedad Inmueble de la Capital Federal.
A estos fines pido a V.S. ordene librar el correspondiente oficio de estilo,
autorizando a los suscriptos y/o al Dr. Carlos Camilo Noguera, a firmar minutas
y toda documentacin que fuera menester para cumplir con ese cometido como
asimismo, para su diligenciamiento.VII.- RESERVA DEL EXPEDIENTE
Asimismo, solicito estricta reserva de los presentes actuados conforme
lo previsto por el art. 197, 4 prrafo del CPCC, hasta tanto se ejecuten las
medidas.
VIII.- PLANTEO DE LA CUESTION
Se pasa a analizar el instrumento cuya nulidad se persigue.
No esta probado, que texto ni la firma que aparece inserta en el
testamento en cuestin haya sido redactado y firmado de puo y letra por la
Sra. Ardura Joaquina Josefa; por lo que se encontrara viciado de nulidad.
En definitiva, de acuerdo al art. 3650 del C.C., mi representada ataca de
nulidad el testamento olgrafo porque cuestiona la firma y escritura insertada
en dicho instrumento.
Los requisitos formales del testamento olgrafo son tres: escritura de
puo y letra del testador, fecha y firma. La caracterstica esencial es que debe
ser escrito todo entero, fechado y firmado de puo y letra del testador. Se trata
de una exigencia esencial: la intervencin aunque sea parcial de un tercero
anula el acto (art. 3639 y 3640 del Cd. Civil).
Corresponde pues que se DECLARE LA NULIDAD DEL ACTO
JURDICO DE MARRAS, tal como se reclama en esta demanda.
IX.- LEGITIMACIN ACTIVA
Mi representada invoca para fundar la presente accin, su inters
legtimo, en los trminos del art. 3588 del Cd. Civil, por el cual la Ciudad de
Buenos Aires adquiere los bienes vacantes que se encuentran en su territorio.

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Como la testadora carece de herederos legtimos, declarada que sea la nulidad

del testamento motivo de autos y excluda la demandada, la herencia deber
ser reputada vacante, correspondiendo la intervencin de la Ciudad a los
efectos de la liquidacin de los bienes.
En el Tratado de los Testamentos, Vol. II, pg. 375, Santiago Fassi
sostiene que: ...El Ministerio Fiscal puede pedir la nulidad absoluta mxime
cuando da nacimiento al derecho del Fisco como sucesor.
El Estado es titular no slo de la accin destinada a pedir la entrega de
los mismos bienes sino de toda otra accin encaminada a obtener el
reconocimiento de un derecho de dominio eminente sobre dichos bienes.
La accin de peticin se acumula a la de nulidad del testamnto pues,
adems de las razones prcticas, una accin supone la otra.
X.- PRUEBA
La prueba que hace al derecho de mi parte consiste en la siguiente:
A) Documental: Se acompaan y se ofrecen:
1.- Copia certificada de la Resolucin N
PGAAC/05.2.- Autos caratulados: GONZALEZ ADELINA s/PROTOCOLIZACIN
DE TESTAMENTO (Expte. Judicial N 44802/03), ARDURA JOAQUINA
JOSEFA s/SUCESION AB INTESTATO (Expte. Judicial N 51197/03), ambos
en trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 31,
Secretara Unica, y ARDURA JOAQUINA JOSEFA s/INSANIA (Expte. Judicial
N 72.559/2001), en trmite por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil N 76, que se solicita tenga a la vista V.S. y en su caso solicitando se
requieran al Juzgado interviniente ad effectum videndi.
3.- Documentacin de dominio de los inmuebles denunciados, que se
encuentran en el Registro de la Propiedad Inmueble de Capital Federal.
La prueba documental ofrecida en el punto 3 se requerir mediante oficio
y/o intimaciones a las instituciones pblicas, privadas y personas en cuyo poder
obraren, que desde ya se deja solicitado, autorizndose para su
diligenciamiento a los suscriptos y/o Carlos Camilo Noguera y/o Stella Maris
Auxilio y/o quienes stos designen.B) Absolucin de posiciones

Se cite a absolver posiciones a tenor del pliego que se acompaar en la

estacin procesal oportuna, a la demandada Adelina Gonzalez, bajo los
apercibimientos legales y facultades del art. 415 del CPCC.
C) Pericial Caligrfica:
Se designe de oficio un perito calgrafo quien en base a una pericia
caligrfica y scopomtrica, deber expedirse sobre la autenticidad del
testamento de que se trata, determinando si la letra y firma pertenecen a la Sra.
Ardura Joaquina Josefa, para lo que teniendo frente a si documentacin
manuscrita indubitada de la causante comparar legajo de identidad de la
Polica Federal y Direccin Nacional de las Personas o firma puesta en
escrituras pblicas y/o cualquier otro documento que a criterio de V.S. pueda
considerarse.
Se designe consultor tcnico de parte al Sr. Juan Carlos Pera Riera,
Calgrafo Pblico Nacional, Inscripto al T III, F 29, CSJN, con domicilio en la
calle Montevideo 990, 5 piso, Dto. A, de Capital Federal.
XI.- DERECHO
Fundo el derecho que le asiste a mi representada en las disposiciones
precedentemente citadas del Cdigo Civil y concordantes del ritual, como
tambin en la Jurisprudencia y Doctrina sobre la materia; Ley 52/98 de la
Legislatura de la Ciudad de Buenos Aires.XII.- RADICACIN
Pido la radicacin de la presente demanda ante el Juzgado nacional de
Primera Instancia en lo Civil N 31, Secretara Unica en el que tramitan los
autos caratulados ARDURA JOAQUINA JOSEFA s/SUCESION AB
INTESTATO y GONZALEZ ADELINA s/PROTOCOLIZACIN DE
TESTAMENTO, en virtud del fuero de atraccin que rige el instituto.XIII.- SOLICITA SUSPENSION TRAMITE
PROTOCOLIZACION DE TESTAMENTO

PROCESO

SUCESORIO

Para resguardar el derecho que esgrime mi parte, solicito se suspenda el

trmite sucesorio y la protocolizacin de testamento mientras dure el proceso
de nulidad del testamento que se cuestiona. Caso contrario, el cumplimiento de
una ulterior sentencia decretando la citada nulidad se tornara ilusorio.

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XIV.- RESERVA ACCIONES PENALES

Esta representacin se reserva expresamente de ejercer oportunamente
las acciones penales que le correspondan derivadas de la presente causa.
XV.- PLANTEA CASO FEDERAL
Para el supuesto de un procedimiento en contra de los derechos de esta
parte, dejo plateado el caso federal pues se veran conculcados los art. 16, 17 y
18 de la Constitucin Nacional, ello sin perjuicio de la doctrina del Superior
Tribunal sobre arbitrariedad de sentencia.XVI.- PETITORIO
Por todo lo expuesto, de V.S. solicito:
1.- Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal
indicado.2.- Se ordene correr traslado de esta demanda por el trmino y bajo
apercibimiento de ley.3.- Se decrete la medida cautelar solicitada.4.- Se agregue la documentacin acompaada.5.- Se tenga presente la prueba ofrecida.6.- Se haga lugar a la radicacin solicitada.7.- Se tenga presente las reservas formuladas.8.- Oportunamente se dicte sentencia, hacindose lugar a la demanda en todas
sus partes, con costas.Proveer de conformidad
Ser Justicia

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