Teoria da argumentao
jurdica em Manuel Atienza e acesso justia: uma anlise do jus postulandi nos Juizados Especiais
Cveis. Revista Eletrnica Direito e Poltica, Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em
Cincia Jurdica da UNIVALI, Itaja, v.8, n.3, 3 quadrimestre de 2013. Disponvel em:
www.univali.br/direitoepolitica - ISSN 1980-7791.
Resumo
A presente pesquisa tem como objeto de estudo o Jus Postulandi nos Juizados
Especiais Cveis, previsto no art. 9, da Lei n 9.099/95, a partir de fundamentos
dispostos na Teoria da Argumentao Jurdica de Manuel Atienza, buscando discutir
em que medida o cidado que faz uso do Jus Postulandi do art. 9, da Lei n
9.099/95 consegue garantir o Acesso e a Efetividade da Justia almejada, diante da
complexidade da Linguagem Jurdica que se impe em uma Argumentao Jurdica.
Sendo assim, a pesquisa se inicia com uma abordagem sobre o Juizado Especial
Cvel, demonstrando a finalidade de sua instituio como uma proposta de Acesso
Justia ao cidado. Procura trazer compreenso alguns elementos da Teoria da
Argumentao Jurdica de Manuel Atienza e o posicionamento de outros autores
sobre a questo da Linguagem Jurdica e da Argumentao Jurdica. Busca situar
o distanciamento que h entre o cidado do povo e a Linguagem Tcnica
Jurdica, e, por consequncia, da prpria Argumentao Jurdica. Considera, em
final, que no possvel afirma-se com segurana que o Acesso Justia
1
MARTINS, Queila Jaqueline Nunes; ANJOS, Ester Dorcas Ferreira dos. Teoria da argumentao
jurdica em Manuel Atienza e acesso justia: uma anlise do jus postulandi nos Juizados Especiais
Cveis. Revista Eletrnica Direito e Poltica, Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em
Cincia Jurdica da UNIVALI, Itaja, v.8, n.3, 3 quadrimestre de 2013. Disponvel em:
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ABSTRACT
This research aims to study the Jus postulandi in Brazil's Small Claims Courts
provisions of Article 9 of Law n. 9.099/95, from fundamentals arranged in the
Manuel Atienzas Theory of Legal Argumentation, trying to discuss the extent to
which citizen makes the use of Jus postulandi Article 9 of Law No. 9.099/95 can
ensure access and Effectiveness of Justice desired, due to the complexity of
Legal Language that is imposed on a Legal Argumentation. So, the search starts
with an approach to the Small Claims Court, the purpose of demonstrating their
institution as a proposal for Access to Justice to the citizen. Seek to bring
understanding of some elements of the Manuel Atienzas Theory of Legal
Argumentation and positioning of other authors on the issue of Legal Language
and Legal Argument. Seeks to situate the gap that exists between the citizen and
the Language Legal Technical, and therefore own the Legal Argumentation.
Considers, in the end, you cannot be safely to affirm that the access to justice
provisions of Article. 9 of Law No. 9.099/95 are the guarantee of the effective
implementation of the Justice Citizen. There is a big gap between the discourse
of access to justice and the realization of justice posited as the Legal Language
still is a barrier to knowledge of the law and, in the face of this obstacle, the
postulation by a better Legal Argumentation is impaired and may lead citizens to
an unfavorable outcome and Unfair.
Key words: Theory of Legal
postulandi. Small claims courts.
Argumentation.
Access
to
Justice.
Jus
INTRODUO
A proposta do estudo levar o leitor reflexo sobre o Jus Postulandi previsto
no art. 9, da Lei n 9.099./95 e em que medida o cidado que faz uso deste Jus
Postulandi consegue garantir o Acesso e a Efetividade da Justia almejada, diante
da complexidade da Linguagem Jurdica que se impe em uma Argumentao
Jurdica.
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SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 6. ed. rev. atual e ampl. Porto
Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2006. p.35.
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estruturado
para
atender
as
demandas
que
lhe
so
apresentadas.
Concernente ao tema, necessrio mencionar a afirmao de Mauro Cappelletti e
de Bryant Garth9:
O direito ao acesso efetivo tem sido progressivamente
reconhecido como sendo de importncia capital entre os
novos Direitos individuais e sociais, uma vez que a
titularidade de Direitos destituda de sentido, na ausncia
de mecanismos para sua efetiva reivindicao.
