ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES

SOCIALES
I. AUTORIZACIN ESPECFICA DE LA MUJER
II. PUEDE EL MARIDO DAR MANDATO A LA MUJER PARA
ADMINISTRAR LOS BIENES SOCIALES?
III. SITUACIN DEL ART. 1749 INCISO 2, AGREGADO POR LA
LEY 18.802.

EDUARDO COURT M.
DERECHO CIVIL
2009

I. LA AUTORIZACIN DE LA MUJER DEBE SER ESPECFICA

A partir de la reforma la Ley 18.802, de 1989, la autorizacin de la mujer debe
ser especfica.
La finalidad de la Ley 18.802 fue terminar con la antigua discusin acerca de si la
autorizacin de la mujer al marido para enajenar o gravar voluntariamente bienes races
sociales, establecida por Ley 10.271 en el art. 1749, deba ser especial o si, por el contrario,
poda ser general. El precepto respectivo simplemente exiga la autorizacin de la mujer,
otorgada por escritura pblica o interviniendo ella expresa y directamente en el acto.
Para aclarar la forma que deba revestir esta autorizacin, los autores usaban las
expresiones general y especial, recogiendo la terminologa que el propio CC utilizaba en
el art. 140, referido a la autorizacin del marido a la mujer.
Al respecto, Alesandri sostena que la autorizacin en comento poda ser general o
especial, porque la ley no distingua ni tampoco prohiba las autorizaciones generales.
Agregaba que cuando la ley ha querido exigir una autorizacin o mandato especial lo ha
dicho expresamente.
En cambio, De la Maza y Larran y Fueyo, estimaban que no era aceptable una
autorizacin general.
La Ley 18.802, en vez de utilizar la expresin especial para referirse a la
autorizacin, introdujo un nuevo concepto: autorizacin especfica y con ello gener el
problema de determinar el alcance de esta expresin.
Por cierto, no caben las autorizaciones genricas. Pero cundo es especfica una
autorizacin? Estimamos que para que una autorizacin sea especfica no basta con que en
ella se individualice el bien sobre que recae. Adems, debe precisar los actos que podrn
ejecutarse respecto del mismo bien. Es decir, slo es especfica la autorizacin cuando se
refiere a uno o ms actos determinados sobre un bien igualmente determinado, como por
ejemplo, si se autoriza al marido para vender en ciertas condiciones un bien raz social que
se individualiza.
En este ltimo sentido se pronuncia mayoritariamente la doctrina.
Autorizacin especfica e hipoteca con clusula de garanta general.
La exigencia legal relativa a la especificidad de la autorizacin, gener otro
problema. En efecto, si la ley exige que la autorizacin de la mujer sea especfica, en los
trminos mayoritariamente aceptados, es posible que la mujer autorice al marido para
constituir una hipoteca con clusula de garanta general sobre un bien raz social?

Se llama clusula de garanta general hipotecaria a aqulla por la cual una hipoteca se
constituye para caucionar cualesquiera obligaciones que una persona tenga al presente o
pudiere tener en lo futuro, por cualquier causa, para con otra. Envuelve una hipoteca sobre
obligaciones indeterminadas tanto en cuanto a su monto como en cuanto a su naturaleza,
razn por la cual se ha discutido su validez.
En una hipoteca con clusula general, si bien el inmueble hipotecado se encontrar
individualizado (art. 2432, nmero 3), las obligaciones caucionadas por la hipoteca no lo
estarn. De ah que se haya discutido acerca de si la especificidad de la autorizacin de la
mujer es conciliable con una clusula de esta naturaleza.
No obstante lo expresado en el punto anterior, la doctrina mayoritaria estima que
no existe inconveniente en que la mujer pueda autorizar al marido para constituir una
hipoteca con clusula de garanta general sobre un bien raz propio o social. Una clusula
de esta clase no pugna con el carcter especfico que debe tener su voluntad o
autorizacin (Rozas, Ramos, Rodrguez).
No compartimos esta opinin que parece fundarse ms en razones de orden
prctico, no entorpecer las operaciones bancarias donde es frecuente el uso de estas
clusulas, que en razones de ndole jurdica.
La autorizacin es especifica cuando se refiere a uno o ms actos determinados
sobre un bien igualmente determinado y no basta para que lo sea, que slo se individualice
el bien sobre que recae, si adems no se precisan los actos que podrn ejecutarse respecto
del mismo bien.
Si partimos de esta premisa compartida por la mayora de los autores, no resulta
coherente sostener que es especfica la autorizacin que la mujer otorga al marido para
constituir una hipoteca sobre un bien social o propio de la mujer con clusula de garanta
general, porque si bien en el contrato se encontrar individualizado el inmueble en
cuestin, no lo estarn las obligaciones caucionadas por la hipoteca. nicamente lo estar el
objeto sobre que recae el derecho real de hipoteca.
Es cierto, como expresa Ramos, que no debe confundirse la hipoteca con el
contrato principal, pero no puede ignorarse que la hipoteca se encuentra tan estrechamente
vinculada con el contrato principal, como obligacin accesoria que es (arts 46 y 1442), que
no puede decirse que la autorizacin dada en estos casos cumple con el requisito de
especificidad respecto del acto sobre que recae (la hipoteca), si no se encuentran
especificadas las obligaciones principales a que accede el contrato hipotecario.

