ESTATUTO JURDICO DEL EMBRIN (SCHMIDT)

El nasciturus, cualquiera sea su etapa de desarrollo, es un ser humano.

La fecundacin se realiza en la mujer en el tercio externo de la trompa de
Falopio. La implantacin o anidacin en el tero es de cuatro a cinco das.
Argentina considera al concebido como persona actual, sujeto jurdico
distinto de la madre.
Per: la vida humana comienza con la concepcin. Asimismo considera
nio a todo sujeto desde la concepcin hasta los 12 aos. El concebido
goza de manera actual de los derechos, sujetos a la condicin resolutoria
de no nacer.
El embrin, cualquiera sea la etapa de su desarrollo, es una persona,
porque es un ser humano en el ordenamiento jurdico chileno:
inconstitucionalidad del CC. Argumentos:
a) 19 No. 1 La ley protege la vida del que est por nacer. Asegura a todas
las personas el derecho a la vida.
b) Art. 4 No. 1 del Pacto de San Jos de Costa Rica: respeto a la vida
generalmente a partir de la concepcin.
c) Convencin de los derechos del nio: proteccin tanto antes como
despus del nacimiento.

En conclusin, los tribunales deben aplicar la normativa con rango constitucional,

prescindiendo de la normativa legal que considera que el embrin mortinato nunca
existi y que se es persona slo desde el nacimiento.

EL EMBRIN HUMANO: DEL ESTATUTO ANTROPOLGICO AL

ESTATUTO JURDICO- HERNN CORRAL TALCIANI
En Roma, al concebido se le considera como nacido para todos los efectos
jurdicos que vayan en su provecho.
La controversia se ha volcado a explicar la proteccin del nasciturus, a fin de
hacerla compatible con el criterio de que el nacimiento determina la personalidad y
el inicio de la capacidad patrimonial. Distintas teoras:
1. El concebido como persona anticipada. La concepcin determina la
personalidad y no el nacimiento. El problema de esta teora es la
justificacin que se le da al hecho de negar la titularidad al feto que
muere antes del nacimiento.
2. El concebido como titular con capacidad limitada. No es persona
pero tiene capacidad limitada y revocable.
3. El concebido como futuro beneficiario de derechos sin sujeto actual
(POSICIN DE DON GONZALO FIGUEROA).
4. El concebido como beneficiario de una ficcin de nacimiento. Claro
Solar: la ley forja una ficcin de que el concebido ha nacido antes de
que ocurriera efectivamente ese hecho.

5. El concebido como persona jurdica tcnica.

La cuestin prctica se resuelve: EL NASCITURUS PUEDE ADQUIRIR
DERECHOS PATRIMONIALES. Lo discutido es cmo explicar dicha situacin
desde la teora jurdica. La cuestin se complica an ms con la eventual
titularidad sobre derechos personales.
Pre embrin: criatura concebida que no alcanza la categora de embrin, por no
haber transcurrido los 14 das desde la fecundacin.
Los fuertes intereses creados con la opcin de manipular y destruir embriones
humanos, determinan que no exista una voluntad generalizada para admitir la
titularidad subjetiva de los derechos al embrin.
Teniendo en cuenta el artculo 75 CC, Corral afirma que nuestro ordenamiento
reconoce la personalidad del embrin. Se ha dado una aplicacin exorbitante al
artculo 74, dejando a un lado distintas disposiciones que demuestran que la
legislacin protege la vida del que est por nacer (CC, CP, C.Sanitario). 75: Del
que est por nacer, es decir, de EL (persona) y no de LO (cosa).
El 74 al establecer las condiciones para entender que un sujeto consolide sus
relaciones patrimoniales, jams a pretendido negar al nasciturus su calidad de
sujeto de derechos.
El 77, hace un desconocimiento a posteriori se reputar.