Verifica-se, de acordo com os referidos autores10, que O acesso justia pode
ser encarado como o requisito fundamental
7
SCHUCH, Luiz Felipe Siegert. Acesso justia e autonomia financeira do Poder Judicirio:
a quarta onda? Em busca da efetividade dos Direitos Fundamentais. Curitiba: Juru, 2006. p. 54.
8
9
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet.
Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1988. p. 11.
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Para
Cappelletti
Garth14,
expresso
acesso
justia
10
11
CLVE, Clmerson Merlin, 1993, p. 41 apud ABREU, Pedro Manoel. Acesso justia e
Juizados Especiais: o desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no Brasil. 2. ed.
Florianpolis: Conceito, 2008, p. 38-39.
12
13
MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros,
1999. p.192.
14
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Para Arajo15,
Essa problemtica do acesso a Justia no pode apenas ser
estudada nos limites do acesso aos rgos do Poder
Judicirio, tendo como raciocnio a questo de que no se
trata apenas de dar oportunidade para que um indivduo
lamente sua pretenso em juzo, mas sim, viabilizar um
acesso ordem jurdica justa, real e efetiva.
Seguindo esta linha, sustenta Cichocki Neto16 que no conceito de Acesso
Justia prossegue toda a atividade jurdica, desde a criao de normas jurdicas,
sua interposio, integrao e aplicao, com Justia.
O Acesso Justia abrange toda a ordem jurdica, sendo direito do jurisdicionado
a obteno de uma deciso que venha a ser fundamentada em uma ordem
jurdica justa.
Para Cappelletti e Garth17, o efetivo acesso Justia levou a trs posies
bsicas, o que denominou ondas: a) assistncia judiciria para os pobres; b) a
representao dos interesses difusos; c) do acesso representao em juzo a
uma concepo mais ampla de acesso.
Na terceira onda do movimento, Cappelletti e Garth18, chamam de enfoque de
acesso Justia, que centra sua ateno no conjunto geral de instituies e
mecanismos, pessoas e procedimentos utilizados para processar e mesmo
prevenir disputas nas sociedades modernas.
Mas advertem, no entanto, em funo de tantas de nossas modernas leis e a
necessidade de advogados e juzes de aplic-las, parece claro que a ideia de
tornar os tribunais muito simples e baratos no realstica.19
15
ARAJO, Jos Henrique Mouta. Acesso justia e efetividade do processo: a ao monitria
um meio de superao dos obstculos? Curitiba: Juru, 2002. p. 17.
16
CICHOCKI NETO, Jos. Limitaes ao Acesso Justia. Curitiba: Juru, 2001. p. 63.
17
18
19
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Essa nova onda do movimento de Acesso Justia est marcada pela eleio da
criao de mtodos alternativos para decidir causas judiciais; a criao de
frmulas gerais para desviar as causas dos tribunais, utilizando-se, no primeiro
caso, de procedimentos mais simples, e, no segundo, do juzo arbitral, da
conciliao e de incentivos econmicos para a soluo de litgios fora dos
tribunais.
A atividade mais importante da reforma a eleio das pequenas causas ou de
interesse de consumidores, j que preciso reconhecer que o sistema judicirio
frequentemente pouco adequado a fazer valer os direitos das pessoas comuns
ao nvel individual, pois, colocam severas limitaes na acessibilidade de
nossos tribunais a pequenas causas intentadas por pessoas comuns.20
No Brasil, os Juizados de Pequenas Causas surgiram em 1982, a partir da
experincia pioneira dos Juizados Informais de Conciliao instalados na comarca
de Rio Grande, no Estado do Rio Grande do Sul, por iniciativa do Juiz Antnio
Guilherme Tanger Jardim.
21
experincia,
outros
estados
22
comearam a aderir
ao
23
20
21
MORAES, Silvana Campos. Juizado especial cvel. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 59.
22
23
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concorrente
dos
Estados
para
legislar
sobre
criao,
24
FIGUEIRA JUNIOR, Joel Dias; RIBEIRO, Maurcio Antnio. Comentrios lei dos Juizados
Especiais Cveis e Criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 29.
25
26
REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Juizados especiais cveis. So Paulo: Saraiva, 1999. p.
