Dobra
Dobra
Dobra
Sobre os autores:
NEGOCIAO
eACORDO
AMBIENTAL
O Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) como
forma de tratamento dos conflitos ambientais
Dobra
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Dobra
Dobra
Dobra
Dobra
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Sobre os autores:
NEGOCIAO
eACORDO
AMBIENTAL
O Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) como
forma de tratamento dos conflitos ambientais
Dobra
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Dobra
Dobra
Dobra
Dobra
Dobra
Dobra
Sobre os autores:
NEGOCIAO
eACORDO
AMBIENTAL
O Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) como
forma de tratamento dos conflitos ambientais
Dobra
Dobra
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Dobra
Parcerias
ETTERN/IPPUR-UFRJ
Laboratrio Estado, Trabalho, Territrio e Natureza do Instituto de
Pesquisa e Planejamento Urbano e Regional da UFRJ
Prdio da Reitoria, sala 543 Cidade Universitria, Ilha do Fundo
Tel./Fax 55 21 2598 1915
ettern@ippur.ufrj.br www.ettern.ippur.ufrj.br
N972 Vigas, Rodrigo Nuez.
Negociao e acordo ambiental: o termo de ajustamento de conduta (TAC) como
forma de tratamento de conflitos ambientais. Rodrigo Nuez Vigas, Raquel
Giffoni Pinto, Luis Fernando Novoa Garzon. Rio de Janeiro: Fundao Heinrich
Bll, 2014.
312p.; 15,5cm x 22cm
ISBN 978-85-62669-12-5
1. Meio ambiente. 2. Conflito ambiental. 3. Termo de Ajustamento de Conduta (TAC).
4. Direito ambiental. 5. Mediao. 6. ThyssenKrupp CSA (TKCSA). 7. Refinaria
Duque de Caxias da Petrobras (REDUC). I. Vigas, Rodrigo Nuez. II. Pinto, Raquel
Giffoni. III. Novoa Garzon, Luis Fernando.
CDD 333.72
SUMRIO
3 CONCLUSES.................................................................................................245
4 REFERNCIAS................................................................................................257
4.1. Livros, captulos de livro e artigos consultados............................258
4.2. Processos Administrativos, Inquritos Civis, Aes Civis
Pblicas, Aes Penais Pblicas e outros documentos
institucionais consultados.................................................................287
4.3. Legislao consultada........................................................................295
4.4. Informativos, notcias e reportagens consultadas em sites
da internet ............................................................................................304
PREFCIO
Mediao e Negociao de Conflitos Ambientais
Henri Acselrad1
J.S. Dryzek, Conflict and Choice in Resource management the case of Alaska,
Westview Ed., Boulder, Colorado, 1983, p. 45.
Lawrence Summers, ento economista chefe do Banco e autor do referido documento, apresentava como razes para que os pases perifricos
fossem o destino dos ramos industriais mais danosos ao meio ambiente:
1) porque os mais pobres, em sua maioria, no vivem mesmo o tempo
necessrio para sofrer os efeitos da poluio ambiental. Segundo ele, alguns pases da frica ainda estariam sub-poludos; 2) por que, na lgica
econmica, as mortes em pases pobres tem custo mais baixo do que nos
ricos, pois os moradores dos primeiros recebem salrio mais baixos.
Esta racionalidade Summers tem operado concretamente no
mundo da economia liberalizada nos planos nacional e internacional.
Politizar o debate ambiental significa por em questo a continuidade da
operao desta razo inigualitria.
O termo ou compromisso de ajustamento de conduta, instrumento extrajudicial de resoluo de conflitos que objeto do presente livro,
encontra-se previsto no ordenamento jurdico a partir do incio da dcada
de 1990, tendo como objetivo estabelecer as condutas a serem adotadas para o cumprimento da legislao, no que se refere aos interesses
difusos, coletivos ou individuais homogneos, em especial relacionados
proteo: (i) do meio ambiente; (ii) do consumidor; (iii) da ordem urbanstica; (iv) do patrimnio cultural; (v) da ordem econmica e a economia
popular; (vi) dos interesses de crianas e adolescentes.
Nos termos da Lei, o compromisso formal requer o reconhecimento
implcito da ilegalidade da conduta por parte do compromitente, a promessa
da adequao normas legais e a devida cominao, isto , a previso da
pena em caso de descumprimento do compromisso. A eventual primazia do
acordo entre as partes, notadamente na esfera de aplicao dos TACs - reparao de ofensa a interesses coletivos, difusos e individuais homogneos
-, implicaria em temerrio processo de contratualizao ou bilateralizao
em que se cristalizariam assimetrias e particularismos. Os TACs, em sua
propositura original, no podem sugerir sacrifcio ou abdicao de direitos de
carter indisponvel; ao contrrio, devem servir de marco consolidador dos
mesmos. Por isso, o Compromisso no pode versar sobre a aplicabilidade
em si da regra geral, e sim sobre os prazos e as condies de sua aplicao.
O conhecimento efetivo sobre o modo como os TACs tm operado
como mediador entre a Lei e as prticas dos compromitentes encontra-se
ainda carente de fundamentao emprica e sistematizao. O presente
livro resulta de um intenso trabalho de pesquisa que teve por objetivo
coletar e sistematizar informaes bsicas sobre os TACs tomados no
mbito dos rgos pblicos, caracterizando usos e efeitos associados
sua celebrao, o que dever em muito auxiliar no entendimento das
complexas relaes entre os conflitos ambientais e a esfera poltica.
Negociao e acordo ambiental 11
Referncias
BOLTANSKI, L.; CHIAPELLO, E. El Nuevo Espritu del Capitalismo,
Ediciones Akal, 1999.
BULLARD, R.D. Confronting Environmental Racism: Voices from the
Grassroots, South End Press, Boston, 1983.
CHOQUE, I.O. Utilizacin de medios alternativos para la resolucin de
conflictos socioambientales: dos casos para reflexionar, Ponencia
preparada para la Conferencia Electrnica FAO-FTPP - Conflictos
Socioambientales: desafos y propuestas para la gestin en Amrica
Latina . Quito, 2000.
DRYZEK, J.S. Conflict and Choice in Resource management: the case of
Alaska, Westview Ed., Boulder, Colorado, 1983.
NADER, L. Harmonia Coerciva a economia poltica dos modelos
jurdicos, in Revista Brasileira de Cincias Sociais, n. 26, ANPOCS, So
Paulo, outubro 1994.
APRESENTAO E AGRADECIMENTOS
O presente livro apresenta o resultado das anlises realizadas no
mbito da pesquisa A efetividade dos Termos de Ajustamento de Conduta
na promoo de Justia Ambiental, realizada entre outubro de 2012 e
outubro de 2013. Na pesquisa, analisamos o Termo de Ajustamento de
Conduta (TAC) como o instrumento atravs do qual vem se operando formas extrajudiciais de tratamento dos conflitos no campo ambiental. Ao
reconhecermos que a compreenso de um instrumento jurdico envolve
mais do que o exame de suas estruturas e princpios legais, propomo-nos a introduzir na anlise o contexto poltico, econmico e social no
qual o Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) foi concebido e inserido
no ordenamento jurdico brasileiro. Examinamos, assim, o modo como tal
instrumento aplicado na prtica, procurando desvelar suas especificidades e variaes, tomando como objeto de anlise os Termos celebrados
nos casos de conflitos ambientais envolvendo a Refinaria de Duque de
Caxias da Petrobras (REDUC) e a ThyssenKrupp Companhia Siderrgica
do Atlntico (TKCSA), na Regio Metropolitana do Rio de Janeiro, a partir
de meados de 1990.
Adotamos quatro posies terico-metodolgicas na pesquisa. A
primeira posio referiu-se busca pela historicizao de discursos e
prticas, marcada pelo entendimento de que toda construo discursiva
(noes de direito, justia, sociedade bem ordenada, consenso, solidariedade e participao) e toda prtica so contingentes e precrias,
resultado portanto de determinados arranjos histricos. Nesse sentido,
preocupamo-nos em definir certos discursos em suas especificidades, de
modo a mostrar em que sentido o jogo das regras que os mesmos utilizam
irredutvel a qualquer outro, bem como procuramos identificar a emergncia e o desenvolvimento de certas prticas em conjunturas histricas
especficas. A segunda posio concerniu busca por processos de politizao, que envolveu a identificao dos jogos de fora poltica por detrs
da constituio de tais discursos e prticas, desvelando seus contedos e
sentidos polticos. Alm disso, buscou-se refletir acerca da possibilidade de
Negociao e acordo ambiental 13
que o sentido de tais discursos e prticas fosse, sobretudo, o de aprofundar o esvaziamento da arena poltica, limitando ou impedindo o exerccio
da reflexo e discusso para a politizao de problemticas que afetam
a vida coletiva. A terceira posio relacionou-se procura por anlises
que dessem nfase ao hibridismo de certos projetos e processos polticos,
econmicos e sociais. A partir dessa posio, buscou-se compreender determinadas reformas polticas, econmicas e do sistema de justia como
produto da confluncia de discursos e prticas exgenos e endgenos aos
espaos nacionais, regionais e locais executores de tais reformas; e como
fruto da confluncia de projetos poltico-econmicos distintos e processos scio-histricos polimorfos e no-lineares. Por fim, a quarta posio
centrou-se na busca pela empiria, pautando-se em estudos de caso e no
desenvolvimento de uma pesquisa qualitativa como forma de validar os
elementos trazidos pelas posies anteriormente colocadas.
Agradecemos Fundao Heinrich Bll, instituio idealizadora e
financiadora da pesquisa, e toda sua equipe no Brasil, notadamente
coordenadora de programas e projetos de direitos humanos no Brasil,
Marilene de Paula, por sua contribuio em nossas discusses e na organizao da divulgao da pesquisa. Agradecemos tambm o apoio da
Federao de rgos para Assistncia Social e Educacional (FASE) e a
colaborao de sua coordenadora do Ncleo Justia Ambiental e Direitos,
Juliana Malerba, no processo de divulgao da pesquisa.
Agradecemos ao Laboratrio Estado, Trabalho, Territrio e Natureza
(ETTERN) do Instituto de Pesquisa e Planejamento Urbano e Regional
(IPPUR/UFRJ), coletivo do qual fazemos parte que rene mentes inquietas
e questionadoras que muito contribuem para o estudo das contradies e
desigualdades sociais.
Agradecemos a colaborao de Sebastio Raulino e aos demais integrantes do Frum dos Afetados pela Indstria de Petrleo e Petroqumica
nas cercanias da Baa de Guanabara (FAPP-BG), pelo aporte na realizao
de entrevistas e na organizao de oficinas para fins de divulgao da
pesquisa. Marcia Guerra, pela dedicao durante o processo de construo do objeto de pesquisa e pelas sugestes sobre o trabalho de campo.
Ao Grupo de Estudos em Temticas Ambientais (GESTA/UFMG) - especialmente a Klemens Laschefski - e ao Observatrio dos Conflitos Urbanos e
Socioambientais no Extremo Sul do Brasil - em particular, a Caio Floriano
- pelo dilogo e pelas contribuies no processo de divulgao dos resultados da pesquisa. Lou-Ann Kleppa, pelo apurado trabalho de reviso do
texto, e a Sandro Bezerra Viana, pelo trabalho de diagramao.
Agradecemos, sobretudo, aos representantes das instituies que
nos concederam informaes imprescindveis para a compreenso da
14 Negociao e acordo ambiental
INTRODUO
A partir do final dos anos 1980, ao longo da crise do modelo
nacional-desenvolvimentista, propostas liberalizantes ganharam espao
dentro e fora dos aparatos governamentais, justificando, pela crtica
ao Estado intervencionista, as reformas necessrias retomada do
crescimento econmico. A defesa ideolgica dessas reformas foi implementada pelo discurso da modernizao e racionalizao do Estado, no
que se referia (i) delimitao de seu tamanho (onde se encontram as
ideias de privatizao, terceirizao etc.); (ii) ao maior ou menor grau de
sua interveno no funcionamento do mercado; (iii) redefinio das
formas de sua interveno no plano social; (iv) busca da superao de
formas burocrticas de administrao pblica e (v) adequao das
instituies polticas intermediao dos interesses. Nesse contexto,
assiste-se a um conjunto de reformas polticas, econmicas e do sistema de justia.
No plano do sistema de justia, a busca por reforma centrou sua
ateno no conjunto geral de instituies e mecanismos, pessoas e
procedimentos utilizados para processar e mesmo prevenir disputas.
Parte-se da ideia de que a representao judicial (tanto de indivduos
quanto de interesses difusos) no se mostrou suficiente em tornar
os novos direitos efetivos para os pobres, inquilinos, consumidores
e outras categorias que, durante muito tempo, estiveram privados
dos benefcios de uma justia igualitria. Diante disso, essa reforma
constituiu-se em esforos no enfrentamento da inflao de demandas judiciais mediante a criao de instituies e mecanismos como
forma de melhor processar as demandas ou mesmo preveni-las. Na
esteira dessas transformaes, iniciou-se a procura por mtodos e
instrumentos alternativos para soluo de conflitos, com o intuito de se proporcionar, como o prprio termo alternativo sugere,
novas formas de tratamento de conflito que no propriamente pela
via judicial. Tal reforma faz parte da mais recente onda de reforma
do sistema de justia que emerge nos pases do mundo Ocidental,
Negociao e acordo ambiental 17
Dentro dessa recente onda de enfoque de acesso justia, podemos inserir diferentes
modelos de alterao dos procedimentos ento correntes do sistema de justia, tais
como os modelos de justia informal e de justia restaurativa. Vale destacar que,
com o passar do tempo, essa onda deixa de ser exclusiva dos pases ocidentais e se
estende para os pases orientais. Exemplo disso o modelo de justia tradicional do
Timor-Leste. Neste ltimo, o termo tradicional utilizado para abarcar as formas de
justia calcadas em procedimentos extrajudiciais (Simio, 2007).
as partes litigantes a acordarem entre si, evitando assim as complicaes de um processo judicial. Pautando-se em discursos de eficincia e
eficcia, harmonia e pacificao, consenso e solidariedade, negociao
e acordo, participao e dilogo, informalidade e celeridade, bem como
ancorando suas decises em conhecimentos tcnicos especializados
(conhecimento perito), buscam desburocratizar suas formas de tratamento de conflito ao utilizarem instrumentos considerados mais cleres
e de menor custo administrativo.
A opo pelo uso de solues alternativas s judiciais no campo jurdico fica claramente expressa nas palavras da ento Ministra do
Supremo Tribunal Federal Ellen Gracie, ao afirmar que:
Os mtodos alternativos de soluo de litgio so melhores do que a
soluo judicial, que imposta com a fora do Estado, e que padece de uma srie de percalos, como a longa durao do processo,
como ocorre no Brasil e em outros pases.2
Seguindo essa premissa, privilegiamos a anlise dessa determinada forma de tratamento de conflitos, isto , as concepes ditas de
soluo de conflito alternativas s vias judiciais ou solues extrajudiciais. Assim, procuramos captar os debates e transies importantes
para a compreenso da emergncia e possvel centralidade desse tema
nos espaos pblico e privado brasileiros, de forma a caracteriz-lo como
fruto da busca por uma nova hegemonia discursiva - que passar a ser
concorrente com o discurso judicial.
Essa discusso se mostra importante pelo fato de que so vrios os
autores que sustentam a ideia de que os meios alternativos de tratamento
de conflito coexistem e no concorrem com a esfera judicial. Na prtica,
podemos somente afirmar que tais esferas, a judicial e a extrajudicial,
coexistem, se levarmos em conta seus aspectos meramente procedimentais, ou seja, se as consideramos como um simples conjunto de aes
ordenadas (tcnicas, mtodos, destrezas, habilidades e estratgias) que
20 Negociao e acordo ambiental
Esta citao e vrias outras de textos em lngua inglesa foram traduzidas livremente
pelos autores.
subcampo da resoluo negociada dentro do campo ambiental, caracterizada pelo fato de que nele certos atores apresentam-se como
dotados de autoridade para dirimir litgios, contribuindo, consequentemente, para uma reconfigurao relativa das regras do jogo vigentes
no campo ambiental (p. 13). Vale ressaltar que, ao concebermos os
meios e instrumentos alternativos de tratamento de conflito como fruto
das transformaes polticas da sociedade contempornea, realizadas
em consonncia com as propostas do liberalismo poltico e da ideologia dominante do novo esprito do capitalismo, no reduzimos a
compreenso do subcampo da resoluo negociada a uma atividade
totalmente manipulada e controlada pelas foras de produo (ainda
que estas exeram um papel preponderante), mas enfatizamos este
subcampo como um terreno de possibilidades de luta - material e
simblica - entre diversos atores sociais. Porm, reconhecemos que tal
subcampo , em parte, condicionado pelas reconfiguraes do capitalismo contemporneo iniciadas no Brasil a partir dos anos 1980 e que
tomam fora a partir dos anos 1990.
Seguindo a proposio acima descrita, privilegiaremos, para fins
de anlise, o uso do Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) como forma de tratamento de conflitos no campo ambiental, por o considerarmos
um dos principais instrumentos6 de que dispem certos rgos pblicos
para perseguirem formas alternativas para o tratamento dos conflitos
ambientais.
Introduzido no direito brasileiro em 1990, o TAC, segundo Rodrigues
(2002), caracterizar-se-ia como uma:
[...] forma de soluo extrajudicial de conflitos promovida por
rgos pblicos, tendo como objeto a adequao do agir de um
violador ou potencial violador de um direito transindividual (direito
difuso, coletivo ou individual homogneo) s exigncias legais,
6
O presente estudo intenta problematizar o conjunto de justificativas amide endereadas ao uso do Termo de Ajustamento de Conduta,
baseadas em discursos voltados para qualificar sua suposta eficincia,
eficcia, informalidade, celeridade etc. discursos estes inseridos no
que Schuch (2008) chamou de paradigma tcnico de modernizao da
10 Ao evocarmos o termo atingido, temos conscincia de que o mesmo constitui-se
como uma categoria social que varia no tempo e espao de acordo com os contextos
polticos e culturais em meio aos quais so abordados por diferentes atores sociais.
Na presente pesquisa, ao tratarmos de atingidos, seguimos a concepo de Vainer
(2008), segundo a qual: embora o termo aparea em documentos tcnicos e remeta
a dimenses econmico-financeiras, a noo no nem meramente tcnica, nem
estritamente econmica. Conceito em disputa, a noo de atingido diz respeito, de
fato, ao reconhecimento, leia-se legitimao, de direitos e de seus detentores. Em
outras palavras, estabelece que determinado grupo social, famlia ou indivduo ,
ou foi, atingido por determinado empreendimento, o que significa reconhecer como
legtimo e, em alguns casos, como legal seu direito a algum tipo de ressarcimento
ou indenizao, reabilitao ou reparao no pecuniria. (Vainer, 2008, p. 39).
Instituto Estadualdo Ambiente (INEA). Em tais instituies, foram consultados Processos Administrativos18, Inquritos Civis,19 Aes Civis
Pblicas,20 Aes Penais Pblicas21 e principalmente os Termos de
Ajustamento de Conduta referentes aos casos da REDUC e TKCSA.