GONZALO FIGUEROA- DERECHO CIVIL DE LA PERSONA- DEL

GENOMA AL NACIMIENTO
Cul es el momento de inicio de la vida humana?
Antes de este instante, se pueden proteger los gametos o el mismo proceso de
fecundacin. La proteccin jurdica especfica del nuevo ser slo empezar desde
el momento en que pueda hablarse de su existencia indubitable.
El momento que buscamos determinar, tiene repercusiones civiles y penales, entre
otras.
Diversas posiciones para determinar el momento en que empieza EL QUE EST
POR NACER (persona con existencia simplemente natural): Desde los ms
protectores hasta los ms abortistas.
1. Empieza con la FERTILIZACIN DEL VULO POR EL ESPERMIO, incluso
cuando dicha fertilizacin acaece fuera del cuerpo humano
2. Empieza con la IMPLANTACIN DEL EMBRIN EN LA PARED UTERINA.
Al implantarse, el blastocito pasa a ser propiamente embrin. El CPenal

adhiere a esta tesis. En esta posicin quedan desprotegidos los embriones

que estn fuera del claustro materno (fecundacin in Vitro) y aquellos no
anidados en la pared del tero.
3. Empieza con la ACTIVIDAD CEREBRAL DEL EMBRIN. Es una aplicacin
analgica de la ley sobre transplante y donacin de rganos (determinacin
de la muerte).
4. Empieza con la VIABILIDAD DEL FETO: opcin de sobrevivir
autnomamente de la madre.
5. Empieza con la RELACIONALIDAD O CULTURIZACIN DEL FETO: el
embarazo es deseado y la madre reconoce plenamente a su hijo como una
entidad ajena a ella misma.
FIGUEROA: acoge la 2 postura, diciendo que puede hablarse de individuo
concebido slo cuando el embrin se ha implantado en las paredes del tero de
una mujer, sea ella la madre o no. En el mismo sentido, el Cdigo Penal.
Proteccin Jurdica del que est por nacer
Es de capital importancia distinguir la proteccin del que est por nacer, ANTES Y
DESPUS DE LA IMPLANTACIN DEL EMBRIN EN LAS PAREDES DEL
TERO. (blastocito y embrin propiamente tal).
El CC al hablar del que est por nacer, en el 75CC, se refiere al embrin
implantado.
- ESTATUTO JURDICO DEL EMBRIN PREIMPLANTATORIO

Las condiciones biolgicas de una mujer, en determinadas circunstancias

no son las ms adecuadas para recibir en su tero el producto de una
fecundacin in Vitro. Para aumentar las opciones, se utilizan varios
embriones, a sabiendas de que en cuanto uno se implante, los dems
sern necesariamente desechados.
En muchos lugares de mundo, se congelan los embriones.
Gametos humanos y su naturaleza jurdica: se distingue si forman parte an
del cuerpo de la persona que los produjo, o si ya se han separado del
mismo. En este ltimo caso, por el hecho de la separacin pasan a ser
cosas e ingresan al patrimonio de la persona cuyo cuerpo los produjo,
adquiriendo un derecho de propiedad, y quedando habilitada para hacerlos
pasar a otro patrimonio, siempre que tal acto no sea contrario a la ley.
Son cosas corporales muebles, consumibles y comerciables (slo por
donacin).
A pesar de que se consideran cosas a los gametos, no es posible
aplicarles sin ms el estatuto jurdico del Derecho de Bienes.
Figueroa reclama por un tratamiento especial para los mencionados
gametos. En igual sentido, respecto de los embriones que an no se han
implantado en el tero.