03.
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brasileiro
no
Judicirio.
Veio
com
intuito
de
simplificar
os
27
FIGUEIRA JUNIOR, Joel Dias; RIBEIRO, Maurcio Antnio. Comentrios lei dos Juizados
Especiais Cveis e Criminais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p.40.
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MARTINS, Queila Jaqueline Nunes; ANJOS, Ester Dorcas Ferreira dos. Teoria da argumentao
jurdica em Manuel Atienza e acesso justia: uma anlise do jus postulandi nos Juizados Especiais
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Cincia Jurdica da UNIVALI, Itaja, v.8, n.3, 3 quadrimestre de 2013. Disponvel em:
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Pois bem! Uma vez alcanado o acesso, aqui entendido como possibilidade de
entregar o pleito em Juzo e obter o seu processamento e efetiva resposta
jurisdicional, pergunta-se: teria o cidado condies de postular em Juzo, sem
assistncia tcnica de advogado, o seu pedido, ante a necessria linguagem
jurdica tcnica e necessria argumentao jurdica tcnica que se aplicam em
Juzo? Esta a questo que nos propomos a discutir na presente pesquisa.
ATIENZA, Manuel. Curso de argumentacin jurdica. Madrid: Editorial Trotta, 2013. p. 19.
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MARTINS, Queila Jaqueline Nunes; ANJOS, Ester Dorcas Ferreira dos. Teoria da argumentao
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para
se
entender
os
fenmenos
jurdicos
nas
sociedades
democrticas e para que todos os que operam com o Direito possam ter um
sentido em sua atividade.
De modo que a Teoria da Argumentao Jurdica de Atienza30 denota a
complexidade do Direito enquanto cincia argumentativa e que, para operar o
Direito e garantir de alguma forma a sua mais ampla efetividade, necessrio
que o Operador Jurdico compreenda que a argumentao jurdica diferente
de todas as demais argumentaes, pois , como o prprio termo o afirma,
jurdica31.
29
30
31
Segundo Atieza sobre o ps-positivismo: Um fenmeno bastante curioso, quando algum v com
uma perspectiva atual a contraposio clssica entre positivismo e jusnaturalismo, a tendncia a
no se falar nem de positivismo nem de jusnaturalismo, ou seja, hoje ningum um positivista em
sentindo estrito, ao estilo de Kelsen. H uma necessidade de agregar qualitativos expresso
positivismo. Temos, por isso, positivistas inclusivos e excludentes, positivistas axiolgicos,
positivistas crticos, neopositivistas ou ps-positivistas. E, do lado do direito natural, h uma certa
tendncia a evitar o nome, pois me parece que os autores que de alguma forma esto nesta
tradio sendo conscientes dos inconvenientes que acarreta usar o termo Direito Natural
procuram evit-lo usando outros termos como o de Hermenutica jurdica.
Creio que estas mudanas terminolgicas so o sintoma de uma mudana verdadeiramente de
fundo. Em minha opinio, assim como o tempo histrico do Direito Natural se concluiu h muito
tempo com o fenmeno da positivao do Direito, o positivismo jurdico (mais recentemente)
concluiu tambm o seu ciclo, com consequncia das constitucionalizao de nossos direitos.
Nesse sentindo, ps-positivismo me parece uma denominao prefervel s outras, porque surge a
ideia de um processo e de uma fase do mesmo posterior da positivismo. Porm, de todas as
formas, no me parece que seja de todo adequada para referir-se concepo do Direito na qual
se poderia situar autores Dworkin, Alexy ou Nino e na qual eu tambm me situo.
Para referir-se a isto nos ltimos tempos se est usando a expresso constitucionalismo' ou
paradigma constitucionalista. No se trata, naturalmente, de reduzir a teoria do Direito teoria
do Direito Constitucional, mas sim de considerar que estamos vivendo dentro de um paradigma de
Direito que se caracteriza pelo papel fundamental atribudo Constituio, sobretudo porque a
validade das normas, em especial das normas legisladas, depende se sua adequao
Constituio, e no unicamente a critrios formais e procedimentais, se no tambm a critrios
materiais. Junto a isto, tem tambm grande importncia a existncia dos tribunais constitucionais
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Segundo Manuel Atienza32, "a qualidade que melhor define o que se entende
por um bom jurista talvez seja a sua capacidade de produzir argumentos e
manej-los com habilidade". Porm, destaca o autor, Pouqussimos juristas
leram uma nica vez um livro sobre a matria e seguramente ignoram por
completo a existncia de algo prximo a uma teoria da argumentao
jurdica.