Nessa etapa, pretendeu-se identificar e caracterizar o histrico dos
conflitos, os contextos da celebrao dos TACs e as estratgias dos
18 Os Processos Administrativos aqui mencionados referem-se aos processos consul
tados nos rgos do Poder Executivo, tais como a Secretaria de Estado do Ambiente
(SEA) e o Instituto Estadual do Ambiente (INEA).
19 Segundo Mazzilli (2002), o Inqurito Civil um procedimento administrativo
investigatrio a cargo do Ministrio Pblico; seu objeto a coleta de elementos
de convico que sirvam de base propositura de uma ao civil pblica para
a defesa de interesses transindividuais ou seja, destina-se a colher elementos
de convico para que, sua vista, o Ministrio Pblico possa identificar ou no
a hiptese em que a lei exige sua iniciativa na propositura de alguma ao civil
pblica (p. 311). Alm disso, para Melo (2002), o Inqurito Civil no se destina
apenas a colher prova para ajuizamento da ao civil pblica ou outra medida
judicial; tem ele, tambm, como importante objetivo, a obteno de ajustamento
de conduta (p. 1).
20 A Ao Civil Pblica (ACP) um instrumento processual, de ordem constitucional,
destinado defesa de interesses difusos e coletivos. Por meio da ACP, pode-se fazer
a defesa em juzo do meio ambiente, do consumidor, de bens de valor artstico,
esttico, histrico, turstico, paisagstico e urbanstico. Pode-se tambm combater
leses e ameaas ordem econmica e economia popular. Alm desses interesses,
expressamente indicados na Lei da Ao Civil Pblica (art. 1), permite-se a defesa
de qualquer outro apto a ser classificado como difuso ou coletivo. A Ao Civil Pblica
foi criada pela Lei 7.347/85, sendo disciplinada por essa lei e pelos dispositivos
processuais do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sua propositura pode ser feita pelo
Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios. Em razo da intrincada
organizao da administrao pblica no Brasil, tambm podem promov-la as
autarquias, as empresas pblicas, as fundaes e as sociedades de economia mista.
Madeira (2004, p. 16) conceitua a Ao Civil Pblica como a fase em que, comprovado
o dano, juntadas as provas da fase inquisitorial e no havendo sido possvel realizar
um TAC, seja pela intransigncia do responsvel, seja pela gravidade do dano, iniciase a lide no Judicirio.
21 A Ao Penal Pblica, segundo Nucci (2006), o instrumento pelo qual o Ministrio
Pblico, seu titular, pleiteia junto ao Estado-juiz a punio do infrator que viola
uma norma penal. O Ministrio Pblico, em seu exerccio do direito de ao, est
subordinado a algumas condies, quais sejam: a possibilidade jurdica do pedido,
o interesse de agir, a legitimidade para agir e a justa causa. H ainda uma distino
entre a Ao Penal Pblica Incondicionada e Condicionada. Na Ao Penal Pblica
Incondicionada, o Ministrio Pblico no necessita de qualquer autorizao ou
manifestao de vontade (de quem quer que seja) para que a ao seja iniciada.
Caracterizado em tese o crime, o MP j livre para propor a ao penal. Quando,
entretanto, por lei, o rgo Ministerial depende da representao da vtima ou da
requisio do Ministro da Justia para a interposio da ao, esta classificada
como Ao Penal Pblica Condicionada.
PARTE I
AS RECONFIGURAES DO CAPITALISMO
CONTEMPORNEO E O CONTEXTO DE
REFORMA POLTICA, ECONMICA E DO
SISTEMA DE JUSTIA QUE CARACTERIZA
O BRASIL A PARTIR DOS ANOS 1980
1.1.
A emergncia da busca por formas modernas de resoluo negociada de conflito esteve intimamente ligada s teorias elaboradas para
responder s preocupaes e problemas enfrentados nos perodos de
guerra no contexto internacional do final do sculo XIX e incio do sculo XX.
Em uma poca marcada pela influncia da corrente terica do
Liberalismo (inspirada na viso da paz perptua de Kant e movida pelo
desejo de evitar conflitos), surgem tratados internacionais que foram
consagrados com o intuito de promover a soluo pacfica de conflitos
entre os Estados, tais como: a Conveno de Haia para a Soluo Pacfica
de Conflitos Internacionais, de 1899; a segunda Conveno de Haia para
a Soluo Pacfica de Conflitos Internacionais, de 1907; e o Ato Geral
para a Soluo Pacfica de Controvrsias Internacionais, em 1928, mais
conhecido como Ato Geral de Arbitragem de Genebra. Em nvel regional,
vlido mencionar, no continente americano, o Tratado Interamericano
sobre bons Ofcios e Mediao, de 1936, e o Tratado Interamericano de
Solues Pacficas de Litgios, de 1948, denominado Pacto de Bogot.
No plano da diplomacia internacional, cabe destacar ainda a elaborao dos Quatorze Pontos de Wilson,23 que serviram de base ao
Tratado de Versalhes, de 1919, e proclamaram a elaborao de uma nova
abordagem diplomtica, com negociaes abertas e acordos pblicos. Tal
viso levou criao da Sociedade das Naes, primeira tentativa formal
de criar uma organizao internacional baseada no princpio da segurana
coletiva, visando mediao de conflitos, com uma estrutura permanente
e uma Carta codificada.
Com a extino da Sociedade das Naes no ano de 1946, o organismo passou suas responsabilidades ento recm-criada Organizao das
Naes Unidas (ONU), cujo objetivo declarado foi o de facilitar a cooperao
23 Os Quatorze Pontos de Wilson so 14 proposies criadas pelo presidente norteamericano Woodrow em seu discurso ao Congresso dos Estados Unidos em 8 de
janeiro de 1918, para a reconstruo da Europa aps a Primeira Guerra Mundial.
Seu objetivo era garantir a paz e evitar novos confrontos motivados pela vingana ou
interesses polticos e econmicos.
em matria de direito internacional, segurana internacional, desenvolvimento econmico, progresso social, direitos humanos e a realizao da paz
mundial. Assim, dispe o artigo 2 da Carta das Naes Unidas,24 que:
Todos os membros devero resolver suas controvrsias internacionais por meios pacficos, de modo que no sejam ameaadas a paz,
a segurana e a justia internacionais.
a partir desse contexto das grandes guerras mundiais e, posteriormente, durante todo o perodo de Guerra Fria que, no campo das relaes
internacionais, surge a perspectiva da resoluo negociada de conflito
dentro de uma srie de organizaes e agncias multilaterais de cooperao internacional. Segundo Burton (1998), poca, tal perspectiva
dividiria a comunidade acadmica entre os defensores da viso tradicional de conflito e poder e aqueles interessados em compreender o conflito
com o intuito de resolv-lo, de forma a desenvolver uma abordagem que
fomentasse solues cooperativas, negociadas e consensuais para os
conflitos no s coletivos como individuais.
Um exemplo da ascenso da perspectiva de resoluo negociada
de conflito no campo acadmico o surgimento da Teoria dos Jogos (um
ramo da matemtica) inicialmente utilizada por economistas para estudar o comportamento humano na resoluo de problemas. Direcionada
ao estudo de situaes em que duas ou mais partes interdependentes
escolhem diferentes estratgias e planos na tentativa de melhorar o
resultado de suas aes, a Teoria dos Jogos pode ser definida como a
teoria da deciso racional em situaes de conflito (Rapoport, 1974). Tal
teoria popularizou-se especialmente depois da publicao, em 1944, de
The Theory of Games and Economic Behavior, de John von Neumann e
Oskar Morgenstern. A partir de ento, Anatol Rapoport, co-fundador do
24 A Carta da Naes Unidas foi assinada em So Francisco, em 26 de junho de 1945,
concluindo a Conferncia das Naes Unidas sobre a Organizao Internacional.
Entrou em vigor em 24 de outubro de 1945.
25 Para Simmel, a geometria das relaes sociais independente do tamanho dos atores
em um sistema social, mas fortemente influenciada pelo seu nmero. Em sua anlise
sobre as relaes em trade, afirma que entre trs elementos cada um funciona como
um intermedirio entre os outros dois, exibindo uma dupla funo, que a de unir
e separar. Para ele, esse tipo de arranjo no possvel com apenas dois elementos.
Alm disso, o terceiro elemento tambm oferece a oportunidade do desenvolvimento
de um carter supraindividual externo, bem como o desenvolvimento interno das
partes envolvidas (as escolhas das posies e a formao de uma maioria em uma
disputa). Para maiores informaes, ver: SIMMEL (1902). Esta anlise de Simmel
inspirar no somente as perspectivas de resoluo negociada de conflito, como
tambm a j citada Teoria dos Jogos, assim como influenciar a formulao de uma
srie de teorias sobre a formao de coalizes. Ver: CAPLOW (1956), VINACKE (1959),
VINACKE e ARKOFF (1957), MILLS (1953) e GAMSON, (1961).
26 Cabe ressaltar que, excetuando Deutsch, nenhum dos tericos citados (ao menos
abertamente) possui a ambio de buscar a resoluo de conflitos. Ao invs disso,
colocam o conflito como objeto a ser estudado.
lado vises conflitualistas amparadas na hiptese da estruturao do espao social em classes sociais, como a de Saint Simon, Proudhon, Marx e
autores prximos - para os quais o conflito ocupa posio central na formulao conceitual e no corpo terico do conhecimento; e passa a referir-se
a vertentes a partir das quais se constituem as diversas concepes do
individualismo metodolgico, cujas interrogaes sobre a gnese dos conflitos tomam como ponto de partida os comportamentos individuais e as
estratgias dos agentes nos sistemas de interao. Dentro desse grande
corpo terico, no interior do qual tambm esto presentes numerosas divergncias e interpretaes conflitantes (entre conservadores e progressistas,
estudiosos do conflito e partidrios do consenso, funcionalistas e tericos
da ao social) encontramos, por exemplo, os j citados Simmel e Coser.
O levantamento do contexto histrico em meio ao qual (e a partir
do qual) se d a emergncia da perspectiva de resoluo negociada de
conflito, marcado pelo medo generalizado de novos conflitos e guerras
mundiais e pela busca de instrumentos de pacificao, nos permite
afirmar que este contexto funciona como a base de justificao para as
primeiras etapas de desenvolvimento de tal perspectiva, ao passo que referncias feitas s teorias sociais e suas reflexes sobre o conflito servem
como forma de legitimar seus modelos e prticas de resoluo. Contudo,
no caso especfico das citaes s teorias sociais, autores como Fontaine
(2003) afirmam que mesmo que tais teorias constem nos discursos da resoluo negociada de conflito, frequentemente esta ltima faz tabula rasa
de modelos clssicos da Sociologia e tende a abordar o conflito dentro de
uma perspectiva particularista em nome de uma eficincia pragmtica.
De fato, uma anlise da literatura da resoluo negociada de conflito
evidencia a assertiva de Fontaine, pois os autores, ao citarem tais teorias,
parecem estar mais interessados em buscar possveis origens ou influncias de sua perspectiva do que propriamente analis-las e utiliz-las em
suas formulaes tericas e metodolgicas.27
O desenvolvimento da perspectiva de resoluo de conflito se d
em consonncia com a ideia de consenso, principalmente a partir da
celebrao do Consenso de Washington, de maneira que esta invade as
agendas pblicas internacionais de discusso sobre o desenvolvimento,
especialmente em matria de combate pobreza e de polticas sociais. A
partir de ento, os consensos, emanados, em sua grande maioria, das
27 So vrios os exemplos de autores e obras sobre resoluo negociada de conflitos
que citam as teorias de Simmel, Coser, Lewin e Deutsch como forma de buscar
uma possvel ancestralidade para esta perspectiva. Alguns deles: SCHNEIDER e
HONEYMAN (2006), MENKEL-MEADOW (2004) e BRADFORD, STRINGFELLOWB e
WEITZC (2004).
agncias internacionais da ONU (como o Banco Mundial, PNUD etc.) passam a tratar de objetivos, compromissos, instrumentos estabelecidos em
conferncias que trazem geralmente o nome da cidade onde as mesmas
foram realizadas: Monterrey, Cairo, Beijing, Copenhague etc.
A emergncia do discurso do consenso evidenciada por Lautier
(2010), quando o mesmo chama a ateno para o processo de mudana
de foco dos debates sobre polticas pblicas na Amrica Latina e no resto
do mundo que teriam passado da nfase no conflito para o consenso.
Segundo o autor, dos anos 1940 a meados dos anos 1990, houve uma
srie de debates e conflitos intensos em grande parte dos pases. Durante
esse perodo, acirraram-se as discusses sobre o grau de universalizao
do acesso s prestaes, o esfacelamento ou, ao contrrio, a necessidade
de unificar os regimes de seguridade social. Foram tambm amplamente
discutidas as medidas assistenciais e, evidentemente, o custo das polticas sociais. Para ele, entretanto, no obstante o clima conflituoso, esse
ambiente de debate e as prprias polticas sociais em si significaram mais
do que uma questo poltica relevante, pois elas esto no cerne do campo poltico, que se compe e recompe em torno delas (p. 354).
Para Lautier (2010), todo esse ambiente de debate poltico teria
perdido clareza a partir dos anos 1990 e acabado por desaparecer por
completo no incio dos anos 2000, dando lugar a um consenso que se
desdobra em vrios campos. De incio, os objetivos desses consensos
so extremamente gerais e imprecisos: combater a pobreza, promover o
direito das mulheres, universalizar a proteo social etc. Porm, com o
tempo, passam a ter objetivos mais refinados, tratando de compromissos
assinados solenemente por numerosos chefes de Estado. Como bem
define o autor:
Os consensos concernem, enfim, aos instrumentos a serem privilegiados a distribuio de alimentos, o microcrdito, os Conditional
Cash Transfers/os programas condicionados de transferncia de
renda... , que se sucedem sem que sejam explicitadas as razes
do abandono dos precedentes. Na realidade, os consensos so
raramente definitivos, j que preciso renov-los, modific-los, e
at mesmo negar os anteriores (Lautier, 2010, p. 355).
polticas sociais que possuem uma suposta validade universal, de valores comuns, representada na ideia de que o que bom para um pas
necessariamente bom para todos. Dessa forma, recorrer ao consenso
(exgeno) torna-se um instrumento de circunscrio, e at mesmo do fim
do debate poltico (Lautier, 2010, p. 355). Nesse processo, os regimes
polticos nacionais passam a ser concebidos e postos em prtica pelos
mecanismos fiscalizadores e controladores dos mais diversos organismos
multilaterais e rgos (formais e informais) da chamada governana
multinvel (Faria, 2008).
nesse sentido que, para Lautier (2010), em termos de polticas
sociais, a funo do consenso a de terminar e proibir o debate antes
mesmo que ele se inicie, eliminando a questo dos direitos e da democracia da discusso sobre tais polticas em nome de uma evidncia
moralmente fundada e de uma comunidade de valores nunca verificada.
A anlise de Lautier (2010) sobre a mudana de foco dos debates polticos ao longo das dcadas citadas aproxima-se da reflexo de
Rancire (1996) sobre as transformaes nos rumos da democracia, que
envolveu um processo de runa dos mitos do povo e da democracia
real e a consolidao da chamada democracia formal. Segundo o
autor, com a falncia dos sistemas totalitrios e o abandono da dupla
figura do povo que pesou sobre a poltica na era das revolues modernas (a identificao rousseauniana do povo ao sujeito da soberania e a
identificao marxista do trabalhador como figura social emprica e do
proletrio ou produtor como figura de uma superao da poltica em sua
verdade), deu-se a vitria da democracia formal. Entretanto, essa vitria
veio acompanhada por uma sensvel perda de afeio por suas formas,
representada na perda da busca pelo reforo da adeso aos dispositivos
institucionais da soberania do povo e principalmente s formas do controle parlamentar. Essa situao estabelece o s eguinte paradoxo:
[...] na poca em que as instituies da representao parlamentar
eram contestadas, em que prevalecia a ideia de que elas eram
apenas formas, eram no entanto objeto de uma vigilncia militante bem superior. E vimos geraes de militantes socialistas e
comunistas lutarem ferozmente por uma Constituio, direitos,
instituies e funcionamentos institucionais dos quais diziam, por
outro lado, que exprimiam o poder da burguesia e do capital. Hoje,
a situao se acha invertida [...] a sabedoria democrtica no seria
tanto a ateno escrupulosa a instituies que garantem o poder do
povo por meio de instituies representativas, mas a adequao das
formas de exerccio do poltico ao modo de ser de uma sociedade
Negociao e acordo ambiental 41
Nesse tocante, o sentido do consenso, tal qual o sentido da solidariedade apontado por Demo (2002), decai para a proposta salvacionista que
acaba corroborando a falncia das polticas pblicas e eleva expectativas
de marketing social privado. Na esteira desse processo, os Estados (principalmente na sia e na Amrica Latina) tm sido compelidos a substituir
a ideia de universalizao, pela qual o poder pblico oferece servios
e benefcios para a populao como um todo (direitos bsicos de sade,
educao, saneamento etc.), por polticas de focalizao. Por meio destas, os gastos sociais devem concentrar-se em pblicos-alvo definidos e
selecionados em situaes-limite de sobrevivncia, de maneira a garantir
a maximizao da eficincia de recursos escassos (Kerstenetzky, 2006).
A participao traduzida em termos de solidariedade dos de cima
e colaborao dos de baixo faz dela esteio da dominao plenamente
fetichizada. Ao estabelecer paralelos entre as transies democrticas e
reestruturaes econmicas no Brasil e na frica do Sul, Miraftab (2009)
se interroga como a participao poltica foi deslocada para o cerne da
governana neoliberal reciclada nesses e noutros pases:
Assim como na descentralizao estatal verificam-se tendncias
globais, para que haja governana neoliberal, decisiva uma estrutura de governana inclusiva. Na medida do possvel, a obteno
de poder hegemnico se d atravs da percepo de incluso e do
consentimento dos cidados (Miraftab, 2009, p. 33).
A disseminao do discurso do consenso e de boa parte dos mtodos de resoluo de conflito acontece ainda no final dos anos 1980,
a partir da grande influncia que o Consensus Building Institute (CBI),
do Massachusetts Institute of Technology (MIT), dos Estados Unidos,
passa a ter sobre organizaes internacionais como o Banco Mundial, o
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), o Banco
Interamericano de Desenvolvimento (BID), a Organizao Mundial do
Comrcio (OMC), o Banco Asitico de Desenvolvimento, o State of the World
Forum, a Comisso de Desenvolvimento Sustentvel das Naes Unidas,
bem como a influncia sobre diversos governos. Coordenado por especialistas em planejamento territorial, ambientalistas e outros experts, o CBI
prope e vende intervenes denominadas de facilitao e mediao28
para tipos de conflitos extremamente diversos (Lautier, 2010). Ele um
dos responsveis pela construo de uma linguagem especfica do subcampo da resoluo negociada, a comear pelo sentido especfico dado
palavra consenso, que passa a conotar como acordo, e pelos diferentes
significados atribudos ao conflito, que muitas vezes passa a ser tratado
como disputa ou controvrsia.29 A construo dessa linguagem especfica do subcampo da resoluo negociada inclui termos como, alm da
construo de consenso (consensus building) (Susskind, McKearnan e
Thomas-Larmer, 1999), colaborao (collaboration) (Dukes e Firehock,
2001), aprendizagem colaborativa (collaborative learning) (Daniels e
Walker, 2001), gesto colaborativa de recursos naturais (collaborative
natural resource management) (Conley e Moote, 2001), colaborao de
comunicaes dos grupos (Bredariol, 2001). Estas partem do pressuposto de que os conflitos acontecem em decorrncia de problemas de
comunicao entre as partes envolvidas no conflito, em razo das mesmas possurem interesses contraditrios.