Autorizacin especfica y cauciones personales con clusula de garanta general.

En las cauciones personales no existe un bien afecto al cumplimiento de una
obligacin, de manera que en stas mal podemos exigir que se determine en la autorizacin
el bien sobre que recaer la respectiva caucin.
Es el caso de la fianza y de la solidaridad pasiva con clusula de garanta general.
Puesto que la ley exige autorizacin especfica de la mujer, cabe preguntarse: puede
el marido otorgar, con autorizacin de la mujer, cauciones personales con clusula de
garanta general, para garantizar obligaciones contradas por terceros en los trminos del
art. 1749 inciso 5? O por el contrario, deben determinarse las obligaciones que autoriza al
marido a caucionar?
Rozas estima que, en principio, la fianza y la solidaridad pasiva con clusula de
garanta general no valen. Sin embargo, admite que la autorizacin de la mujer puede ser
especfica y, por tanto, aceptarse estas cauciones, an con la citada clusula, si se determina
la persona del deudor en cuyo favor se otorgan, y se limitan a una suma determinada.
Esta conclusin es discutible. No se divisa la razn por la que se deba considerar
especfica una autorizacin para otorgar una fianza, o para que el marido se constituya
codeudor solidario a favor de terceros, con clusula de garanta general, por el solo hecho
de que se limite la responsabilidad del garante hasta determinado monto. Una cosa es la
especificidad de la autorizacin y otra distinta la limitacin de responsabilidad. En nuestra
opinin, la especificidad de la autorizacin no tiene slo por objeto que la mujer sepa hasta
dnde se compromete el patrimonio familiar, sino tambin que ella aprecie y juzgue
concienzudamente cada acto que el marido ejecute respecto de los bienes races sociales.
II.

PUEDE

EL

MARIDO

DAR

MANDATO

LA

MUJER

PARA

ADMINISTRAR LOS BIENES SOCIALES?

El marido puede otorgar mandato a su mujer para que administre los bienes
sociales. Fundamos la respuesta afirmativa en que el marido es dueo de los bienes sociales
(arts 1750 y 1752), de manera que no hay inconveniente para que otorgue mandato
respecto de ellos, como no lo hay tampoco para que confe a su mujer va mandato la
administracin de los bienes propios del mismo marido. El mandato incluso podra ser
general. El propio CC acepta esta posibilidad en el art. 1751, que alude expresamente a las
deudas contradas por la mujer con mandato general o especial del marido. Antes y despus de la
reforma, la doctrina acepta esta posibilidad (Alessandri y Pablo Rodrguez).
Este mandato produce el efecto general de toda representacin, esto es, los efectos
del acto se producen respecto del marido representado como si ste hubiere contratado (art.

1448). Por ello, resultan obligados en principio slo los bienes sociales y del marido que,
respecto de terceros, se confunden e identifican (art. 1750). En efecto, de acuerdo con el
artculo 1751, inciso 1, Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o
especial del marido, es, respecto de terceros, deuda del marido y por consiguiente de la
sociedad; y el acreedor no podr perseguir el pago de esta deuda sobre los bienes propios
de la mujer, sino slo sobre los bienes de la sociedad y sobre los bienes propios del
marido.... Agrega el precepto, en su inciso 2, que si la mujer mandataria contrata a su
propio nombre, regir lo dispuesto en el artculo 2151.
Qu significa esta referencia al art. 2151?
Segn Ramos, significa que la mujer slo obliga sus bienes propios.
No compartimos esta opinin. La remisin que efecta el art. 1751 al art. 2151,
quiere decir que si la mujer mandataria contrata a su propio nombre no obliga al mandante, es
decir, al marido. Pero de esta circunstancia no se puede colegir que ella obligue sus bienes
propios, porque la mujer carece de tal poder. En este caso simplemente es aplicable el art.
137, inciso 1, segn el cual Los actos y contratos de la mujer casada en sociedad
conyugal, slo la obligan en los bienes que administre en conformidad a los artculos 150,
166 y 167. Es decir, si la mujer contrata a su propio nombre no resultarn obligados los
bienes sociales y del marido (arts 1751 y 2151), ni los bienes propios de la mujer, sino
nicamente los bienes comprendidos en los patrimonios de los artculos 150, 166 y 167, si
los tuviera (art. 137).
En definitiva, si la mujer mandataria excede los lmites del mandato y acta a
nombre propio, los actos que as ejecute no obligan respecto de terceros al marido mandante. Estos
actos le son inoponibles.
III. SITUACIN DEL ART. 1749 INCISO 2, AGREGADO POR LA LEY 18.802
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la mujer
que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo 150.
Mujer soltera socia de una sociedad de personas.
Si la mujer siendo soltera es socia de una sociedad de personas, por el hecho de
casarse no termina la sociedad, salvo que as lo hubieren pactado los socios.
Si nada han convenido, la sociedad contina y como los derechos de la mujer en la
sociedad son bienes muebles, ingresarn al haber relativo de la sociedad conyugal (art. 1725
N 4) y su administracin corresponder al marido, a partir de la Ley 18.802, no como
representante legal de la mujer, sino como administrador de la sociedad conyugal.