Como esclarece Atienza33, na prtica jurdica, os argumentos so as razes de
Direito, pois nenhum Juiz profere qualquer deciso sem fundamento ou
motivao, ou seja, sem informar o seu convencimento.
Nesta trilha de raciocnio, Atienza34 apresenta sua Teoria, ensinando o que
argumentar, as concepes formal, material e pragmtica, apresenta um
mtodo de anlise das argumentaes e os contextos da argumentao
jurdica.
Para Atienza35, h trs campos de atuao da Cincia Jurdica: a produo das
normas jurdicas, a aplicao das normas jurdicas e a dogmtica jurdica. Na
opinio de Atienza, interessa s teorias argumentativas dominantes o estudo
relativo ao campo de atuao, ou seja, a aplicao (ou melhor, interpretao)
do Direito que, de forma mais especfica, levado a efeito pelos Juzes.
Em artigo cientfico publicado na Revista da FURB, a Mestranda do Programa de
Mestrado em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI,
(chamados assim ou de outra maneira) que fazem um papel de controle de constitucionalidade das
leis.
Prefiro esta ltima expresso, no porque a de positivismo jurdico me parea confusa (o , mas
se poderia procurar esclarec-la), seno porque me parece que para ir mais alm do positivismo
jurdico se necessita tomar em considerao tambm outras tradies no-positivistas ou
antipositivistas e isto no fica refletido com o rtulo de ps-positivismo. (CRUZ, Paulo Mrcio;
ROESLER, Claudia Rosane org. Direito e argumentao no pensamento de Manoel Atienza.
Lumen Juris: Rio de Janeiro, 2007, p. 47.)
32
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37
38
MELLINKOFF, David. The language of the law. Boston: Little Brown, 1963. p. 61.
39
ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica: a teoria do discurso racional como teoria da
justificao jurdica. Traduo de Zilda Hutchinson Schild Silva. So Paulo: Landy, 2001. p. 211212.
40
COLARES, Virgnia (org.). Linguagem e direito. Recife: Ed. Universitria da UFPE, 2010. p.10.
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Enfim, algo diferente acontece no panorama delineado pelo Direito, porque foi
realizado um ato jurdico atravs de um ato de fala, isto , realiza-se um ato
performativo de fala, uma ao que determina mudanas no mundo legalmente
estruturado. A
juridiqus e
as
42
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 1985. p. 36.
43
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preliminar do
Grupo
de
Trabalho
da Commission on Legal
A
Pesquisa
completa
pode
ser
lida
13/imagem_judiciario_detalhada_pesquisa_ibope.
em
http://www.conjur.com.br/2004-out-
45
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garantir
possibilidade
de
Acesso
ao
Judicirio
de
forma
48
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Civil,
institutos
como
decadncia,
prescrio,
utilizao
de
1597
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Injusto.
CONSIDERAES FINAIS
Diante de todo o acima exposto, a presente pesquisa apresentou uma discusso
sobre em que medida o cidado que faz uso do Jus Postulandi do art. 9, da Lei
n 9.099/95 consegue garantir o Acesso e a Efetividade da Justia almejada,
diante da complexidade da Linguagem Jurdica que se impe em uma
Argumentao Jurdica.
O Direito de Acesso Justia, de ter o pedido apreciado pelo Judicirio, deve
compreendido na amplitude do termo acesso. O acesso compreenso do
sistema judicirio para com ele interagir de forma cidad; , ainda, o acesso a
uma ordem jurdica justa, em que os conflitos sejam tratados e resolvidos de
forma isonmica. Esse acesso jamais se concretizar isoladamente, sem que
outros direitos se efetivem e lhe sirvam de alicerce.
O Acesso Justia vai alm de mero aspecto processual, mas envolve o direito
material legtimo; uma administrao estatal imbuda da soluo dos problemas
sociais
da
plena
realizao
do
direito;
instrumentos
processuais
que
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necessrio
de
estudos
que
os
Operadores
permanentes
sobre
Jurdicos
compreendam
Linguagem e
Argumentao
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