Nessa linha de teorizao, podem ser includos autores como Fisher
e Ury (1981), Susskind et. al. (2008), Susskind e Cruikshank (1987), Pruitt
(1983), Blake e Mouton (1964), Moore (1994) e outros. Cada qual em seu
estilo, tais autores buscam mtodos que, em geral, envolvem a interveno em uma disputa por uma terceira parte neutra, imparcial e aceitvel,
que no tem autoridade ou poder de deciso, mas que assiste s partes a
voluntariamente alcanarem compromissos mutuamente aceitos frente ao
assunto objeto de disputa. Alm disso, procuram desenvolver elementos
que consideram mais produtivos para essas resolues, seja enfatizando
mtodos de negociao ou barganha (propondo mtodos voltados para a
estruturao de polticas para organizaes frente a conflitos) ou especificando a adequao de mtodos conforme as diferentes reas de atuao
(trabalho, famlia, comunidade, meio ambiente etc.).
Pautando-se em discursos de eficincia e eficcia, harmonia e pacificao, consenso e solidariedade, negociao e acordo, participao e
dilogo, informalidade e celeridade, tais mtodos possuem como tnica
em seus objetivos principais: ansiar por rapidez e efetividade de resultados;
reduzir custos administrativos e judiciais; reduzir a durao e reincidncia
dos litgios; facilitar a comunicao e promoo de ambientes cooperativos; e transformar e melhorar as relaes sociais. Nessa literatura,
comum mencionar-se os tribunais abarrotados, a demora e a dificuldade
de se chegar a uma soluo definitiva e o risco de um ente no conseguir
levar nada, dado poder perder integralmente caso no haja negociao
prvia. Outra forma de justificao para o uso dessa metodologia a ideia
de que submeter os litgios ambientais apreciao de experts concederia
maior confiabilidade e celeridade resoluo dos litgios.
Bush e Folger (1994) identificam quatro diferentes histrias (stories)
sobre o que concebem o movimento da mediao (mediation movement).
Ainda que versando especificamente sobre o mtodo da mediao, o esforo de identificao das diversas correntes de pensamento existentes
principalmente nos Estados Unidos sobre tal mtodo nos permite uma
visualizao da resoluo negociada como um espao social de posies
em que determinados agentes sociais encontram-se em concorrncia.
Segundo Bush e Folger (1994), tais histrias referem-se a diferentes concepes de distintos grupos de autores acerca do processo de
mediao e seus impactos sociais. So elas: a histria da satisfao,
a histria da justia social, a histria da transformao e a histria
48 Negociao e acordo ambiental
Procedimento pelo qual as partes em disputa encontram-se com o intuito de chegar a uma resoluo
mutuamente aceitvel. Cada parte representa seus
prprios interesses.
Conciliao
Facilitao
Mediao
Arbitragem
caminhos. Por um lado, a ressignificao da participao acompanha a mesma direo seguida pela reconfigurao da sociedade
civil, com a emergncia da chamada participao solidria e a
nfase no trabalho voluntrio e na responsabilidade social, tanto de indivduos como de empresas. O princpio bsico aqui parece
ser a adoo de uma perspectiva privatista e individualista, capaz
de substituir e redefinir o significado coletivo da participao social. A prpria ideia de solidariedade, a grande bandeira dessa
participao redefinida, despida de seu significado poltico e
coletivo, passando a apoiar-se no terreno privado da moral. Alm
disso, este princpio tem demonstrado sua efetividade em redefinir outro elemento crucial no projeto participativo, promovendo a
despolitizao da participao: na medida em que essas novas
definies dispensam os espaos pblicos onde o debate dos
prprios objetivos da participao pode ter lugar, o seu significado poltico e potencial democratizante substitudo por formas
estritamente individualizadas de tratar questes tais como a desigualdade social e a pobreza (Dagnino, 2004, p. 102).
1.2.
sociais e convert-las em instncias de institucionalizao de padres favorveis ordem econmica vigente (Crubellate, 2004, p. 6).
1.3.
Assim, a regulao do Estado deu margem a uma terceira onda de mercadorizao em meados dos anos 1970, depois da crise do petrleo.
(Burawoy, 2010, p. 308).
Essa terceira onda de mercadorizao foi interpretada por Jessop
como a passagem do padro Welfare de regulao para um padro
Workfare. Ao invs do Estado provedor e protetor, tem-se o Estado que
retira seus suportes para liberar a laboriosidade e a eficincia latentes
na sociedade. Nessa descontinuidade que se vislumbra o que Jessop
(2002b) denominou com o paradoxo de Offe: se por um lado o capitalismo no pode conviver com o Welfare State, por outro no consegue
sobreviver sem ele (Offe apud Jessop, id, p. 334).
Tratamos de desmontar a epifania da regulao social dos mercados
como estgio inelutvel de aprendizagem social que se processou no capitalismo ps-crise de 1929. Assim como a democracia - como reinveno
social autnoma - incompatvel com a lgica da acumulao e concentrao
incessantes, compromissos sociais acerca de uma taxa mdia de explorao ou de um nvel mnimo prescritivo de direitos sociais demonstraram
ser circunstanciais. Corpos estranhos ao organismo de extrao de mais-valor e de acmulo de capital, democracia e bem-estar servem de vacina,
em dosagens adequadas, contra insurgncias epidmicas. A sobrevivncia
daquilo que se manifesta como dentro (a acumulao e a concentrao
de capital) depende de elementos de mediao e interlocuo com o fora
(procedimentos democrticos e instrumentos de bem-estar). Em outros
termos, temos aqui a oscilante correlao histrica entre o econmico e o
que se convencionou extraeconmico; entre o valor e o chamado antivalor.
A resposta sistmica ao profundo ajuste espacial-temporal a partir dos
anos 1970, para Jessop (2002b), foi a pretenso de construir um novo tipo de
Estado capaz de gerir a valorizao e a reproduo capitalistas nas novas condies. Usando os autores que considera matriciais de cada padro, Jessop
caracteriza os modelos em sucesso: o do Estado de Bem-Estar Keynesiano
e o do Estado Shumpeteriano Competitivo (ESC), circunscrevendo seu escopo
de anlise Amrica do Norte e Europa (seus pases capitalistas centrais),
incluindo ainda a Austrlia e Nova Zelndia. Ainda assim, a viso da dinmica
reestruturadora originada nesses pases aguda o suficiente para identificarmos extenses e homologias na escala do capitalismo mundializado desigual
- e combinado -, bem como para levar em conta a posio do Brasil nela.
Variedades ou variegaes
A acentuao de caractersticas tpicas de um polo em relao
ao outro pode ser til como primeira aproximao, alm de revelar as
72 Negociao e acordo ambiental
por um novo arcabouo jurdico-poltico que propicia uma absoro passiva das solues de mercado (Jessop, 2002a). Contudo, como o prprio
Jessop sugere, preciso dessubstantivar, desnaturalizar e desconstruir o
neoliberalismo. Passaremos ento a faz-lo - luz da experincia histrica brasileira recente -, enfocando o que seriam pontos convergentes das
proposies neoliberais:
(i) A sua caracterizao como ideologia impregnada nas instituies precisa aquilatar a varincia dessa impregnao em
distintas instituies certamente mais intensa naquelas
atinentes poltica econmica e ao mercado financeiro.
(ii) A condio de ser espao de convalidao da internacionalizao dos regimes e das regras do jogo no pode ser entendida
como uma emanao linear e homognea de instituies multilaterais ou de um pretenso superimperialismo, e sim como
uma tenso resultante de arranjos bilaterais, tri ou plurilaterais
(blocos regionais e reas de livre comrcio).
(iii) A disseminao da inovao como meta, premissa e justificao universal (porm particularizada) resulta em uma lgica
inovacional voltada para a produtividade das empresas, para a
exponenciao do consumo e para o (auto) disciplinamento social.
(iv) Quanto fluidez ou reduzida incidncia dos aparatos institucionais, preciso perceber o que se descentraliza e se torna
cosmtico e o que se blinda e se obscurece ao olhar e ao
escrutnio pblico.
As variantes do ESC ao padro neoliberal, que lhe seria congnito,
procuram indicar possveis especificaes e adaptaes regulatrias,
mantendo de algum modo o liame com o tipo ideal shumpeteriano de
Workfare (Jessop, 2002a). Ao apresentar subtipos ideais que seguem,
tratamos igualmente de aproxim-los ou contrap-los s prticas historicamente determinadas nas ltimos dcadas no Brasil.
Na variante neoestatista, um novo Estado surgiria como um espao
antecipador do mercado, um ente catalizador das inovaes e coordenador
da dinmica descentralizadora e autorreguladora dos mercados, j que,
como o prprio Jessop (2002a) reconhece, Estado mnimo e livre mercado so expedientes retricos que recobrem um intensivo intervencionismo
estatal em favor da abertura dos mercados e de sua posterior concentrao. Esse tipo de Estado seria tributrio, em sua forma organizacional, da
economia da informao, transfigurando-se em inteligncia coletiva
das redes econmicas e sociais entrecruzadas. No caso brasileiro, como
74 Negociao e acordo ambiental
O capitalismo variegado refere-se a estruturas profundas, heterogneas e contraditrias em que se estabelece uma dominncia ecolgica
baseada na capacidade do sistema dominante de afetar a performance
e a evoluo de outros subsistemas e ordens institucionais. A partir dos
anos 1970, essa dominncia pde receber a alcunha de neoliberal pela
nova configurao em que se impunha a expanso e autonomizao da
esfera financeira e pela subsequente e crescente incontrolabilidade do
capital (Chesnais, 1998; Mszros, 2002).
Sob o prisma de um capitalismo variegado, mereceriam ser
destacadas:
[] a) a importncia das contradies capitalistas, conflitos enraizados em diferentes papis no mbito do circuito de capital e/ou
da diviso global do trabalho e dos conflitos de classe, e b) a dependncia da reproduo capitalista de aparatos extraeconmicos
estruturais e institucionais e formas especficas de compromisso
institucionalizado no interior do bloco do poder e entre este e as
foras sociais e populares (Jessop, 2009, p. viii).
Neoliberalismo ou neoliberalizao
A reivindicao do livre mercado, mais que uma panaceia, serve para
alinhar poltica e institucionalmente uma destruio criativa macia
por parte dos conglomerados privados e as potncias imperialistas que
lhe do impulso em um contexto de fragmentao e dessubjetivao da
classe trabalhadora e de esboroamento de seus referenciais identitrios,
78 Negociao e acordo ambiental
A revoluo permanente,42 promovida por uma burguesia mundializada a partir de Estados-chave e sob dominncia financeira, s pode
ser interpretada nos termos de uma contrarrevoluo permanente em que
cabem todas as contratendncias queda tendencial da taxa de lucro
simultaneamente; novas formas e novos alvos de expropriao e de acumulao se somam s tradicionais. Isso quer dizer que as alternativas para a
reproduo e sobrevivncia do capitalismo so proporcionais abrangncia
e complexidade de suas contradies, alcanadas ao final do sculo XX.
Esse continuado processo de reestruturao significa a multiplicao das arenas de mercado existentes. As mediaes e composies
extraeconmicas ou no mercantis so reabsorvidas ou reconstrudas em
moldes mais instrumentalizveis. Na remisso feita por Oliveira, chegou a
hora da vingana do valor depois de uma inconveniente intromisso de
espaos de antivalor (apud Paulani, 2003). Ondas de neoliberalizao
42 O termo surgiu primeiro como potencial palavra de ordem da Liga dos Comunistas
frente consolidao do poder burgus a partir de 1848 nos principais pases
europeus. Marx e Engels (2006), em carta redigida em nome do Comit Central
Liga, em 1850, conclamavam que era preciso levar ao extremo as propostas dos
democratas e que seu grito de batalha tem de ser: a revoluo permanente.
Trotsky empregou ao termo o sentido mais preciso de transcrescimento do programa
mnimo (democrtico) em programa mximo (socialista) nos marcos da Revoluo
Russa (abortada em 1905 e irrompida em 1917) e da embrionria Revoluo Chinesa
de 1927 (Trotsky, 2005; Bianchi, 2001).
consideram o neoliberalismo uma expresso do novo constitucionalismo das empresas transnacionais. Nesse corpo jurdico, estariam
encerrados parmetros planetarizados de reestruturao regulatria
pr-mercado disseminados por instituies como o FMI, Banco Mundial,
OMC e blocos regionais como a Unio Europeia e o NAFTA. Esse modelo,
para os autores, pecaria por sua lgica unilateral em que vigoraria um
disciplinamento frreo dos Estados nacionais por instituies supranacionais comandadas pelas grandes corporaes privadas. Desse modo:
[...] este vis sobredeterminado deixa de levar em conta o papel
estratgico dos aparatos estatais nacionais, regionais e locais
enquanto incubadores ativos de reformas institucionais neoliberalizantes e de prottipos de polticas e tambm como espaos
em que so iniciados, consolidados e at mesmo multiplicados
experimentos regulatrios orientados para o mercado (Brenner,
Peck e Theodore, 2010, p. 196).
A produo do consenso e o incio do refluxo mobilizatrio s viriam em 1994, nas condies especialssimas em que Fernando Henrique
Cardoso (FHC) obteve seu primeiro mandato presidencial. cavalgando
um projeto de ordem em meio ao caos, isto , de prolongada crise de
hegemonia (Nobre, 2012) ou de inconcluso e fluidez institucional (Couto,
1998; Rodrigues, 2001) que passa a vigir o que depois se convencionou
chamar de Era FHC (1994-2002).
Como j referimos, a manifestao mais aguda desse vazio institucional era a alta inflao que levava corroso da moeda nacional como
referncia de valor. Foram cerca de 15 anos de convivncia com uma
dinmica desigual de indexao econmica. Dependendo da posio e
da dimenso dos agentes econmicos, diferenciava-se a capacidade de
reproduo automtica da inflao passada. Os planos de estabilizao
procuraram em vo interromper essa transmisso intertemporal, traduzindo o fenmeno atravs do conceito de inflao inercial. Contudo, ao
tratarem o conflito distributivo como se fora to somente uma cultura ou
memria inflacionria, no perceberam que esta era seletiva. Logo as amnsias induzidas por programas de congelamento de preos produziriam
resultados parciais e distorcidos que s faziam retroalimentar o desajuste
dos preos.
O Plano Real trazia embutido em si uma chantagem de longa durao - e que persiste.45 A proposio de uma reindexao total e contnua
da economia s poderia ser feita atravs do cmbio (ncora cambial), o
que pressupunha a plena conversibilidade da moeda brasileira nos mercados de capitais e, consequentemente, nas condies econmicas em
que o pas se encontrava, a subordinao estrita s exigncias do sistema
financeiro internacional e lgica liberalizante dos mercados internacionais. Assim, ps-se de lado o horizonte de radicalizao da democracia
que remeteria a um ajuste de contas interno-externo com reviso soberana da dvida externa e ncora patrimonial (Batista Jr., 1994) - a via
conflituosa - em funo do aprofundamento da associao subordinada
do capitalismo brasileiro aos capitais estrangeiros - a via consensual.
A reestruturao da economia brasileira sob o toque de caixa do
automatismo de mercado excluiu a possibilidade de efetividade de
45 O combate anti-inflacionrio o ndulo sobre o qual se produziu o consenso
neoliberal no Brasil, constituindo-se como um veto estrutural a eventuais bifurcaes
ou reverses histricas. A inflao, para Sawaia (2010), depois de ter se tornado a
justificativa e a base central para a instalao de polticas neoliberais nos anos 90,
bem como para sua preservao na dcada seguinte, agora est novamente na base
do conservadorismo ortodoxo, conjugando-se com grupos de interesse especficos.
(p. 180).
A concluso retrospectiva de Guimares que, em 2002, o PT estava longe de definir uma meta clara de Estado alternativo ao modelo de
regulao neoliberal (Idem, p. 37). Ao invs da superao do paradigma
neoliberal, procedeu-se sua atualizao, valendo-se de uma conjuntura
externa favorvel produo e exportao de commodities, com a ampliao de benefcios sociais e incluso massiva da populao de menor
renda no piso do mercado de consumo.
Era FHC e Era Lula sob o ngulo analtico da revoluo passiva
Com o propsito de inserir essa passagem do entrechoque para
o entrecruzamento discursivo-institucional em um marco analtico ampliado, faremos uso do referencial gramsciano de revoluo passiva.
Gramsci (1999) extrai o conceito do cenrio estrito em que foi originalmente elaborado - o Risorgimento italiano46 - e o depura de sua aplicao
mecanicista e essencialista por Cuoco, um escritor e ativista poltico
vinculado ao levante republicano de Npoles de 1799. Cuoco (1806)
46 O Risorgimento compreende os desdobramentos tortuosos da Revoluo Francesa na
Itlia a partir de 1789 ora insuflados pelas aspiraes unificacionistas da burguesia
italiana e setores mdios, ora filtrados pela renitncia das oligarquias rurais e do
poder eclesistico - se estendendo at a unificao do pas em 1871.
Gramsci (1999) vale-se do cenrio do Risorgimento para corporificar os dois polos desse binmio. De um lado Cavour, representando os
interesses liberal-conservadores da burguesia nascente no norte do pas
em barganha por autonomia poltica em condies de subalternidade
47 As revolues ativas so sempre mais eficazes, porque nelas o povo se enfileira
prontamente em torno daquilo que lhe diz respeito diretamente. Em uma revoluo
passiva, cabe ao agente governamental decifrar o nimo do povo e explicitar seus
anseios, justamente aquilo que o povo por si mesmo no seria capaz de pronunciar
(Cuoco, 1806, p. 150). Para Gramsci (1999), a expresso de Cuoco acerca da
Revoluo Napolitana de 1799 somente um ponto de partida, porque o conceito foi
completamente modificado e enriquecido (p. 194).
48 Nos termos de Braga (2010), trata-se de uma dialtica que catalisa um reformismo
pelo alto, conservador, verdade, porm dinmico o suficiente para no
simplesmente reproduzir o existente, mas capaz de abrir caminhos para novas
mudanas, progressistas (no caso do fordismo) ou regressivas (no caso do fascismo)
(p. 11).
49 Gramsci se refere ao perodo da Revoluo Francesa - iniciado em setembro de 1793
e marcado pela aliana da burguesia jacobina e as massas populares sans cullote chamado de Terror em razo das medidas plenipotencirias de arresto e execuo
de representantes da aristocracia remanescente e de quaisquer outros eventuais
oponentes da Revoluo em curso (Vovelle, 1994).