Por haberse formado la unin de un vulo con un espermatozoide, el

embrin ha ingresado al patrimonio de ambos padres en partes iguales y
pertenece en comunidad a los dos.
El tratamiento debe ser ms exigente que el otorgado a los gametos,
considerando la potencialidad de llegar a ser individuos de la especie
humana.
El embrin in Vitro, ha sido querido para realizar un proyecto procreativo de
un individuo de la especie humana, y merece el trato que corresponde a la
dignidad del hombre.
Asimismo, no es posible que se produzcan para la sola investigacin,
puesto que su destino es la reproduccin.
Los embriones in Vitro pertenecen a la categora de las cosas, aunque
merecen un tratamiento especial. Esto no se contradice con el Pacto de
San Jos de Costa Rica, ya que ste protege la vida desde la concepcin,
sin limitar qu o cundo se entiende verificada la misma.
La eventual legislacin especial, deber resolver qu ocurre con los
embriones supernumerarios.

- ESTATUTO JURDICO DEL EMBRIN YA IMPLANTADO

Constituye propiamente, el que est por nacer.

Este embrin NO es objeto de un derecho de propiedad.
Tanto si se considera que es parte de la madre, como si se le considera un
ente autnomo, es posible protegerlo por medio de la garanta contenida en
el 19 No. 1 (ya sea respecto de la madre, o del embrin como tal).
Afirmar la existencia sobre un individuo que est por nacer, sera revivir la
esclavitud.
El embrin implantado es TITULAR DE DERECHOS, pese a no ser todava
persona tcnicamente hablando. Esos derechos pueden pertenecerle:
a. Pura y simplemente
- Derecho a la vida (CP: aborto; Declaracin de los Derechos humanos; 75
CC)
- Derecho a la Integridad fsica
- Derecho a la honra o integridad moral
- Derecho a la tutela penal
- Capacidad de goce
- Nacionalidad
- Estado civil
b. Sujetos a modalidades (77)
- 77: los derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre
materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta que el
nacimiento se efecte.
- Son derechos patrimoniales, principalmente sucesorios.

No protege a personas futuras, sino a personas ya concebidas: embriones

implantados en el tero.
Galecio: derechos eventuales (se descarta porque los derechos eventuales
operan sin retroactividad);
Claro Solar, Alessandri: derechos sujetos a condicin suspensiva.
Vodanovic: niega lo anterior y tambin cierra la posibilidad de que sean
sujetos a condicin resolutoria.
Somarriva: es un derecho especial, sui generis.

FIGUEROA: la polmica doctrinaria tiene su origen en la existencia de dos

conceptos jurdicos contradictorios ente s: la necesidad y justicia de tutelar
los intereses del nio que se encuentra en el vientre materno entregndole la
titularidad de los derechos patrimoniales que pueden serle deferidos, concepto
que choca con aquel que establece el inicio de la personalidad en el
nacimiento.
De acogerse la tesis de fijar el inicio de la persona en el momento de la
implantacin, no habra dicha contradiccin.
Adems se solucionara el siguiente problema presente en nuestra legislacin:
existe un patrimonio sin titular: desde el da en que se defirieron los
derechos hasta el da del nacimiento, no hay persona que sea su titular: estn
suspensos.
EL EMBRIN IMPLANTADO, COMO TITULAR DE DERECHOS, ES EN
VERDAD PERSONA AUNQUE EL ORDENAMIENTO JURDICO LE NIEGUE
TAL ATRIBUTO
Un ser que es titular de derechos (puros y simples y otros sujetos a modalidad) es
un sujeto de derechos, y no siendo cosa, pertenece sin lugar a dudas, a la
CATEGORA DE PERSONA, aunque el artculo 74 CC lo excluya de ella.
FIGUEROA: se debera modificar la redaccin del 74 CC, reuniendo en una fecha
la existencia natural y la legal: sta debe corresponder al momento de la
implantacin del embrin en las paredes del tero.
Adems el que est por nacer puede ser representado (243 y 487). Sin ser
persona, es imposible estar representado.
La Contralora considerando el PSJCR, resolvi que el nonato debe ser
considerado como persona, para los fines de la ley que entregaba beneficios a los
familiares de violacin a los derechos humanos y de violencia poltica.