Esto es lo que a contar de la referida ley, dispone el art. 1749, inciso 2, que con
algunas modificaciones, vino a reemplazar el contenido del antiguo inciso final del art.
2106, derogado por la misma Ley 18.802.
Expresa el nuevo inciso 2 del art. 1749:
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la
mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 150.
Esta solucin es similar a la contenida en el actual art. 2106, para el caso en que la
sociedad expire por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios:
puede continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, pero en tal caso el curador o los
acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales; y en alguna medida importa
la incorporacin de un tercero a la sociedad sin el consentimiento de los dems socios,
situacin que por regla general no est permitida (art. 2088).
Segn Ramos, si la mujer administra la sociedad, contina esta administracin sin
intervencin del marido, porque a ste corresponde ejercer los derechos que la mujer tiene
en la sociedad como socia y la facultad de administrar no la tiene en tal calidad, sino que en
virtud de un mandato de los socios.
Por ltimo, segn el art. 1749, inciso 2 parte final, lo expresado es sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 150, es decir, de que si la mujer ejerce un oficio, empleo,
profesin o industria separados de los de su marido, estos derechos sociales sern
administrados por la mujer como separada de bienes, sin intervencin del marido.
Mujer casada socia de una sociedad de personas.
Una vez casada, la mujer puede celebrar el contrato de sociedad. Los arts 349
CCOM y 4, inciso 3 de la Ley 3.918, sobre sociedades de responsabilidad limitada, deben
entenderse tcitamente modificados por la Ley 18.802.
Segn el art. 2055 CC, inciso 1, No hay sociedad, si cada uno de los socios no
pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o
trabajo apreciable en dinero.
Al respecto, debe tenerse presente que el aporte en s no es un requisito de la
esencia de la sociedad, sino que slo lo es la obligacin de aportar. As se desprende del art.
2101 CC, que se coloca en el caso de que cualquiera de los socios falte por su hecho o
culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el
contrato; y del art. 2083 CC, que en su inciso 1, se refiere al socio que aun por culpa leve
ha retardado la entrega de lo que le toca poner en comn.

De manera que aunque perfectamente vlido el contrato, el cumplimiento por la

mujer de su obligacin de efectuar el aporte puede representar una dificultad en ciertos
casos. El cumplimiento de esta obligacin no ofrece problemas cuando la mujer casada
aporta su trabajo personal, en cuyo caso los derechos sociales ingresarn al activo del
patrimonio reservado del art. 150. Tampoco, si una vez casada ingresa a una sociedad
aportando un capital producto de su patrimonio reservado.
Pero fuera de estos casos, si la mujer se obliga a aportar a la sociedad bienes propios,
para poder cumplir con su obligacin tendr que contar con el consentimiento del marido.
La mujer por s sola no puede aportar sus bienes propios a la sociedad, porque de
conformidad con el art. 2082 los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en
usufructo; y resulta que el aporte en propiedad es un ttulo traslaticio de dominio y el aporte en
usufructo constituye un acto de cesin de tenencia, ambos incluidos en la limitacin del art.
1754, inciso final.
Si la mujer incumple con su obligacin de poner en comn las cosas o la industria
a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por
disuelta (art. 2101 CC) y si retarda la entrega de lo que le toca poner en comn, deber
indemnizar a la sociedad de todos los perjuicios que le haya ocasionado el retardo (art.
2083, inciso 1 CC). Pero la indemnizacin no puede hacerse efectiva sobre sus bienes
propios (art. 137 CC).
Tampoco quedan afectos estos bienes al pago de las obligaciones que la mujer
administradora de la sociedad contraiga con terceros, por haber obrado excediendo los
lmites legales o sus facultades de administracin (arts 2079 y 2094 CC).