No caso que aqui tratamos, em 2002, diante da crise de continuidade do padro neoliberal estabelecido no Brasil a partir dos anos 1990,
Lula e o PT tinham plena conscincia da misso que lhe atribuiriam. A
realpolitik dessa transio na transio que a estabilizao social e
poltica proporcionada pelos Governos Lula e Dilma tornou-se premissa
para a continuidade e o aprofundamento dos processos de reestruturao
e flexibilizao econmica iniciados nos Governos Collor e FHC. A anttese
primeiro torna-se refm voluntria da tese, depois os papis so invertidos:
[...] o elemento de extrao jacobina quem, no governo, aciona os
freios a fim de deter o movimento das foras da revoluo, decapita
o seu antagonista, comprometendo-se a realizar, sob seu controle,
o programa dele, e coopta muitos dos seus quadros, aos quais
destina a direo dos rumos sistmicos em matria econmico-financeira. Mas ser dele o controle da mquina governamental
e o comando sobre as transformaes moleculares constitutivas
frmula do conservar - mudando, direcionadas, fundamentalmente,
para a rea das polticas pblicas aplicadas ao social (Werneck
Vianna, 2007, p. 51).
lamentar o terreno das opes perdidas, se no demonstrarmos a atualizao da forma de dominao e as disputas em torno dessa atualizao.
O enunciado ps-neoliberal e a colonizao das alternativas
A justificao terico-poltica do alcance progressista dos Governos
Lula-Dilma no tem outro caminho seno o escamoteamento como estratgia argumentativa. Enquanto contar com o benefcio da dvida sobre o quo
pior seria o retorno de uma hegemonia reta e direta ou uma dominao
autocrtica - embutidas no discurso da oposio conservadora - os ganhos
incrementais permitidos nas bordas do sistema sero apresentados invariavelmente como elementos de ruptura e conquistas universais.
Sader (2013), no texto vertebrador de uma publicao recente (por
ele organizada) que procura apresentar um balano da dcada dos governos ps-neoliberais Lula e Dilma, constri disjunes justificadoras da
oposio binria inicial: recesso/crescimento, precarizao/formalizao,
economizao/politizao, subordinao/soberania. Em seguida, relativiza
e circunscreve como excees ou condies herdadas em enfrentamento
todos os elementos de continuidade. Por fim, reiterada a disjuno muito
apropriada para o uso eleitoral oficialista, apresenta o que considera ser um
itinerrio seguro para a consolidao do projeto ps-neoliberal.
Na dinmica circular adotada pelo autor, a nfase nas polticas
sociais inclusivas e a opo pela integrao regional soberana seriam
os elementos de definio do ps-neoliberalismo - e naturalmente os de
ruptura com o neoliberalismo. Depois de recapitular que estes avanos
se deram pelas vias de menor resistncia do neoliberalismo - isto , em
suas lacunas mais expostas, a desproteo social e a liberalizao comercial incondicionada - certifica que os governos de Lula e Dilma podem ser
caracterizados como ps-neoliberais, pelos elementos centrais de ruptura
com o modelo neoliberal (Idem, p. 138).
A demarcao proposta para o novo modelo e a descrio do
modo de ultrapassagem dos limites do modelo anterior (ruptura) no so
congruentes. Como levar a efeito a ruptura com um sistema atravs das
suas linhas de menor resistncia, permanecendo intocadas as de maior
resistncia? Atravs das brechas, o que vinga um reformismo incremental, tolerado na medida em que refora e suplementa o que central no
modelo. O Governo Lula no s no reverteu as medidas de liberalizao
e privatizao, como as reexpediu como polticas de Estado. O que se tem,
ao final, consolidao no ncleo e ajustes estabilizadores nas bordas.
Quando afinal os elementos de ruptura se agregaro para abrir caminho
para o ps-neoliberalismo?
Negociao e acordo ambiental 89
A noo de estatalidade (statehood) parece ser uma base mais precisa para descrever instituies polticas modernas, porque a noo
no est sobrecarregada ontologicamente da configurao da organizao escalar do estado, do nvel de centralizao estatal, ou do
grau de isomorfismo institucional entre agncias estatais. Ao passo
que nos deparamos com estratgias polticas de estabelecimento
de uma hierarquia centralizada e nacionalizada de poder estatal
que de fato tiveram um papel central ao longo de grande parte do
sculo XX, atualmente elas esto sendo amplamente superadas por
uma configurao de estatalidade mais policntrica, multiescalar e
no-isomrfica que est sendo criada. Consequentemente, um novo
arcabouo se faz necessrio para transcender algumas premissas
arraigadas acerca da organizao espacial e institucional do Estado
herdadas da ordem geopoltica vestfaliana (Brenner, 2004, p. 4).
de 30 de dezembro de 2004), as PPPs corporificam uma associao de capitais pblicos e privados, de natureza contratual, em que se compartilham o
financiamento, os riscos e os resultados de um determinado empreendimento. Essas parcerias autorizam a Unio, estados e municpios a transferirem
para grupos econmicos a execuo ou gesto, total ou parcial, de qualquer
servio, empreendimento e atividade de interesse pblico exceto, por
enquanto, o poder de polcia e a administrao da Justia.
A Medida Provisria (MP) com fora de lei foi instituda pela
Constituio de 1988 atravs do art. 62 em substituio ao discricionrio
instrumento do Decreto-lei vigente no Regime Militar. Alm do crivo legislativo posterior, a MP requer situaes excepcionais de relevncia e/ou de
urgncia para que seja adotada. O Executivo, convertido em arena ltima
de acordos entre os capitais mais concentrados, fez da MP uma tcnica de
governo que obscurece o processo decisrio e torna objetos de discusso
legislativa fatos j consumados. Note-se que invariavelmente decises de
interesse explcito da parte dos agentes de mercado so adotadas por meio
de MPs, como se deu no caso das medidas de privatizao e de desregulamentao trabalhista, social e ambiental nos ltimos vinte anos.
Esses mecanismos hbridos ou arranjos institucionais com preponderncia de atores privados no so, porm, infensos a atribuies
e metas prvias. Amsdem (2001), ao estudar a margem de manobra da
poltica econmica de pases emergentes, diferencia dois tipos de instrumentos de interao entre Estado e mercado: os mecanismos de controle
(mechanisms of control) formalmente estabelecidos, vinculados conformidade legal, tributria e tambm a obrigaes comerciais e financeiras
originadas de acordos de livre comrcio ou com Instituies Financeiras
Internacionais; e os mecanismos informais e diversificados de estmulo ao
desenvolvimento tecnolgico, com contedo local, metas de exportao
etc. (mechanisms of resistance).
No corroborando com a perspectiva descentralizadora do desenvolvimento em escala mundial que, segundo Amsdem, integraria
as economias industriais tardias restantes aos benefcios do mercado
global, interessa-nos apreender o fato da inefetividade patente dos mecanismos baseados na letra da lei em contraposio ao carter tentativo
e persuasivo dos mecanismos extraeconmicos disposio do Estado.
O cumprimento de metas pblicas ou o atendimento a interesses difusos no est garantido a priori por nenhuma cultura cvica ou norma
consuetudinria, mas sim depende - quando muito - de um conjunto de
incentivos e de correes premiadas.
O Poder Judicirio, frente a outros dois poderes muito mais
permeveis s injunes do bloco no poder (capturas, loteamentos e
Negociao e acordo ambiental 93
segmentaes correspondentes), converte-se em ltima instncia do conflito: um muro das lamentaes dos interesses seletiva e estruturalmente
excludos da agenda poltica ou instrumento derradeiro desta mesma
excluso. A multiplicao de instrumentos extrajudiciais expressa a sobrecarga e a eroso dessa ltima instncia. Os Termos de Ajustamento
de Conduta (TACs), objeto do presente estudo, tm sido adotados como
instrumentos preventivos de desjudicializao.
No bojo dessa dinmica despolitizadora e consensualista, instrumentos de tratamento de conflitos vm se espraiando. No mbito do
Conselho Administrativo de Defesa de Concorrncia (CADE), foi criado o
Termo de Compromisso de Cessao de Prtica (TCC), como estipula a Lei
n 8.884, de 11 de junho de 1994.53 54 O TCC uma espcie de acordo
firmado entre o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE)55
e qualquer pessoa fsica ou jurdica, de natureza pblica ou privada, que
esteja sendo investigada em processo administrativo de prtica lesiva
ordem econmica, indicando a cessao da conduta lesiva desta ltima
ordem econmica. Dessa maneira, sob a alegao de um combate mais
efetivo contra conduta lesiva ordem econmica, so criadas arenas de
intermediao que definem um perfil de concentrao considerado adequado ao lugar do setor e do pas na cadeia de valor global. Ao invs dos
morosos processos formais de verificao contbil-financeira de formao
53 Conforme consta no art. 53 da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994, em qualquer
fase do processo administrativo poder ser celebrado, pelo CADE ou pela SDE ad
referendum do CADE, compromisso de cessao de prtica sob investigao, que no
importar confisso quanto matria de fato, nem reconhecimento de ilicitude da
conduta analisada.
54 Segundo consulta legislao, a Lei n 12.529, de 30 de novembro de 2011, revogou
os dispositivos da Lei n8.884, de 11 de junho de 1994. A Lei n 12.529, de 30 de
novembro de 2011, estrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia; dispe
sobre a preveno e represso s infraes contra a ordem econmica; altera a Lei
n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, o Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de
1941 - Cdigo de Processo Penal, e a Lei n7.347, de 24 de julho de 1985; revoga
dispositivos da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994, e a Lei n 9.781, de 19 de
janeiro de 1999; e d outras providncias. O art. 13 da referida lei possibilita propor
termo de compromisso de cessao de prtica por infrao ordem econmica,
submetendo-o aprovao do Tribunal, e fiscalizar o seu cumprimento.
55 O Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE) uma autarquia federal,
vinculada ao Ministrio da Justia, com sede e foro no Distrito Federal, que exerce, em
todo o territrio nacional, as atribuies dadas pela Lei n 8.884/1994. O CADE tem
como misso zelar pela livre concorrncia no mercado, sendo a entidade responsvel,
no mbito do Poder Executivo, no s por investigar e decidir, em ltima instncia,
sobre a matria concorrencial, como tambm fomentar e disseminar a cultura da livre
concorrncia.
1.4.
primeira onda foi seguida por uma segunda, referente s reformas realizadas com vistas a garantir representao jurdica para os interesses difusos,
especialmente nas reas de proteo ambiental e do consumidor. A terceira
e mais recente onda, denominada pelos autores de enfoque de acesso
justia, representa uma tentativa de atacar as barreiras ao acesso justia
de modo mais articulado e compreensivo. Essa terceira onda, ainda que
incluindo as solues e posicionamentos das ondas anteriores, centra
sua ateno no conjunto geral de instituies e mecanismos, pessoas e
procedimentos utilizados para processar e mesmo prevenir disputas nas
sociedades modernas. Ela parte da ideia de que a representao judicial tanto de indivduos quanto de interesses difusos - no se mostrou suficiente
em tornar os novos direitos efetivos para os pobres, inquilinos, consumidores e outras categorias que, durante muito tempo, estiveram privados dos
benefcios de uma justia igualitria. Diante disso, tal reforma constitui-se
em esforos no enfrentamento da inflao de demandas judiciais, atravs
da criao de instituies e mecanismos - extrajudiciais em grande parte como forma de melhor processar as demandas ou mesmo preveni-las.
Para Cappelletti e Garth (1988), o movimento de acesso justia
exige uma abordagem mais compreensiva de reforma; e a demanda latente
por mtodos que tornem os novos direitos efetivos fora uma nova meditao sobre o sistema de suprimento - o sistema judicirio. Nesse sentido,
[...] esse enfoque encoraja a explorao de uma ampla variedade
de reformas, incluindo alteraes nas formas de procedimento, mudanas na estrutura dos tribunais ou criao de novos tribunais, o
uso de pessoas leigas ou paraprofissionais, tanto como juzes como
defensores, modificaes no direito substantivo destinadas a evitar
litgios ou facilitar sua soluo e a utilizao de mecanismos privados ou informais de soluo de litgios. Esse enfoque, em suma, no
receia inovaes radicais e compreensivas, que vo muito alm da
esfera de representao judicial (Cappelletti e Garth, 1988, p. 26).
tambm pela coletivizao da litigiosidade. Com a transferncia da dirimio de litgios para instncias extrajudiciais, como o caso da aplicao
da lex mercatoria (a arbitragem internacional) nos litgios provenientes das
transaes econmicas internacionais, h uma estabilizao nos pases
centrais do aumento da litigao ocorrida no perodo. Todo esse processo
se deu a partir de uma propenso para a avaliao do desempenho dos tribunais em termos de produtividade quantitativa, o que de alguma maneira
contribuiu para a eroso da legitimidade dos tribunais como mecanismos
de resoluo de litgios (Sousa Santos et. al., 1996).
Faria (2008) insere, assim como Sousa Santos et. al. (1996), a discusso sobre a mudana no papel dos tribunais num contexto em que o
Estado tende a perder a posio de poder exclusivo na coordenao das
aes coletivas, em razo do avano do policentrismo decisrio caracterstico da atual economia globalizada, com suas hierarquias flexveis, entidades
nacionais ou supranacionais hbridas e estruturas de comando cada vez
mais diferenciadas e diversificadas. Para o autor, dentro desse cenrio,
[...] quanto mais o direito positivo e os tribunais se revelam incapazes
de superar seus dficits de rendimento ou desempenho funcional,
em matria de estabilizao das expectativas normativas e de resoluo de litgios, mais tendem a ser atravessados no seu papel de
garantidores de controle da legalidade por justias paralelas e normatividades justapostas, de nvel infranacional e supranacional, de
carter no-estatal, infra-estatal ou supra-estatal (Faria, 2008, p. 37).
de arbitragem, por exemplo. A segunda ordem, o Direito inoficial, refere-se aos mais variados procedimentos negociais, mecanismos regulatrios
informais e rgos paraestatais de resoluo de conflitos. Tal ordem
vem sob a forma de tcnicas de mediao, conciliao, arbitragem e
auto-resoluo de divergncias. J a terceira, o Direito Marginal, envolve
a trama da imposio da lei do mais forte nas reas perifricas sob o
controle do crime organizado. Os tipos de ordem e suas caractersticas
presentificam-se no seguinte quadro:
QUADRO 2 TIPOS DE ORDENS NORMATIVAS E SUAS PRTICAS JUDICIAIS
Tipos de
ordem
Caractersticas
Lex
Mercatoria
e direito da
produo
Direito
inoficial
Direito
positivo
Direito
marginal
O que est em
jogo
Tenses no
declaradas
publicamente
Conflitos
materiais
Litgios
jurdico-
processuais
Agresses
Objetivos
Relaes
continuadas
Solues
substantivas
Solues
formais
Contestao
Tipos de norma
Pragmtico e
casusta
Solues ad
hoc
Direito
codificado
Lei do mais
forte
Racionalidade
Procedimental
Material
Formal
Irracional
Modo de
formalizao
Contratual
Negociao
Aplicao
Ausncia de
formalizao
Tipo de
procedimento
Transao e
mediao
Conciliao
e arbitragem
Deciso
Punio e
represso
Grau de institucionalizao
Organizao
flexvel e
sistemas
autorregulados
Campo
social
semiautnomo
Campo
normativo
estatal
Marginalidade
social e
criminal
Por aceitao
e por incluso
Por adaptao ao
contexto
Pretenso
de aplicabilidade
universal
Desafio
contnuo da
ordem
Efetividade do
Direito
sentido de um enxugamento da legislao, de uma reduo da intermediao judicial, da livre negociao e da auto-resoluo dos conflitos.
Nos contornos dessa reforma, os juizados despontam no s com
o objetivo de resolver a crise do Judicirio, mas tambm democratizar
o acesso justia e desenvolver uma nova mentalidade para o tratamento processual, atravs da informalidade, simplicidade e celeridade
a implementao de mtodos de resoluo negociada de conflitos, inserida no processo de informalizao da justia em que surgem os juizados
(Slakmon, De Vitto e Pinto, 2005 apud Chasin, 2012). Vale destacar que tais
juizados, ainda que fomentados pela implementao de mtodos de resoluo negociada de conflitos, comportam formas mistas de soluo de litgios,
que combinam procedimentos extrajudiciais e judiciais, diluindo a fronteira
antes rgida entre os dois domnios (Werneck Vianna et. al., 1999, p. 175).
Um dos elementos importantes trazidos por Chasin (2012), luz
das reflexes de autores como Pedroso, Trinco e Dias (2001), refere-se
possibilidade das reformas criarem uma maior assimetria judicial entre
as diversas instncias do sistema, assimetria essa nominada de dupla
institucionalizao do Judicirio. A lgica dessa assimetria ancorar-se-ia
na posio marginal a que so postos os juizados dentro do sistema de
justia em sua dupla funo de aliviar a sobrecarga do Judicirio, mediante o trato de procedimentos de menor contedo ou de causas de menor
importncia (de menor complexidade jurdica e de baixo valor econmico),
para que seja liberado espao para que o ncleo central do Judicirio
possa se dedicar aos conflitos importantes para a economia do pas. Isso
repercutiria num entendimento difundido entre os profissionais do direito
de que os juizados seriam uma justia inferior ou mais simples do que a
justia comum, criando assim uma hierarquizao de importncia. Parte
da construo dessa percepo se d porque:
Sua estrutura [do juizado] mais precria, o procedimento mais
simplificado, o rito mais rpido e uma parte dos casos resolvida
por meio de acordo firmado na audincia de conciliao etc. Alm
disso, e acima de tudo, pode-se citar tambm a diminuio do
nmero de magistrados alocados, considerando que a maior parte
do trabalho realizada por conciliadores, via de regra voluntrios
(Chasin, 2012, p. 112).
Werneck Vianna et. al. (1999), ao analisarem a figura dos conciliadores e compreenderem suas atuaes e expectativas dentro do sistema dos
juizados especiais, acentuaram a tendncia de tais agentes de aplicarem
diretamente multas sem a presena de um representante do Ministrio
Pblico e sem sequer ouvir os relatos das partes, argumentando que a
agilidade era o fator primordial do sucesso do juizado. O fator agilidade
ainda ressaltado na percepo que tais agentes tm de seu papel, ao
criticarem aquilo que consideram intervenes exageradas dos juzes
na regulao de suas rotinas, qualificando-os, por vezes, como burocrticos, formalistas e rgidos. Ademais, os conciliadores se veem como:
[...] psiclogos de pulso forte, que precisam ter uma postura
firme e ao mesmo tempo um jogo de cintura para no deixar que
eles [as partes] percam o respeito pela gente, o que pronunciado
num misto de orgulho e de recusa a esse papel (Werneck Vianna
et. al., 1999, p. 224).
Ao exporem seus interesses pelo trabalho nos juizados, os conciliadores elencaram o ganho de experincia com o contato direto com os
processos, a flexibilidade da carga horria e a obteno de um ttulo para
futuros concursos como principais justificativas. Ao apresentarem as falhas
observadas nos juizados, atriburam-nas ausncia de motivao em razo
de uma remunerao insatisfatria (Werneck Vianna et. al., 1999, p. 224).
A justificativa dos conciliadores de ganho de experincia e obteno
de ttulo para o trabalho nos juizados apresentada por Werneck Vianna et.
al. (1999) de certa forma reflete a percepo de tais agentes da assimetria
judicial da qual fala Chasin (2012), que relega aos juizados uma posio
marginal dentro do sistema de justia e os situa num patamar baixo na
hierarquia de importncia dentro do sistema de justia.
Mesmo diante da informalidade e da variedade de procedimentos
a que dispem os conciliadores, constatou-se certa homogeneizao de
algumas prticas diante de determinados casos recorrentes, como os
relacionados ao jogo do bicho, s ameaas entre vizinhos e s brigas conjugais. Um exemplo deste ltimo caso, apresentado por Werneck Vianna
et. al. (1999), retrata bem a postura com a qual tais agentes se imbuem
para atuar, bem como a importncia dada por eles agilidade:
Em uma dessas situaes, diante da indagao da vtima sobre o
que deveria ser feito no caso de seu ex-marido continuar a agredi-la,
a conciliadora respondeu: No revide; quando um no quer, dois
no brigam. E continuou discursando em favor da unio da famlia
112 Negociao e acordo ambiental
O relevo dado busca por agilidade pode ser encontrado igualmente no exemplo trazido por Azevedo (2000) sobre as adaptaes que so
feitas dinmica proposta pela Lei n 9.909/95 em funo de carncias
estruturais dos Juizados Especiais, o que faz com que juzes procurem
alternativas extralegais para o encaminhamento das audincias. Em entrevista ao autor, um dos juzes afirma:
O que tem ocorrido que o volume de trabalho muito grande,
os recursos humanos e materiais so pequenos. Ento os juzes
esto fazendo o que eu chamo quase que programas de auditrio,
eles juntam em uma sala do jri, em um auditrio, s vezes quase
duzentas pessoas, numa manh, numa tarde, e separam em filas
quem quer transao, quem vai representar e quem vai fazer acordo
civil. Isto muito perigoso porque tira a essncia da Lei 9.909/95,
que a oralidade, explicar e ouvir as partes. Eu acho muito perigoso
isso, mas se compreende que alguns juzes faam na nsia de dar
conta dos processos. (Azevedo, 2000, p. 172).67
um procedimento justo e obscurecer o foco do acesso justia em detrimento desses outros aspectos (p. 164). Os exemplos trazidos por Werneck
Vianna et. al. (1999) e Azevedo (2000) parecem deixar claro o momento
em que o aspecto da agilidade subverte e obscurece o foco da busca pela
garantia de proteo dos interesses e direitos dos cidados. Tal debate pe
em evidncia a anlise de Sousa Santos et. al. (1996) sobre a morosidade
processual. Segundo os autores, h dois aspectos principais da morosidade. De um lado, espera-se da justia uma rapidez que assegure que no
haja a eroso da prova, o que traria graves consequncias para a justa
reparao do direito violado. Por outro lado, a celeridade no andamento
processual no pode comprometer a segurana jurdica e o direito dos
cidados. Necessita-se, pois, de um tempo ideal de durao de processo
que concilie rapidez e eficincia com proteo de direitos. A esse tempo
ideal, intitulou-se morosidade necessria, isto , o cumprimento dos
prazos legais visto sob a tica das prticas judiciais. Entretanto, pesquisas
empricas vm demostrando que estamos distantes dessa realidade.68
No que concerne o ritual informal nos juizados, vemos outros aspectos que contribuem para subverter e obscurecer o foco da busca pela
garantia de proteo dos interesses e direitos dos cidados. Sinhoretto
(2007), em sua anlise dos rituais de tratamento de conflitos observados
nos servios de justia dos postos dos Centros de Integrao da Cidadania
(CIC) marcados pelo privilgio de formas de resoluo negociada de
conflitos, observa o desempenho de rituais diferenciados para conflitos
envolvendo relaes interpessoais ou entre indivduos e empresas.
Segundo a autora, o desempenho informal dos juizados no assegura o
equilbrio entre as partes em cenas judiciais desequilibradas em razo de
desigualdades de condio de litigao entre as partes (desigualdade na
representao profissional, desigualdade de conhecimento, desigualdade
de capital simblico e produo de provas vlidas) ou pela desigualdade
entre a parte e o profissional que dirige o ritual (quando este fora uma
soluo, assume a tutela da parte e argumenta pela limitao do acesso
justia). Assim, o ritual informal, ao reconhecer a desigualdade entre
as partes e no garantir o equilbrio entre as mesmas, acaba por reforar
suas diferenas. Conforme salienta a autora:
68 Ribeiro et. al. (2009), em sua pesquisa sobre os determinantes do tempo de
processamento dos casos de homicdios dolosos, demonstraram que muitas vezes
as caractersticas dos envolvidos no crime (sexo, raa, escolaridade, idade, acesso
representao judicial por advogado particular etc.) se sobrepem s caractersticas
processuais e legais do caso, fazendo com que o tempo do processo se distancie da
ideia de morosidade necessria para processamento do fato e se aproxime da ideia
de impunidade.
As solues extrajudiciais no se restringem aos juizados e se estendem a uma srie de instituies que seguem a nova mentalidade de
tratamento de conflitos pautada na informalidade, simplicidade e celeridade
processuais. nesse contexto de reforma do sistema de justia, ancorado na
busca por descentralizao, desformalizao, deslegalizao e desconstitucionalizao que surge o instrumento do Termo de Ajustamento de Conduta
(TAC) como forma de tratamento extrajudicial dos conflitos. Desse modo,
o instrumento do TAC - assim como a conciliao nos juizados - integra a
terceira onda de acesso justia comentada por Cappelletti e Garth (1988).
Entretanto, como veremos mais adiante, o TAC, mais do que um simples
instrumento que busca dar maior eficincia e eficcia s instituies,
provoca efeitos sociais mais amplos e interfere no jogo poltico em meio
ao qual os conflitos sociais se estabelecem. Em sua proposta de abranger
os interesses das partes em litgio e promover ambientes consensuais e
participativos, ao menos no campo ambiental (escopo de nosso estudo), o
TAC pode impor uma poltica excludente, que desconsidera a participao
popular efetiva na construo das solues propostas ao envolver somente
alguns atores em especfico na sua propositura, que encobre os contextos
dos efeitos de poder que culminam no acordo e que funciona como garantidor de irregularidades e injustias. Assim, ao interferir no jogo poltico,
interfere igualmente nas maneiras de se conceber o jogo democrtico.
Para sustentarmos tais asseres, faz-se necessrio o exame das
bases tericas e os fundamentos legais dos Termos de Ajustamento de
Conduta (TAC), de forma a compreendermos como os mesmos so desenvolvidos na prtica: suas especificidades e diferentes formas de serem
propostos e levados a cabo. com essa finalidade que se estrutura a
segunda parte deste trabalho, que se apresenta a seguir.
PARTE II
O TERMO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA
COMO FORMA DE TRATAMENTO DOS
CONFLITOS AMBIENTAIS
2.1.
69 O art. 211 da Lei Federal n 8.069/90 estabelece que os rgos pblicos legitimados
podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s
exigncias legais, o qual ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial.
70 O art. 113 da Lei Federal n 8.078/90 acrescenta os 4, 5 e 6 ao art. 5 da Lei
n 7.347, de 24 de julho de 1985. Dentre eles, cabe especial destaque ao 6,
que estabelece que os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados
compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante
combinaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial.
71 Personalidade jurdica a qualidade das pessoas de direito privado (associaes,
sociedades, fundaes) e de direito pblico (Unio, Estados, Municpios, autarquias,
fundaes pblicas) que as torna capazes para a prtica de atos jurdicos, uma
vez que so reconhecidas pela lei, tendo direitos e deveres prprios, que no se
confundem com os das pessoas naturais que nelas atuam (Diniz, 1998, p. 592).
a qualidade das pessoas reconhecidas pelo direito e que no so pessoas fsicas.
(Magalhes e Magalhes, 2011).
Rodrigues (2000) reconhece que a efetiva compreenso da gnese de uma norma jurdica envolve a anlise do contexto econmico,
74 A semelhana do Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) com o Termo de
Compromisso de Cessao de Prtica (TCC) reside no fato de que ambos tratam da
tutela extrajudicial de direitos transindividuais, constituindo-se como instrumentos
de tratamento de conflitos envolvendo direitos transindividuais. Contudo, conforme
elucida Rodrigues (2005), o Termo de Compromisso de Cessao de Prtica (TCC) se
distingue do Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) pelas seguintes razes: a) o
compromisso de cessao versa sobre responsabilidade administrativa, enquanto o
ajustamento de conduta sobre responsabilidade civil; b) o compromisso de cessao
s pode ser celebrado pelo CADE, ao passo que o ajustamento de conduta pelo
Ministrio Pblico e por outros rgos pblicos; c) o compromisso de cessao s
pode versar sobre obrigaes previstas na lei, mas o ajustamento de conduta pode
conter vrios tipos de obrigaes; e d) o compromisso de ajustamento de conduta
pode ser celebrado mesmo que tenha ocorrido dano a direitos transindividuais,
desde que haja a previso de uma completa reparao, o que no pode ocorrer no
compromisso de cessao (p. 132).
75 O art. 101 da Lei Estadual n 3.467/00 dispe que as multas aplicadas com base
nesta Lei podero ter a sua exigibilidade suspensa, mediante a celebrao de termo
de compromisso ou de ajuste ambiental, a exclusivo critrio do Secretrio de Estado
de Meio Ambiente e Desenvolvimento Sustentvel, obrigando-se o infrator adoo
de medidas especficas para fazer cessar a degradao ambiental sem prejuzo
das demais medidas necessrias ao atendimento das exigncias impostas pelas
autoridades competentes. A Lei Estadual n 3.467/00 dispe sobre as sanes
administrativas derivadas de condutas lesivas ao meio ambiente no Estado do Rio
de Janeiro e d outras providncias. Para maiores informaes sobre essa lei, ver
Mascarenhas (2004).
poltico e social em que a mesma foi gestada. Ainda que no se proponha a um estudo de tal contexto, a autora situa o surgimento do Termo
de Ajustamento de Conduta na mesma ambincia social que gerou a
Constituio Federal de 1988, marcada pela adaptao do ordenamento jurdico aos mveis polticos conformados pela nova ordem vigente.
Vale ressaltar que grande parte dos estudos recentes sobre os Termos
de Ajustamento de Conduta replicam essa postura de reconhecer o
contexto em meio ao qual o mesmo se principia, mas se detm to
somente ao exame de suas estruturas e princpios como instrumento
jurdico, o que acaba por inscrever a discusso em uma literatura bastante especfica do Direito.76 Mesmo que reconheamos o esforo de
tais autores, entendemos a discusso jurdica em torno do TAC como
apenas uma parte da busca pelo seu entendimento, de forma que perseguimos, acima de tudo, identificar e analisar os efeitos do uso de tal
instrumento na realidade social, desvelando os impactos, na prtica,
de sua aplicao. Antes de chegarmos a tal ponto na pesquisa, porm,
consideramos relevante trazermos para o debate a compreenso jurdica em torno do TAC.
A diversidade de entendimentos sobre o TAC
Uma anlise da literatura jurdica sobre o TAC nos permite observar
diferentes entendimentos acerca de tal instrumento, de modo que no h,
entre os estudiosos do Direito, uma leitura consensual de sua composio.
A terminologia utilizada no TAC
Saroldi (2005), por exemplo, destaca a terminologia utilizada no
TAC como motivo de controvrsia. Segundo ela, autores como Mazzilli
(2000) defendem a ideia de que o compromissrio77 no TAC o rgo
pblico legitimado para tomar o compromisso, ao passo que o compromitente78 aquele que promete adequar sua conduta. Para autores
como Rodrigues (2002), entretanto, a terminologia invertida. Desse
modo, segundo Saroldi (2005), consideram-se ambas as formas corretas, cabendo somente especificar no incio do termo o papel de cada
76 Exemplos de tal afirmao podem ser encontrados em Mazzilli (2006), Saroldi (2005),
Carvalho (2005), Gavronski (2005), Abelha (2004), Rodrigues (2002), Cappelli (2002).
77 Segundo Diniz (1998), compromissrio o rbitro escolhido em razo de um
compromisso extrajudicial (p. 710).
78 Aquele que assume um compromisso (Diniz, 1998, p. 712).
Nesse mesmo art. 5 da Lei n 7.347/85, afirma-se que tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar:o Ministrio Pblico;a
Defensoria Pblica;a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista;
a associao que concomitantemente esteja constituda h pelo menos um
ano nos termos da lei civil ou que inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico
e paisagstico. Por sua vez, o art. 82 da Lei n 8.078/90 admite que so
legitimados concorrentemente: o Ministrio Pblico, a Unio, os Estados,
os Municpios e o Distrito Federal; as entidades e rgos da Administrao
Pblica (direta ou indireta), ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por
79 Conforme o art. 585 do Cdigo de Processo Civil (CDC), so ttulos executivos
extrajudiciais:a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o
cheque (a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor); o
documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento
de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou
pelos advogados dos transatores; os contratos garantidos por hipoteca, penhor,
anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida; o crdito decorrente de foro e
laudmio;crdito (documentalmente comprovado) decorrente de aluguel de imvel,
bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio; o
crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando
as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; a
certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na
forma da lei;todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir
fora executiva.
Por outro lado, para autores como Milar (2011), o TAC uma
figura peculiar de transao, que supe a existncia de concesses
mtuas em face do termo possuir natureza consensual. Assim, para
tal corrente, admite-se pactuar apenas quanto aos aspectos acessrios
do cumprimento das obrigaes, ou seja, abre-se a possibilidade de
serem negociadas as obrigaes acessrias do Termo de Ajustamento
de Conduta (como tempo, modo e lugar do cumprimento da obrigao
assumida pelo agressor do direito). Dessa forma, alega Milar (2011)
sobre o TAC que:
[...] lembramos ter sempre sustentado tratar-se de mecanismo
de soluo de conflitos, com natureza jurdica de transao, j
que preordenado adoo de medidas acauteladoras do direito
ameaado ou violado, destinadas a prevenir litgio ou pr-lhe fim,
dotando os legitimados ativos de ttulo extrajudicial ou judicial,
respectivamente, tornando lquida e certa a obrigao reparatria
(Milar, 2011, p. 1382).
As origens do TAC
Igualmente no h concordncia doutrinria entre diversos autores no que concerne s origens do TAC. Rodrigues (2000) e Abelha
(2004) indicam como antecedente do ajuste de conduta o pargrafo
nico do art. 55 da Lei n 7.244, de 7 de novembro de 1984, a Lei de
Juizados de Pequenas Causas.81 Para Rodrigues (2000), o surgimento
do ajuste de conduta no cenrio jurdico brasileiro se deu principalmente em razo da necessidade de ampliao da tutela civil dos direitos
transindividuais (consumidor, meio ambiente, patrimnio histrico
artstico e paisagstico etc.). J autores como Mazzilli, entretanto, entendem que os primrdios do TAC se estendem para alm da Lei n
7.244, compreendendo tambm a Lei Federal n 5.562/1968 que atribuiu ao Ministrio Pblico a possibilidade de homologar as rescises
81 De acordo com o art. 55 da Lei n 7.244, de 7 de novembro de 1984, o acordo
extrajudicial, de qualquer natureza ou valor, poder ser homologado, no juzo
competente, independentemente de termo, valendo a sentena como ttulo executivo
judicial.
considerados relevantes por esse legitimado. Aps a escolha dos interesses a serem protegidos, exige-se do legitimado a escolha das pretenses
(ou exigncias) consideradas como as mais adequadas e eficientes para a
satisfao dos interesses transindividuais amparados pelo ordenamento
jurdico (Carvalho, 2005). Todo esse critrio de escolha dos legitimados
deve ser realizado, de acordo com Rodrigues (2002), a partir de regras
de ponderao.83 Entretanto, como assevera Carvalho (2005):
certo que os princpios e as regras contidas no ordenamento jurdico oferecem parmetros para que os co-legitimados identifiquem
quais seriam os interesses que mereceriam ser tutelados, e em
que medida os mesmos haveriam de restar satisfeitos; todavia, nem
sempre a controvrsia jurdica encontra uma soluo unvoca, apta
a gerar um consenso universal entre os operadores do direito. Pelo
contrrio, a identificao da soluo mais conforme ao ordenamento jurdico, em determinado caso concreto, frequentemente objeto
de vivas controvrsias, mesmo entre os mais sbios e experientes
juristas, especialmente quando envolve, em algum grau, uma operao de ponderao de princpios (Carvalho, 2005, p. 67).
Tais afirmaes chamam a ateno para a necessidade de refletirmos sobre qual entendimento de eficincia est sendo colocado em jogo
Negociao e acordo ambiental 133
para qualificar a preveno e reparao a interesses e direitos transindividuais, bem como que parmetros e mtodos so utilizados para medir essa
suposta eficincia.
No mbito jurdico, de maneira semelhante ao que encontramos
com relao ao TAC, h diferentes entendimentos sobre o princpio da
eficincia, princpio este expresso naEmenda Constitucional n 19, de
1998, que alterou o caput do art. 37 da Constituio Federal de 1988, incluindo o dever de eficincia como princpio que subordina as atividades
dos administradores.85 A dificuldade, no campo do Direito, de definio
de tal princpio, torna-se explcita nas palavras de Maffini (2008), quando
o autor afirma que trata-se de princpio de difcil definio e, talvez, nem
se possa defini-lo sem o auxlio de parmetros objetivos previamente
estabelecidos (p. 47). Nesse tocante, por se tratar de um termo com
uma interpretao muito subjetiva e indefinida, fica difcil determinar
qual atividade exercida pela administrao pblica estaria munida de
eficincia ou no.
Para Figueiredo (2004), o princpio da eficincia, ao ser trazido para
o sistema jurdico pela Emenda Constitucional n 19, de 1998, veio a
ratificar o que na verdade sempre se esperou da Administrao Pblica.
De acordo com a autora:
Ao que nos parece, pretendeu o legislador da Emenda 19 simplesmente dizer que a Administrao deveria agir com eficcia.
Todavia, o que podemos afirmar que sempre a Administrao
deveria agir eficazmente. isso o esperado dos administradores
(Figueiredo, 2004, p. 64).
De acordo com Medauar (2009), a palavra eficincia, quando relacionada Administrao Pblica, tem o significado de que a Administrao
possui o dever de realizar suas tarefas de forma rpida e atender aos
anseios da sociedade:
Agora a eficincia o princpio que norteia toda a atuao da
Administrao Pblica. O vocbulo liga-se ideia de ao para produzir resultados de modo rpido e preciso. Associado Administrao
Pblica, o princpio da eficincia determina que a Administrao
O que pretendemos sustentar ao trazermos para debate o entendimento jurdico do princpio da eficincia o risco de uma assemelhao
da eficincia com celeridade em instrumentos operacionalizados na tentativa de garantir interesses e direitos transindividuais, como o caso do
TAC. Nesse aspecto, concordamos com Alemo e Barroso (2011), quando
afirmam que:
Em tempos democrticos, as vias extrajudiciais podem aparecer
como meios mais eficientes, como prevalecem nos tempos atuais,
com o discurso com forte conotao neoliberal e privatizante, de
afastamento das decises do centro do Estado. Hoje o discurso da
eficincia est aliado ao da celeridade. No s porque o mundo
mais dinmico, os espaos e tempos se misturam, mas porque a
forma mais simples de se medir a referida eficincia por meio de
nmeros (Alemo e Barroso, 2011, p. 5).
A sobrevalorizao do aspecto da celeridade na aplicao de instrumentos extrajudiciais usados com o propsito de proteger interesses
e direitos transindividuais corre o risco de subverter os fundamentos
de um procedimento justo e obscurecer o foco do acesso justia, conforme advertem Cappelletti e Garth (1988), colocando em jogo, dessa
forma, a morosidade necessria (Sousa Santos et. al., 1996) para
a obteno de um resultado socialmente tido por justo. Um exemplo
de sobrevalorizao do aspecto da celeridade na aplicao de instrumentos extrajudiciais fica expresso na afirmao de Cappelli (2002)
sobre o Termo de Ajustamento de Conduta: tal soluo extrajudicial,
alm de mais clere e, portanto, mais eficaz, pe a lume a importncia
poltico-institucional do Ministrio Pblico e propicia, diretamente, o
conhecimento dos problemas, sua investigao e deslinde. (Cappelli,
2002, n. p, grifos nossos). Nessa afirmao, equipara-se celeridade com
outro princpio em especfico: o da eficcia.
O entendimento da eficcia de um Termo de Ajustamento de
Conduta sob a tica do Direito consiste em examinar a capacidade desse
instrumento de produzir efeitos jurdicos e sociais. Sobre o entendimento
da eficcia, encontramos em J. Silva (2004) a ideia de que a:
Negociao e acordo ambiental 135
politizao de problemticas que afetam a vida coletiva.86 Assim, a possibilidade de que um TAC possa ser um procedimento socialmente tido por justo
de defesa dos interesses e direitos transindividuais e de que assegure o
foco do acesso justia s pode ser obtida atravs desse exerccio real de
ponderao. Alm disso, para se atingir essa eficcia social, a prpria ideia
de justia deve ser ampliada, de forma a considerar distintos esquemas
de representao de justia provindos da realidade social atravs da ao
coletiva contra ordens tidas como injustas87. Esse seria o caso, por exemplo,
da justia ambiental que, ao renunciar reproduo da desigualdade de
poder e ao denunciar as relaes de dominao associadas imposio
desigual de danos ambientais, aponta para uma realidade de vida futura
em que a dimenso ambiental da injustia social venha a ser superada.
Sobre esse fenmeno, observam Acselrad et. al. (2009):
Para designar esse fenmeno de imposio desproporcional dos
riscos ambientais s populaes menos dotadas de recursos
financeiros, polticos e informacionais, tem sido consagrado o
termo injustia ambiental. Como contraponto, cunhou-se a noo
de justia ambiental para denominar um quadro de vida futuro
no qual essa dimenso ambiental da injustia social venha a ser
superada. Essa noo tem sido utilizada, sobretudo, para constituir uma nova perspectiva a integrar as lutas ambientais e sociais
(Acselrad et. al., 2009, p. 9).
No que se refere problematizao referente aos parmetros e mtodos para afirmar a suposta eficincia e eficcia dos TACs, consideramos que
2.2.
Estudos de caso
Vale, com 27%; e produz placas de ao que so posteriormente transformadas em outros tipos de produtos nas unidades do grupo ThyssenKrupp na
Alemanha e nos EUA.88 O complexo siderrgico da TKCSA formado pelas
instalaes principais e auxiliares, a saber, uma coqueria, uma usina de
placas (composta pelas unidades de sinterizao89, altos-fornos, aciaria e
lingotamento contnuo), uma termeltrica (com capacidade para gerao
de 490 MW de energia eltrica), uma fbrica de cimento, um Ptio de
Preparao de Escrias, um ramal ferrovirio, um porto e um per. Este
complexo siderrgico o maior investimento da ThyssenKrupp na Amrica
Latina, tendo custado aproximadamente R$ 12 bilhes.
A construo do empreendimento contou com o financiamento de
R$ 1,48 bilhes do Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e
Social (BNDES) e com isenes fiscais do Governo Federal e Estadual. Os
incentivos fiscais do Governo Estadual estavam previstos no programa de
atrao de investimentos estruturantes, o ento chamado Rio Invest;90 e
a empresa foi isentada do Imposto sobre Operaes relativas Circulao
de Mercadorias e Servios (ICMS) por 20 anos. Em junho de 2006, foi
aprovada a Lei Municipal n 4.372, de 13 de junho de 2006, que isentou
a TKCSA do Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) por cinco
anos (ALERJ, 2013, p. 20). Entre os anos 2007 e 2010, foram concedidos
cerca de R$ 695 milhes em isenes fiscais para o complexo siderrgico.91 Alm disso, o prprio terreno onde a empresa est localizada foi
doado pelo Governo Federal (ALERJ, 2013, p. 16).
88 Segundo o site da empresa, toda a produo direcionada para unidades do Grupo
no exterior, visando atender a clientes no mercado internacional de ao Premium, em
especial as indstrias automotiva, de linha branca (eletrodomsticos), dutos e tubos e de
mquinas do segmento yellow line, como tratores, guindastes e escavadeiras. Disponvel
em: <http://www.thyssenkrupp-csa.com.br >. Acesso em: 16 de junho de 2013.
89 Sinterizao ou Metalurgia em p um processo de transformao de p de metais
em peas pela aplicao de presso e calor.
90 Em 2005, foi aprovada a Lei n 4.529, de 31 de maro de 2005, que prev, em
seu art. 1, o enquadramento das sociedades CSA COMPANHIA SIDERRGICA DO
ATLNTICO, THYSSENKRUPP STAHL A. G. e COMPANHIA VALE DO RIO DOCE e das
sociedades integrantes do Complexo Siderrgico, das quais elas participem, ainda que
minoritariamente, no PROGRAMA DE ATRAO DE INVESTIMENTOS ESTRUTURANTES
- RIOINVEST, institudo pelo Decreto n 23.012, de 25 de maro de 1997, e suas
posteriores alteraes, para utilizar os recursos do Fundo de Desenvolvimento
Econmico e Social - FUNDES para a construo e operao de um Complexo
Siderrgico no Estado do Rio de Janeiro.
91 Fonte: matria publicada no jornal O Globo, de 30 de agosto de 2012, intitulada CSA
vira elefante branco, est venda e pode fechar alto-forno. Disponvel em: <http://
oglobo.globo.com/economia/csa-vira-elefante-branco-esta-venda-pode-fechar-altoforno-5958758#ixzz2SfdONpxW>. Acesso em: 11 de julho de 2013.
aquicultores, ONGs etc. Foram realizadas barqueatas, passeatas, articulaes internacionais com sindicatos e movimentos sociais da Alemanha,
denncias no parlamento alemo e na assembleia de acionistas da empresa, campanhas para a interdio da empresa etc.
Entre dezembro de 2010 e abril de 2012, foram realizadas, pela
Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro, 238 entrevistas com
famlias residentes na circunvizinhana da TKCSA. Nesses depoimentos,
as famlias narraram problemas oftalmolgicos, dermatolgicos e respiratrios que teriam surgido ou se agravado aps o incio da operao da
empresa.110 De acordo com o relatrio do grupo de trabalho criado pela
Secretaria do Estado do Ambiente (SEA), que avaliou os danos sade de
trabalhadores e moradores residentes prximos TKCSA,111 os principais
problemas de sade relatados pela populao das proximidades da empresa e atribudos ao material particulado foram:
[...] problemas respiratrios, conjuntivite, dermatoses e problemas
alrgicos. Reclamaes no pertinentes sade tambm foram
levantadas, como as obras no rio paralisadas; a poluio do rio com
mortalidade de peixes; a poluio sonora pelos trens que transportam minrios, inclusive noite [...] alm do incmodo causado pela
fuligem dentro das residncias, nos alimentos, nas plantas, nas
roupas, nos mveis etc. (SEA, 2012, p. 4).
Em maro de 2011, o INEA realizou uma vistoria em diversos conjuntos habitacionais nas proximidades da TKCSA, onde foram identificados
inmeros impactos causados pela empresa populao, dentre eles:
(i) doenas de pele e problemas respiratrios associados emisso do
material particulado; (ii) rachaduras nas casas devido ao intenso trfego
ferrovirio de carvo e (iii) ausncia de qualquer assistncia da empresa
aos moradores.123
A atuao do Ministrio Pblico Estadual e Federal
Em 2008, o Ministrio Pblico Federal (MPF) instaurou um
Inqurito Civil para investigar possveis crimes ambientais praticados
pela TKCSA (ALERJ, 2013, p. 22). Nesse mesmo ano, procuradores
do MPF criticaram o desmembramento do processo de licenciamento
do complexo siderrgico e recomendaram SEA que suspendesse as
licenas concedidas e corrigissem as ilegalidades no processo de licenciamento. Recomendou-se ainda que o IBAMA assumisse o processo
de licenciamento, sob a alegao de que a rea do entorno da Baa
de Sepetiba seria de mar territorial e por isso deveria ser licenciada
pelo rgo ambiental federal.124 Em outra ocasio, o MPF associou a
rapidez na concesso das licenas ambientais do empreendimento com
o tratamento pouco cuidadoso das questes sociais e ambientais. Em
uma recomendao datada de 03 de junho de 2008, procuradores do
MPF alegam que uma anlise minuciosa das datas dos documentos
apresentados expe uma celeridade pouco vista no andamento de processos desta natureza convm lembrar que se trata da maior usina
siderrgica do mundo.125
Em uma audincia pblica realizada pela Comisso de Direitos
Humanos da ALERJ em maro de 2009 para averiguar os impactos e as
123 Coordenao de Estudos Ambientais. Relatrio de vistoria de 24 e 25 de maro de
2011. Processo INEA E-07/503467/10. Ibidem, Volume I, fls. 53-54.
124 Fonte: notcia veiculada no site do Ministrio Pblico Federal, s/d, intitulada MPF/RJ
aponta erros em licenciamento ambiental da CSA. Disponvel em: <http://noticias.
pgr.mpf.gov.br/noticias/noticias-do-site/copy_of_meio-ambiente-e-patrimoniocultural/mpf-rj-aponta-erros-em-licenciamento-ambiental-da-csa>. Acesso em: 11 de
julho de 2013.
125 Ministrio Pblico Federal. Procuradoria da Repblica no Estado do Rio de Janeiro.
Ofcio do Meio Ambiente e Patrimnio Histrico e Cultural. Inqurito Civil n 30/2008
RECOMENDAO, p. 2. Disponvel em: <http://www.prrj.mpf.mp.br/PRDC/Acoes/
Recomenda%C3%A7%C3%A3o%20IBAMA%20CSA.pdf>. Acesso em: 23 de julho de
2013.
128 No art. 36 da referida lei, consta que: nos casos de licenciamento ambiental
de empreendimentos de significativo impacto ambiental, assim considerado
pelo rgo ambiental competente, com fundamento em estudo de impacto
ambiental e respectivo relatrio - EIA/RIMA, o empreendedor obrigado a apoiar
a implantao e manuteno de unidade de conservao do Grupo de Proteo
Integral, de acordo com o disposto neste artigo e no regulamento desta Lei.
(Regulamento) 1 O montante de recursos a ser destinado pelo empreendedor
para esta finalidade no pode ser inferior a meio por cento dos custos totais
previstos para a implantao do empreendimento, sendo o percentual fixado pelo
rgo ambiental licenciador, de acordo com o grau de impacto ambiental causado
pelo empreendimento. (Vide ADIN n 3.378-6, de 2008) 2 Ao rgo ambiental
licenciador compete definir as unidades de conservao a serem beneficiadas,
considerando as propostas apresentadas no EIA/RIMA e ouvido o empreendedor,
podendo inclusive ser contemplada a criao de novas unidades de conservao.
3 Quando o empreendimento afetar unidade de conservao especfica ou
sua zona de amortecimento, o licenciamento a que se refere o caput deste artigo
s poder ser concedido mediante autorizao do rgo responsvel por sua
administrao, e a unidade afetada, mesmo que no pertencente ao Grupo de
Proteo Integral, dever ser uma das beneficirias da compensao definida
neste artigo.
129 O art. 1 dessa resoluo estabelece: diretrizes para clculo, cobrana, aplicao,
aprovao e controle de gastos de recursos financeiros advindos da compensao
ambiental decorrente dos impactos causados pela implantao de empreendimentos
de significativo impacto ambiental, assim considerado pelo rgo ambiental
competente.
130 Segundo Guimares (2011), a compensao ambiental, exigida no artigo 36 da Lei
do SNUC, vem sendo, em muitos casos, mobilizada para defender a concesso de
licenas ambientais, tendo em vista a carncia de recursos dos rgos ambientais
para a gesto das unidades de conservao. A autora destaca ainda que, em 06 de
abril de 2006, foi encaminhado FEEMA um ofcio da Fundao Instituto Estadual
de Florestas (IEF/RJ), com cpia para a Secretria de Meio Ambiente do Municpio
do Rio de Janeiro e Presidente da CECA, no qual era solicitada agilidade ao
licenciamento ambiental da TKCSA, tendo em vista a importncia socioeconmica
para o Estado do Rio de Janeiro dos empreendimentos da empresa (Guimares,
2011, p. 105).
163 Informaes obtidas por Giffoni Pinto (2010b) em entrevista realizada com um
pescador da Praia do Ipiranga, em Mag, Rio de Janeiro, no dia 10 de agosto de 2009.
164 Fonte: Matria publicada no jornal Folha de S. Paulo, de 09 de fevereiro de 2007,
intitulada: Justia condena Petrobras a pagar R$ 1,1 bi por vazamento de leo.
Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u114401.
shtml>. Acesso em: 20 de abril de 2013.
Com base nesses dois termos anteriores, outro TAC foi celebrado em
29 de novembro de 2000 entre a Petrobras, o Ministrio Pblico Federal
e o Estado do Rio de Janeiro - por meio da Secretaria Estadual de Meio
Ambiente e Desenvolvimento Sustentvel (SEMADS), no qual a empresa
se comprometia a regularizar o licenciamento de todas as unidades e
sistemas da REDUC e da DTSE/GEGUA de maneira a promover todas as
adequaes de seu sistema produtivo s normas legais em um prazo de
trs anos. Dentre os objetivos desse termo, inclua-se a regularizao da
situao ambiental da refinaria, alm do atendimento conformidade
legal atravs do licenciamento ambiental de seus processos e a suspenso dos processos judiciais (Camaz, 2008, p. 88). Cabe destacar que
nesse TAC a empresa no se compromete a implementar qualquer medida de compensao referente aos prejuzos ocasionados s atividades de
pescadores e aos moradores impactados pelo derramamento de leo de
2000.175 Firma-se, no entanto, um compromisso para assinatura de um
termo de colaborao proteo ambiental no qual a REDUC encarrega-se de financiar e promover um incremento poltica ambiental do Estado
do Rio de Janeiro:
[...] 15.1 como forma de incremento de poltica ambiental, compromete-se a Petrobrs a firmar com o Estado do RJ, por intermdio da
SEMADS, termo de colaborao proteo ambiental, cujo objeto
ser a adoo de medidas de contribuio para melhoria da qualidade ambiental deste Estado, com implementao de projetos de
educao ambiental, limpeza e urbanizao de reas de interesse.176
Vale mencionar que no item 14 do referido TAC, a Petrobras se compromete a realizar estudos para modernizar a REDUC e potencializar o
desempenho produtivo e comercial da empresa. Esta iniciativa descrita
da seguinte forma:
Em consonncia com o seu planejamento estratgico - perodo
2000-2005 - a Petrobrs ir desenvolver estudos visando a
175 [...] o presente termo, inclusive o previsto no item 15.1, no se refere compensao
e indenizao por danos ambientais causados pela Petrobrs. Termo de compromisso
para ajuste ambiental celebrado entre o Estado do Rio de Janeiro, atravs da
Secretaria de Estado de Meio Ambiente e Desenvolvimento Sustentvel (SEMADS), a
Fundao Estadual de Engenharia do Meio Ambiente (FEEMA) e a Petrleo Brasileiro
S/A (Petrobras), bem como para ajuste de conduta com o Ministrio Pblico Federal,
29 de Novembro de 2000, p. 9.
176 Ibidem, p. 8.
influncia direta da REDUC estava fora dos padres ideais definidos pela
Resoluo CONAMA n 003, de 28 de junho de 1990:188
Dos poluentes analisados, o MP, SO2 e NO2 apresentaram concentraes acima do padro secundrio de qualidade do ar, ao passo
que a concentrao do oznio excedeu at mesmo o nvel de ateno, ficando somente abaixo do nvel de emergncia.189
O referido TAC teve como principal objetivo regularizar o licenciamento ambiental da REDUC. De acordo com informaes da Secretaria
de Estado do Ambiente (SEA), os compromissos firmados no TAC so
condicionantes determinadas pela SEA e pelo INEA para a renovao
191 I.C.P. n 1.30.017.000156/2012-69. 11/04/2012. Procuradoria da Repblica em
So Joo de Meriti MPF, p. 5.
192 Para maiores informaes, ver: MPF Processo n 0810735-07.2011.4.02.510,
p. 28-29 e ver: Dirio Eletrnico da Justia Federal da 2 Regio, de 01
de maro de 2013. Ao Penal. Processo n 0810735-07.2011.4.02.5101
(2011.51.01.810735-3), p. 1194. Disponvel em: <http://www.jusbrasil.com.br/
diarios/51638162/trf-2-jud-jfrj-01-03-2013-pg-1195/pdfView>. Acesso em: 09
de agosto de 2013.
193 Fonte: Partido dos Trabalhadores. Diretrio Estadual do Rio de Janeiro. Entrevista com
o Secretrio de Estado do Ambiente, Carlos Minc, s/d. Disponvel em: <http://www.
ptrj.org.br/index.php/noticias/395-entrevista-com-o-secretario-de-estado-de-meioambiente-carlos-minc >. Acesso em: 26 de fevereiro de 2013.
da licena de operao da REDUC.194 Tal TAC integra uma das 12 iniciativas do Plano Guanabara Limpa,195 do Governo do Estado do Rio
de Janeiro, para a recuperao ambiental da baa de Guanabara. O
referido plano parte dos compromissos olmpicos assumidos com o
Comit Olmpico Internacional para realizao do saneamento de 80%
da baa de Guanabara at 2016, ano em que o Rio de Janeiro sediar
as Olimpadas. Com vigncia de 72 meses, o TAC tem como objetivo
especfico disciplinar as medidas tcnicas necessrias ao cumprimento
das condicionantes das licenas de operao FE 007284, FE 007482
e FE 007990 aptas continuidade da operao da REDUC.196 Em seu
Plano de Ao, o TAC prope 24 medidas de adequao tcnica, cujo
valor total estimado de investimento de R$ 1.089.300,00. Dentre as
medidas, destacam-se: (i) o envio de dados do monitoramento contnuo
de NOx e SOx para o INEA; (ii) a elaborao de estudos sobre a viabilidade tcnico-econmica da utilizao de aditivos que promovem a
reduo da emisso de xido de enxofre (SOx) e (iii) a adequao da
capacidade de tratamento dos efluentes oleosos e enquadramento dos
seus parmetros na legislao vigente,197 esta ltima com prazo para ser
operacionalizada at maio de 2017. Segundo um relatrio de vistoria da
Agncia Nacional de Petrleo (ANP) sobre as instalaes do sistema de
tratamento e lanamentos de efluentes da REDUC:
[...] o referido TAC teve como objeto disciplinar as medidas tcnicas necessrias continuidade da operao da refinaria, de modo
a garantir o necessrio controle ambiental das atividades por ela
desempenhada. Para isto, foi estabelecido [...] um cronograma
fsico de cumprimento dessas aes assumidas pela Refinaria
para a melhoria da qualidade ambiental intra e extramuros e o
194 Fonte: Secretaria de Estado do Ambiente (SEA). TAC da REDUC. Petrobras ter
que investir R$ 1 bilho em aes ambientais em refinaria que contribuiro para
sanear Baa de Guanabara. Disponvel em: <http://www.rj.gov.br/web/sea/
exibeconteudo?article-id=1440050>. Acesso em: 16 de junho de 2013.
195 O Plano Guanabara Limpa insere-se no mbito do Programa Estadual Pacto pelo
Saneamento institudo pelo Governo do Estado do Rio de Janeiro, em abril de 2011,
atravs do Decreto n 42.930 e tem por objetivo universalizar o acesso a sistemas
de saneamento bsico. Informaes contidas no site da Secretaria de Estado do
Ambiente (SEA). Disponvel em: <http://www.rj.gov.br/web/sea/exibeconteudo?articleid=1055505>. Acesso em: 16 de junho 2013.
196 TAC INEA 006/11. PROCESSO n E-07/500.955/11. Clusula Primeira Do objeto,
p. 30.
197 TAC INEA 006/11. PROCESSO N E-07/500.955/11, Plano de Ao.
De acordo com o cronograma do Plano de Ao do TAC, as fases iniciais de sete medidas teriam incio em 2012 (elaborao de
projetos e estudos, licitao, contratao etc.). 16 medidas estariam
concludas entre 2012 e 2013, duas em 2014, trs em 2016 e mais trs
em 2017. Na clusula quinta do termo, dito que a CECA (Comisso
Estadual de Controle Ambiental) dever emitir a Licena de Operao e
Recuperao (LOR) autorizando a operao das atividades da REDUC
concomitante implementao das medidas previstas nesse termo200
e, no item seguinte, estabelece-se que o rgo estadual tem a obrigao de emitir a Licena de Operao e Recuperao em, no mximo,
60 dias aps a assinatura do termo.201 At a emisso da Licena de
Operao e Renovao, a operao da REDUC garantida pela renovao automtica das licenas de operao.202 No entanto, segundo o
INEA, a autorizao da operao do empreendimento concomitante
recuperao ambiental de passivo existente em sua rea, s poderia
ser concedida caso no houvesse risco sade da populao e dos
trabalhadores.203
De maneira semelhante ao TAC assinado em novembro de 2000,
quando a empresa comprometeu-se a firmar um termo de colaborao
proteo ambiental, onze anos depois so propostas nesse TAC de 2011
medidas denominadas de colaborao para a melhoria da qualidade
198 Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro (DOERJ), 20 de maro de 2012, p. 24:
PETRLEO BRASILEIRO S/A - PETROBRAS torna pblico que recebeu do Instituto
Estadual do Ambiente - INEA, a LICENA DE OPERAO E RECUPERAO LOR n
IN019141, com validade at 16 de maro de 2015, para operar a atividade de
petrleo e gs e avaliao de passivo ambiental existentes nas instalaes da
Refinaria Duque de Caxias - REDUC e sua remediao, de acordo com o estabelecido
no Termo de Ajuste de Conduta - TAC, n 006/2011, celebrado entre SEA/CECA/
INEA e a REDUC.
199 Relatrio de Vistoria, 02 de agosto de 2012. Ministrio Pblico Federal IC
1.30.017.000102/2007-36, fl. 524.
200 TAC INEA 006/11. PROCESSO n E-07/500.955/11. Clusula Quinta Das atribuies
dos compromitentes, p. 32.
201 Ibidem, p. 33.
202 Essa renovao automtica baseia-se no artigo 16 do Decreto Estadual n 42.159, de
02 de dezembro de 2009, que dispe sobre o Sistema de Licenciamento Ambiental
do Estado do Rio de Janeiro.
203 INEA, Portal do Licenciamento. Disponvel em: <http://www.inea.rj.gov.br/fma/
licenciamento-apresentacao.asp>. Acesso em: 12 de julho de 2013.
2.3.
Entradas analticas
A aprovao da Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de 1998, conhecida como a Lei de Crimes Ambientais, que dispe sobre as sanes
penais e administrativas derivadas de condutas lesivas ao meio ambiente, fez com que as pessoas fsicas e jurdicas que desenvolviam atividades
efetiva ou potencialmente degradadoras do meio ambiente pudessem ser
julgadas tambm criminalmente. A fim de permitir a adequao de tais
atividades Lei n 9.605/98, foi acrescentado pela medida provisria MP
n 1.710/1998,209 de 07 de agosto de 1998, o Artigo79-A que, em seu
1, dispe que: o termo de compromisso a que se refere este artigo
destinar-se-, exclusivamente, a permitir que as pessoas fsicas e jurdicas mencionadas no caput possam promover as necessrias correes
de suas atividades, para o atendimento das exigncias impostas pelas
autoridades ambientais competentes.
Depois de includos os dispositivos Lei n 9.605/98 pela MP n
1.710/1998, o Partido dos Trabalhadores (PT), o Partido Verde (PV) e o
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil entraram com uma
Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn) pedindo a concesso de medida liminar contra essa MP (ADIn n 2.083-8) no Supremo Tribunal Federal.
Os requerentes alegaram que a MP violava, dentre outras normas, o artigo
225 da Constituio Federal, pois mediante a mesma, o Poder Executivo
renunciava ao poder-dever que lhe outorgou o constituinte por meio
desses dispositivos que estabelecem respectivamente as competncias
funcionais atribudas ao Poder Pblico para assegurar a efetividade do
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado e sadia qualidade
de vida humana, bem como a determinao de que as atividades lesivas
ao meio ambiente sero punidas na esfera administrativa e penal, independente da responsabilidade civil. (Supremo Tribunal Federal, 2000a,
p. 4-5). Alm disso, acentuaram que:
[...] a Medida Provisria visa a suspender a aplicao de sanes
administrativas aos infratores, sobretudo multas e suspenso de
atividades previstas na Lei 9.605/98 por degradao do meio
ambiente. Ademais, a Medida Provisria 1.710/98 [...] vem dificultando muito a aplicao dos dispositivos da Lei 9.605/98, pois
mediante um termo de compromisso, tido como ttulo executivo
extrajudicial, se permite que os rgos ambientais possam, de alguma forma, causar degradao ambiental, sem licena ambiental
209 Vale destacar que a Medida Provisria n 1.710/98 foi reeditada inmeras vezes
e atualmente encontra-se em tramitao com o nmero 2.163-41, de 23 de agosto
de 2001.
O terceiro aspecto da diferenciao recai sobre a questo da temporalidade dos termos, nela incluindo as condies temporais de suas
celebraes e seus prazos. No que diz respeito s condies temporais,
223
224
numa relao determinada entre os que exercem poder e os que lhe esto sujeitos), pois quanto mais esse poder conseguir ocultar sua origem
histrica e arbitrria, maisforte ele ser. Nesse aspecto, aproximamo-nos
de Bourdieu (1989) quando o autor observa que:
As diferentes classes e fraes de classe esto envolvidas numa luta
propriamente simblica para imporem a definio do mundo social
mais conforme aos seus interesses e imporem o campo das tomadas de posies ideolgicas reproduzindo em forma transfigurada
o campo das posies sociais. Elas podem conduzir esta luta quer
diretamente, nos conflitos simblicos da vida cotidiana, quer por
procurao, por meio da luta travada por especialistas da produo
simblica (produtores a tempo inteiro) e na qual est em jogo o monoplio da violncia simblica legtima (cf. Weber), quer dizer, do poder
de impor e mesmo de inculcar instrumentos de conhecimento
e de expresso (taxionomias) arbitrrios embora ignorados como
tais da realidade social (Bourdieu, 1989, p. 11-12).
Dessa forma,
[...] toda a expresso de certa maneira violncia simblica que
no pode ser exercida por aquele que a exerce e que no pode ser
sofrida por aquele que a sofre seno por ser desconhecida enquanto
tal. E se desconhecida enquanto tal, em parte porque exercida
pela mediao de um trabalho de eufemizao (Ibidem, p. 148).
Ao dar nfase ausncia de reparao do dano ambiental na celebrao do referido TAC, o procurador entrevistado 4 descreve sua lgica
de reparao:
E tem uma questo sobre o TAC que eu esqueci de falar. A reparao
do dano tem que ser uma reparao especfica. Se no tem como
reflorestar, que refloreste outra das mesmas propores, do mesmo bioma, ou que seja feita indenizao para o Fundo de Direitos
Difusos, Fundo Nacional de Meio Ambiente, Fundo Municipal do
Meio Ambiente etc. No d pra trocar recuperao ambiental por
impressora para mim, carro para Secretaria de Meio Ambiente, GPS
para fulano, curso para servidor pblico etc. Reparao ambiental
especfica in natura e in situ, in natura e ex situ ou indenizao em
pecnia a ser revertida para um Fundo.232
232 A lgica de reparao a que o procurador se refere a reparao integral do dano (art.
944 do atual Cdigo Civil Brasileiro). A responsabilidade civil por danos ambientais est
sujeita a um regime especial, institudo a partir da Constituio da Repblica Federativa
do Brasil e da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente. Trata-se, na realidade, de um
microssistema dentro do regime geral de responsabilidade civil, com regras prprias
sobre o assunto, que visam, sobretudo, reparao integral do dano. Por meio
dela, segundo Leite et. al. (2005), deve-se seguir uma hierarquia de prioridades na
reparao, na qual se busca primeiro a restaurao in situ ou restaurao natural.
Caso no haja a possibilidade de execuo desta, busca-se ento a Compensao
ecolgica, que segue igualmente uma sub-hierarquizao de prioridades, em que se
busca primeiramente a Substituio por equivalente in situ, depois a Substituio
por equivalente em outro local e, por fim, a Indenizao pecuniria.
(iii) quando em um mesmo caso de conflito existirem diferentes formas de tratamento por diferentes instituies, ou
seja, quando uma instituio tratar o conflito mediante
instrumentos extrajudiciais (TAC) e outra tratar por meio
de instrumentos judiciais (Ao). Isto ocorre, pois a celebrao do Termo de Ajustamento de Conduta no limita
a competncia dos demais legitimados que, entendendo
ser o compromisso firmado insuficiente para a reparao
dos danos, podero busc-la judicialmente. Assim, veremos que o uso do instrumento do TAC se d semelhana
do destacado por Werneck Vianna et. al. (1999) quanto
aos juizados, pois em vrios casos, segundo o perfil do
rgo legitimado, h a coexistncia de formas mistas de
soluo de litgios, que combinam procedimentos extrajudiciais e judiciais, diluindo, dessa forma, a fronteira entre
os dois domnios.
2.3.3 Judicial ou extrajudicial? Entre o efeito pedaggico-repressor e a
psicologizao do dissenso
Constatada a coexistncia de formas mistas de tratamento de conflitos no campo ambiental, interessa-nos compreender por que e quando
um rgo legitimado ou representante do rgo legitimado opta pelo uso
de instrumentos extrajudiciais (TAC) ou pelo uso de instrumentos judiciais
(Ao) no curso de sua busca por mecanismos regulamentados para o
tratamento dos conflitos.
Ao longo da pesquisa, constatamos diferentes formas de justificao para o uso dos instrumentos extrajudiciais, justificao essa realizada
a partir de uma comparao direta com os instrumentos judiciais. Tais
justificativas so encontradas em cartilhas e manuais dos rgos legitimados propositura do TAC, no discurso de representantes dos rgos
legitimados, bem como na literatura do Direito. Dentre elas, destacam-se
com frequncia justificativas como:
Eficincia e eficcia: justifica-se o uso dos instrumentos extrajudiciais como forma de se conseguir os melhores resultados com meios
escassos e a um menor custo, bem como no intuito de se obter o melhor
uso de recursos para se atender aos interesses e direitos transindividuais. A nfase no discurso voltado para a eficincia e eficcia se d no
contexto de reforma poltica, econmica e do sistema de justia e, nesse
sentido, ancora-se na busca por descentralizao e desjudicializao,
Negociao e acordo ambiental 201
Consenso e solidariedade: justifica-se o uso dos instrumentos extrajudiciais como forma de se obter um tratamento consensual e solidrio para
os conflitos (em contraposio aos meios considerados mais litigiosos para
o seu tratamento, como o caso da via judicial). Os discursos do consenso
e solidariedade surgem no contexto do que Rancire (1996) denomina por
ps-democracia consensual, caracterizada pela passagem da nfase no
conflito para o consenso, principalmente a partir dos anos 1990 (Lautier,
2010). Se concebermos, como Mouffe (1996), a constituio das noes de
direito, de justia, de sociedade bem ordenada e mesmo a construo de
consenso como construes discursivas sempre contingentes e precrias,
o consenso pode ser considerado como um arranjo histrico e contingente, fruto de um tipo de formulao poltica que busca hegemonizar seus
contedos socialmente e, nesse sentido, em sua proposta de abranger a
todos os interesses, o resultado de uma imposio poltica excludente,
pois desconsidera outras formas de tomada de deciso, outras maneiras de
conceber o jogo democrtico, uma vez que as relega condio de formulaes polticas inferiores. Assim, ao se buscar instrumentos consensuais,
pode-se perder o foco da busca por procedimentos socialmente tidos por
justos e pela garantia dos interesses e direitos transindividuais. Acselrad e
Bezerra (2007) reconhecem esse processo ao afirmarem que:
fcil perceber essa ocorrncia, por exemplo, no caso brasileiro,
com relao aos Termos de Ajustamento de Conduta (TACs), que
so usualmente simbolizados enquanto formas de se obter o consenso, maneira de Termos de acordo, e no de instrumento de
garantia da legislao e de concepes de justia social (Acselrad e
Bezerra, 2007, p. 23).
Negociao e acordo: justifica-se o uso dos instrumentos extrajudiciais como forma de se obter um tratamento negociado e acordado para os
conflitos, em contraposio s decises impostas por sentenas judiciais, ou
seja, como forma de se evitar o comando frio e enrgico de uma sentena
(De Mio, 2005, p. 28). Espera-se com isso que cada obrigao definida pelo
instrumento extrajudicial seja o resultado do livre exerccio da razo prtica e do acordo livre resultante de seus procedimentos racionais (Mouffe,
1996) e, mediante o uso dessa racionalidade, espera-se que as partes
envolvidas no acordo cheguem a um processo psicolgico de apreenso
de cada uma das obrigaes assumidas, que sero fruto daquilo que
cada um pode dar e na forma como pode dar. (Fink, 2002, p. 132). Nesse
processo de busca por obteno de solues negociadas e acordadas,
corre-se o risco de se excluir aqueles que ameaam a racionalidade que
se quer fazer vigorar no ambiente de tratamento dos conflitos, impondo-se
assim uma harmonia coercitiva que funciona para silenciar pessoas que
Negociao e acordo ambiental 205
236 Fala proferida na Audincia Pblica referente ao Debate sobre a aplicao do novo
Cdigo Florestal Brasileiro em localidade margem de rios, em especial no municpio de
Volta Redonda, Estado do Rio de Janeiro, organizada pela Comisso de Meio Ambiente
e Desenvolvimento Sustentvel da Cmara de Deputados, no dia 30 de junho de 2011.
Participao e dilogo: justifica-se o uso dos instrumentos extrajudiciais como forma de se obter um tratamento participativo e dialgico para
os conflitos (quando se supe que as partes tm controle do resultado e dos
termos do processo, bem como que participam na formao da deciso, por
meio de ambientes cooperativos), em contraposio s solues adjudicatrias, em que o juiz impe sua deciso s partes. Porm, pelo processo
acima descrito de busca por um tratamento negociado e acordado para os
conflitos, que tem como base o discurso de racionalidade, tende-se a se restringir a tomada de deciso sobre o tratamento dos problemas e conflitos
a umas poucas entidades partcipes no acordo. No campo ambiental, por
exemplo, a participao na escolha da adoo de medidas destinadas
recuperao do meio ambiente e na escolha sobre as regras de conduta a
serem tomadas por atividades ou condutas ambientalmente agressivas ao
meio ambiente e sade humana tende a envolver somente umas poucas
entidades partcipes (rgos polticos, rgos tcnicos e rgos do sistema
de justia), que acreditam ser habilitados e suficientemente balizados para
representar e versar sobre questes que so do interesse da sociedade
civil (principalmente dos grupos sociais cujos interesses coletivos esto
envolvidos no acordo). Ao se excluir a sociedade civil e, principalmente, os
referidos grupos sociais do processo de tomada de deciso sobre as formas
de tratamento e sobre as possveis solues para os problemas e conflitos,
contribui-se, no sentido atribudo por Dagnino (2004), para uma despolitizao da participao, na medida em que essas definies dispensam os
espaos pblicos onde o debate dos prprios objetivos da participao pode
ter lugar, o que faz com que o significado poltico e potencial democratizante
do processo de tomada de deciso seja substitudo por formas estritamente
particularizadas de tratar as questes ambientais.
Na literatura do Direito, encontramos as seguintes menes aos
aspectos de participao e dilogo:
A participao na formao da deciso daqueles que por ela se obrigaro uma nota relevante para o sucesso dessa justia consensual.
O transgressor ou iminente transgressor tem necessariamente seu
ponto de vista considerado na elaborao das clusulas do ajuste,
o que pode ser fundamental para que no venha a descumpri-lo. Ao
Negociao e acordo ambiental 207
Informalidade e celeridade: justifica-se o uso dos instrumentos extrajudiciais como forma de se obter um tratamento mais informal e clere para
os conflitos em contraposio aos procedimentos desenvolvidos na esfera
judicial - considerada morosa, onerosa, formal e inflexvel. Entretanto, no
que se refere informalidade, corre-se o risco de rituais informais de tratamento de conflitos no assegurarem o equilbrio de foras entre as partes
envolvidas, conforme observa Sinhoretto (2007) em seu estudo sobre o
desempenho informal dos juizados especiais. J no tocante ao fator celeridade, cabe aqui retomar a advertncia de Cappelletti e Garth (1988) sobre
os riscos que a presso sobre o sistema judicirio (por reduzir sua carga e
encontrar procedimentos menos onerosos e mais cleres) pode acarretar
nos critrios de justia, ao obscurecer o foco do acesso justia em detrimento desses outros aspectos (p. 58) e colocar em jogo a morosidade
necessria (Sousa Santos et. al., 1996) para a obteno de um resultado
socialmente tido por justo. Nesse sentido, vale ainda salientar a observao
de Alemo e Barroso (2011) de que:
Ao buscarem atender a esse carter de urgncia mediante a celebrao de TACs, os rgos legitimados ou os representantes dos rgos
legitimados tendem a focar mais na busca pela proteo do bem ambiental do que propriamente perseguir a culpabilidade do causador do dano.
Para tanto, ancoram suas condutas na Lei n 6.938/81, que dispensa a
demonstrao de culpa para a apurao da responsabilidade por danos
ambientais. Segundo o pargrafo 1 do artigo 14 da referida lei, o
poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar
ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados
210 Negociao e acordo ambiental
por sua atividade. Nesse aspecto, por sua objetividade, tal responsabilidade civil ambiental prescinde da culpa do agente, fundamentando-se no
risco de sua conduta ou atividade. Exemplos do reconhecimento desse
princpio legal na propositura dos Termos de Ajustamento de Conduta
podem ser constatados nos termos celebrados no caso REDUC:
O termo no implicar em qualquer espcie de confisso no tocante
violao das normas vigentes no desenvolvimento das atividades
da PETROBRAS, mas to somente refere-se ao cumprimento das
aes tcnicas acordadas com a SEMADS e FEEMA. (clusula 15.4)
[...] A celebrao do presente termo no representa, em qualquer
hiptese, a admisso de autoria de qualquer crime ambiental por
parte dos compromitentes (clusula 15.5).238
A assinatura do presente termo de compromisso no implica em
qualquer espcie de confisso da Petrobras no desenvolvimento de
suas atividades, nem tampouco representa admisso de qualquer
conduta ilcita.239
A assinatura do presente TAC no implica confisso ou reconhecimento de prtica de conduta ilcita por qualquer das partes,
referindo-se, to somente, ao cumprimento das aes nele acordadas (clusula 14.2).240
Assim, se por um lado, na via extrajudicial, busca-se o efeito psicologizante da assuno voluntria e consciente de uma obrigao, por
outro, persegue-se com a via judicial a funo pedaggico-repressora
da imposio de uma obrigao. Seja por uma via ou por outra, procura-se, como alega Lopes (2007), a interiorizao de uma situao jurdica
complexa do ponto de vista do sentido regulamentar por meio da aceitao, voluntria ou no, de uma obrigao. Entretanto, nesse aspecto,
pertinente a ponderao de Luhmann (1980) sobre a legitimidade
desse processo:
Negociao e acordo ambiental 219
Esse processo parece ser o resultado de uma espcie de internalizao dos custos ambientais, no sentido de que as empresas incorporam ao
custo de seus empreendimentos os possveis gastos com eventuais processos judiciais desencadeados por infraes ambientais, multas ambientais,
indenizaes etc. Dessa forma, cria-se a percepo de que a soma desses
fatores gera um custo menor (ou um lucro maior) do que a interrupo de
uma atividade econmica (por vezes ilegal ou irregular) (Instituto O Direito
por um Planeta Verde, s/d, p. 74). Alm disso, na contramo da ideia de
celeridade, as empresas podem se favorecer da morosidade dos tribunais,
pois, na tramitao dos processos judiciais, podem dar continuidade s
suas atividades econmicas ou aos processos de instalao.
Por outro lado, haveria uma predisposio desses grandes empreendimentos a assinarem TAC com os rgos ambientais por conta da
necessidade que possuem de obter ou renovar suas licenas ambientais.
Como assevera o procurador entrevistado 4: Eles [as empresas] fazem
[TACs] com os rgos ambientais porque tm que fazer para que suas
licenas sejam renovadas.
Sobre a mensurao do dano: ainda no que se refere a casos envolvendo grandes empreendimentos, mormente em funo da proporo
do dano ambiental que eles podem acarretar, acentua-se a dificuldade do
uso da via extrajudicial por meio de TAC em razo dos problemas concernentes mensurao desse dano. Segundo o procurador entrevistado 4,
dependendo da extenso do dano ambiental, cria-se uma maior ou menor
facilidade de utilizao do TAC:
[...] quando o infrator uma grande empresa, a dificuldade que se
tem a valorao dos danos ambientais. Fica difcil fazer um TAC
para a recuperao de um vazamento de leo, de poluio atmosfrica etc. [...] Quando o dano irrecupervel, a recuperao vai
se traduzir em dinheiro. Da difcil uma mensurao. J quando o
Negociao e acordo ambiental 221
Na literatura do Direito, certos autores reforam o argumento acerca da necessidade de uma participao da sociedade civil no processo
de tomada de deciso na celebrao do TAC. Rodrigues (2004b), por
exemplo, afirma que:
[...] o processo de tomada de decises na celebrao do termo de
ajustamento de conduta deve ser um processo o mais participativo
possvel. O aspecto fundamental do Estado Democrtico de direito
que se pretende, em nveis cada vez maiores, ensejar a participao dos cidados nas decises que possam influir na sua vida.
Portanto, o ideal propiciar mecanismos de participao na formao da deciso do rgo legitimado na celebrao do compromisso
(Rodrigues, 2004b, p. 343).
Ao buscarem critrios mais participativos na formulao dos TACs, alguns procuradores entrevistados apontaram a importncia do uso de outro
instrumento extrajudicial do qual dispe o Ministrio Pblico: a audincia
pblica.253 Segundo o procurador entrevistado 3, dentre as validades do uso
da audincia, estaria: envolver na discusso da celebrao do acordo todos
os legitimados para a sua propositura, de forma a evitar que um legitimado,
caso discorde do compromisso, busque impugn-lo ou entre judicialmente
com uma Ao; e possibilitar o controle do TAC mediante o envolvimento
de uma srie de atores sociais. Nas palavras do procurador entrevistado 3:
na informao do IBAMA e depois fiquei sabendo que aquele licenciamento era irregular, feito sei l por que motivo. Da eu tive que
entrar em juzo e dizer para o juiz esse TAC est todo errado; tive
que entrar com ao de improbidade contra o servidor do IBAMA,
entendeu?
De fato, esse instrumento tem que ser usado muito mais vezes. Mas
a minha preocupao que essas audincias pblicas sejam efetivas, porque as audincias pblicas do licenciamento ambiental, a
rigor, so de fachada. Na verdade, o que tem que ser efetivada a
participao. Fazer a audincia, mas desde que seja feita de uma
maneira com que as pessoas possam falar.
audincia pblica foi realizada, e ao que nos parece nada foi feito a respeito. Desse modo, sustenta a instituio que: reforamos a necessidade
da garantia da transparncia e o controle social do TAC e de suas condies. (PACS, 2012, p. 3). Vale destacar que, at o presente momento da
pesquisa, um ano e meio aps a assinatura do TAC, essa audincia ainda
no foi realizada.
O questionamento quanto maneira como se d a publicidade dos
TACs no algo especfico de representantes da sociedade civil. Existe a
possibilidade de que um rgo legitimado desconhea a existncia de um
TAC assinado por outro rgo legitimado e questione sua falta de publicidade. Como exemplo, podemos citar o caso do TAC celebrado pela SEA,
INEA, CECA e REDUC, em outubro de 2011, em que o Ministrio Pblico
Federal, especificamente o procurador responsvel pela Procuradoria da
Repblica no Municpio de Duque de Caxias, municpio onde se encontra
instalada a REDUC, desconhecia sua existncia e questiona sua falta de
publicidade. Sobre a questo, alega o referido procurador:
Ento eu oficiei o INEA: INEA, como voc deu uma licena de instalao que vai permitir que a REDUC lance poluentes em nveis de
emergncia, se isso crime ambiental? E me foi respondido: estamos fazendo um TAC de no sei quantos milhes etc. Pois bem:
Me encaminhem o TAC! Passa um ms, no encaminham o TAC.
Passa outro ms e no encaminham o TAC. Da sai na imprensa: O
TAC foi celebrado com a REDUC etc. Agora, alguma coisa tem de
errado! Por que, se eu estou h meses pedindo a cpia do TAC, eles
no me encaminham? O que tem ali que a gente no pode saber?
O TAC no pblico?
Em geral, o critrio adotado para a publicidade dos TACs se restringe publicao do termo no Dirio Oficial, como podemos constatar pelos
exemplos abaixo:
Este instrumento ser publicado, mediante extrato, no Dirio Oficial,
s expensas da Petrobras, sob pena de ineficcia.254
Dentro do prazo de 20 (vinte) dias, contados da data de sua assinatura, dever o extrato do presente TAC ser publicado no Dirio
254 Termo de Ajustamento de Conduta para Ajuste Ambiental celebrado entre a Secretaria
de Estado do Ambiente (SEA), a Fundao Estadual de Engenharia do Meio Ambiente
(FEEMA) e a Petrleo Brasileiro S/A, bem como para Ajuste de Conduta com o
Ministrio Pblico Federal, em 29 de novembro de 2000, item nmero 26, p. 08.
Em alguns casos, o TAC publicado no Dirio Oficial de forma resumida, o que impossibilita o conhecimento pblico de todas as obrigaes
acordadas nesse instrumento. O TAC celebrado pela SEA, INEA e CECA
com a REDUC, em 18 de outubro de 2011, por exemplo, foi publicado no
Dirio Oficial do Estado do Rio de Janeiro em 8 de novembro de 2011257
da forma abaixo ilustrada.
Primeira parte, constante no final da pgina 28:
Em outros casos, ao se incumbir a empresa que est tendo sua conduta ajustada do processo de publicidade do TAC, abre-se margem para
que as informaes sobre o termo sejam publicizadas segundo critrios
estabelecidos pela prpria compromissada. Este caso do TAC celebrado
entre a TKCSA, SEA, CECA e o INEA, em maro de 2012, que estabelece
como exigncia a empresa desenvolver programas de comunicao para
divulgar o contedo do TAC, bem como as aes nele propostas. No Anexo 1
do Plano de Ao, item 64, referente rea denominada Responsabilidade
Social, consta que a TKCSA possui como atribuio as seguintes aes:
a) Editar jornal gratuito para a comunidade (Reta, centro
de Santa Cruz e centro de Itagua). Contedo focado em
aes de responsabilidade socioambiental e atividades da
comunidade;
258 Compromisso de Ajustamento de Conduta celebrado entre o Ministrio Pblico Federal, a
Petrobras, a Agncia Nacional de Petrleo (ANP) e o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente
e dos Recursos Renovveis (IBAMA) no dia 25 de abril de 2000, Clusula oitava, p. 7.
Ao assumir estratgias e metodologias pouco participativas que limitam ou impedem a participao de um amplo espectro de atores sociais no
processo de tomada de decises na celebrao do Termo de Ajustamento
de Conduta, bem como no havendo garantias de sua transparncia e
publicidade, dificulta-se ou impossibilita-se todo e qualquer esforo no
sentido de se exercer um controle social dos ajustes e adequaes fixados por tais instrumentos, de forma a fazer com que adotem medidas
que realmente atendam aos interesses e direitos transindividuais. Nesse
sentido, qualquer atuao de rgos pblicos, como rgos legitimados
propositura de TACs, no sentido de buscar um tratamento para os conflitos
ambientais, deve ampliar ao mximo o debate em torno da questo, de
modo a trazer para a discusso um amplo espectro de atores sociais direta e indiretamente envolvidos nas questes tratadas no TAC.
261 FASE (2013).
Ao salientar os limites da busca pela adequao ambiental, o promotor entrevistado 1 critica o TAC celebrado entre a TKCSA, SEA, CECA e
o INEA, em maro de 2012:
[...] o que vai dizer se um TAC vivel ou no o seu contedo.
para isso que a gente vai chegar e discutir [... e dizer:] olha, esse TAC
no atende aos nossos critrios, que no so critrios de discricionariedade, [pois] eu no posso escolher se eu vou proteger a sade
da populao. O TAC tem um limite, e um limite muito evidente. Se
272 TAC INEA n 006/11, p. 30, processo INEA n E-07/500.955/11.
273 Idem.
impede que outro rgo legitimado atue de maneira semelhante (ou que
os rgos legitimados atuem em conjunto com o mesmo fim). Zucarelli
(2006b), por exemplo, em seu estudo sobre o licenciamento ambiental
da Usina Hidreltrica de Irap no vale do Jequitinhonha em Minas Gerais,
relacionou esse tipo de atuao ao Ministrio Pblico Federal.
O uso do TAC dentro do processo de licenciamento parece seguir
uma tendncia, especialmente nos casos envolvendo grandes projetos, do
poder pblico buscar flexibilizar ou contornar a lei de forma a permitir que
tais empreendimentos obtenham suas licenas ambientais. Guimares
(2011), ao analisar o processo de licenciamento do complexo siderrgico
da TKCSA, identificou uma situao em que a legislao (especificamente o
zoneamento industrial estadual) foi alterada por meio de Decreto para permitir que a empresa se instalasse em uma rea de Preservao Permanente
(APP). A justificativa para tal alterao se deu mediante o enquadramento
de todo o complexo siderrgico da TKCSA na categoria de utilidade pblica, para fins de atendimento ao artigo 4 do Cdigo Florestal (Lei Federal
n 4.771/1965).275 Sobre tal d
inmica, assevera a autora:
A alterao formal da legislao e a interpretao de certos conceitos constantes nas normas conduzem para a racionalidade
econmica de incentivo s atividades industriais, expresso nas manifestaes pblicas de apoio dos chefes dos Poderes Executivos
federal, estadual e municipal, em detrimento de uma anlise
consistente da viabilidade ambiental do projeto. [...] No curso do licenciamento e demais procedimentos relacionados a legislao
ambiental no logra funcionar como impeditivo, apesar da proteo
ao meio ambiente ser pela lei um dever, ao desenvolvimento do
empreendimento proposto, devendo, assim, ser contornada para
que a licena ambiental seja concedida atendendo-se a todas as
normas vigentes (Guimares, 2011, p. 109-110).
CONCLUSES
Ao reconhecermos que a apropriada compreenso de um instrumento jurdico envolve mais do que o simples exame de suas estruturas
e princpios legais, propusemo-nos, na presente pesquisa, a compreender o contexto poltico, econmico e social em meio ao qual o Termo de
Ajustamento de Conduta (TAC) foi concebido, de forma a depreendermos
as foras sociais e o jogo poltico envolvidos em sua concepo e insero
dentro do ordenamento jurdico.
Criado em um contexto de reforma poltica, econmica e do sistema de justia que caracteriza o Brasil do final dos anos 1980, o TAC o
resultado de um perodo da histria republicana do pas marcado pela
confluncia perversa (Dagnino, 2004) entre dois projetos distintos: de
um lado, a ativao de um Estado formalmente democrtico, marcado
pelo reconhecimento de novos direitos aos cidados, que exige a ampliao do acesso justia e implica em um maior nmero de demandas
ao Judicirio e, de outro, de discursos e propostas neoliberalizantes de
modernizao e racionalizao do Estado, principalmente no que se
refere busca pela superao de formas burocrticas de se administr-lo. Tal instrumento, dessa forma, caudatrio, poca, do esprito da
crtica de certos empreendedores institucionais a todo tipo de burocracia, rigidez e formalismo relacionado s formas de gesto da mquina
estatal, bem como s suas tradicionais atribuies como Estado-juiz no
objetivo de tratar osconflitos. Mormente no que tange essas atribuies,
o legislador conferiu aos rgos pblicos legitimados sua propositura,
voluntria ou involuntariamente, mediante as lacunas de seu texto legislativo, a flexibilidade para que tais rgos tratem os conflitos atravs da
possibilidade do uso de meios alternativos aos tradicionais de tratamento
de conflito considerados mais rgidos e formais. Alm disso, essa flexibilidade permite que cada rgo legitimado delineie o modo como concebe
e operacionaliza seus TACs de acordo com as necessidades especficas
de suas atribuies como rgo pblico, possibilitando assim que cada
rgo faa sua escolha no sentido de selecionar os interesses legtimos a
serem protegidos nos acordos, bem como que escolha as pretenses (ou
exigncias) consideradas como as mais adequadas e eficientes para a
satisfao dos interesses transindividuais.
Ao identificarmos a dinmica acima descrita, voltamo-nos para o
exame de como os TACs so desenvolvidos na prtica, de maneira a desvelarmos suas especificidades e as diferentes formas de serem propostos
e levados a cabo segundo a lgica especfica de sua operacionalizao
pelo rgo legitimado que o props como forma de tratamento para os
conflitos. No campo ambiental, escopo de nosso estudo, vimos que desde
a simples nomeao do acordo at o processo de escolha do dispositivo
246 Negociao e acordo ambiental
presumido interesse social. Nesse sentido, vemos que o conjunto de justificativas frequentemente endereadas ao uso do Termo de Ajustamento
de Conduta, baseadas em premissas tericas acerca de critrios e discursos voltados para a ideia de celeridade, informalidade, negociao etc.
desviam, de certa forma, o foco das posies e decises polticas que
estabelecem e guiam o acordo.
Ao direcionarmos o foco para o contedo poltico do TAC, acendemos
o debate acerca de sua eficcia social que, para ser obtida, precisa que o
rgo legitimado realize uma anlise da real produo dos efeitos sociais
da sua escolha das pretenses (ou exigncias) consideradas no acordo.
Nesse aspecto, o que est em jogo a validade social das escolhas
empreendidas pelos rgos legitimados. Caso tais escolhas sejam o resultado de posies e decises polticas adotadas para preservar os agentes
privados de possveis prejuzos ou ganhos econmicos menos vultosos,
inscrevendo-se no jogo poltico desenvolvido no mbito doparadigma da
adequao ambiental ou buscando alicerce na teoria do fato consumado, de modo que, em nome do desenvolvimento, tudo seja convertido
em medidas mitigadoras e compensatrias, o Termo de Ajustamento de
Conduta no ter eficcia social. Mais do que isso, ele contribuir para o
acirramento de quadros de injustia ambiental, mediante o aguamento
da distribuio desigual dos benefcios e danos ambientais.
Para que o TAC tenha eficcia social, o prprio processo de escolha
efetuado pelo rgo legitimado no sentido de selecionar os interesses
legtimos a serem protegidos, bem como sua escolha das pretenses (ou
exigncias) consideradas como as mais adequadas e eficientes para a
satisfao dos interesses transindividuais deve envolver a compreenso
das dinmicas polticas e sociais em torno das quais o termo de ajustamento se estabelece, de maneira a identificar e examinar as contradies
e desigualdades inerentes sociedade contradies e desigualdades
essas produzidas a partir de relaes sociais assentadas na luta, material
e simblica, entre diversos atores sociais.
Ante o reconhecimento da impossibilidade do rgo legitimado
ou do representante do rgo legitimado considerar todos os aspectos
da realidade social, para que o TAC possua eficcia social, deve-se garantir ampla participao popular, seja criando possibilidades para um
envolvimento direto (por meio da incluso, como partcipes do acordo, de
representantes dos grupos sociais cujos interesses coletivos estejam envolvidos no TAC), seja dando condies para um envolvimento indireto (via
controle social, por meio da garantia de uma correta e efetiva publicidade
desse TAC). Alm disso, deve haver uma preocupao especfica com o
contedo e o sentido dessa participao - principalmente no aspecto da
248 Negociao e acordo ambiental
garantia de envolvimento dos grupos sociais correntemente menos capazes de se fazer ouvir na esfera decisria -, de modo que seja assegurado
o exerccio da reflexo e discusso para a politizao de problemticas
ambientais que afetam a vida coletiva.
Ao se buscar o exerccio da reflexo e discusso para a politizao de
problemticas ambientais, longe de buscar controlar os conflitos ambientais ou submet-los a uma maquinaria que o transforme em consenso, por
meio de tecnologias de resoluo negociada de conflitos, deve-se conferir
potncia aos mesmos atravs do reconhecimento de seu potencial de
politizao, pois, como afirma Acselrad (2010b):
[...] os conflitos ambientais apresentam grande potencial de politizao, pois integram a dimenso territorial do desenvolvimento. Eles
exprimem as contradies no agenciamento espacial de atividades,
das formas sociais de uso e apropriao dos recursos do territrio,
notadamente no que respeita aos sentidos politicamente atribudos
aos espaos no mercantis dos bens de uso comum (chamamos
aqui de poltica, no sentido de Rancire, a atividade que pe em
discusso a diviso da sociedade e a ao coletiva destinada
superao das desigualdades) (Acselrad, 2010b, p. 4).
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Sobre os autores:
NEGOCIAO
eACORDO
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O Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) como
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