1

BIENES
I.

LAS COSAS Y LOS BIENES

1) NOCIN JURDICA DE COSA:

La cosa, considerada como institucin jurdica, puede ser de contenido muy variable, sin embargo, en el estudio de los
bienes slo interesa la nocin jurdica, considerada como todo aquello que es relevante para la ley y que puede ser
objeto de relaciones jurdicas.
2)
a)
b)
c)

CARACTERSTICAS DE LA NOCIN JURDICA DE COSA:

Extraeza al sujeto: cosa se contrapone a persona, como objeto se opone a sujeto.
Relevancia jurdica: posibilidad de ser objeto de relaciones jurdicas.
La nocin de cosa es independiente de la nocin de apropiabilidad por un sujeto: las cosas son tales aunque no
tengan jurdicamente un dueo, pues pueden ser objeto de relaciones jurdicas (ejemplo: res nullius, cosas
comunes a todos los hombres)
d) Puede ser presente o futura
e) Debe proporcionar, o poder proporcionar, una utilidad al hombre, la cual puede ser presente o futura, material o
moral (ejemplo: derecho a la honra), (no es necesario que tenga valor econmico).
3) COSAS Y BIENES
- Para muchos autores los bienes son las cosas que producen utilidad al hombre y que son susceptibles de
propiedad. Es decir, son una especie o clase de cosas.
- As, la expresin cosa tiene un significado objetivo en s mismo, independiente del sujeto; en cambio, la expresin
bien alude a inters o utilidad, por lo que se refiere al sujeto.
- Se trata de dos puntos de vista ya que, jurdicamente, cosa y bien coinciden. En el Cdigo Civil se llama
generalmente cosas a aquellas que no son susceptibles de propiedad; y a las que s lo son se llama
indistintamente cosas o bienes.
- Ahora, la distincin anterior sirve para explicar la coexistencia de varios derechos subjetivos en una misma cosa.
As, sobre una misma cosa pueden haber varios derechos o intereses o utilidades diversas (bienes) que la misma
cosa puede dar.
- As, cosa es aquella susceptible de ser objeto de derechos subjetivos; y bien es el inters que constituye el
contenido del derecho subjetivo.
- Lo caracterstico de un bien es su utilidad, su apropiabilidad y su delimitacin respecto de las otras cosas.
4) COSA Y OBJETO DE LOS DERECHOS.
a) Todo derecho tiene como titular un sujeto, y un objeto
b) Hay situaciones en que temporalmente hay un derecho sin titular, pero debe considerarse que este existir en el
futuro (ejemplo: recompensa al que encuentre una cosa perdida)
c) Tambin hay hiptesis de derechos sin objeto actualmente existente, pero que se espera que exista (ejemplo: en la
compraventa, artculo 1813).
d) Objeto del derecho es distinto al contenido del derecho. Por ejemplo, en los derechos reales, el objeto es la cosa
sobre la cual recaen; en cambio, el contenido son las facultades que cada derecho otorga respecto de la cosa.
e) En los derechos personales, el objeto no siempre es una cosa sino un comportamiento que ha de hacerse o no
hacerse.
f) As, en los derechos reales el objeto es la cosa y en los derechos personales el objeto es la prestacin.
g) As, segn la doctrina tradicional, los objetos del derecho pueden ser:
1. Las COSAS: corporales e incorporales, patrimoniales y no patrimoniales, presentes o futuras.
2. LOS COMPORTAMIENTOS HUMANOS: positivos o negativos.
h) Existen, sin embargo, derechos cuyo objeto es otra entidad diferente:
1. Derecho de la persona en su entidad corprea (siendo persona distinto a cosa).
2. La soberana del Estado (sobre los ciudadanos).
3. Las relaciones de familia con carcter potestativo (ejemplo: autoridad parental sobre el hijo).
i) Por ende, la nocin de objeto del derecho es mucho ms amplia que la nocin de cosa.
II.

CLASIFICACIN DE LAS COSAS

1) COSAS CORPORALES E INCORPORALES

a) Concepto: Los bienes consisten en cosas corporales en incorporales (artculo 565)

1. COSAS CORPORALES: son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos (artculo 565 inciso
2), como una casa, un libro.
INCORPORALES: consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbres (artculo 565 inciso
3), es decir, slo pueden percibirse por la inteligencia.

2. COSAS

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b) Las cosas incorporales:
Artculo 576: Las cosas incorporales son los derechos reales y personales. Tradicionalmente se han considerado
como cosas incorporales a los derechos.
1. Esta clasificacin presenta dos IMPROPIEDADES:
i) Para algunos la palabra cosa alude siempre a aquello que existe en el mundo exterior y que ocupa un lugar en
el espacio, salvo el hombre.
As, slo seran cosas las cosas corporales, en tanto que las incorporales seran bienes ms que cosas (los
bienes son cosas en cuanto apropiables y tiles. As solo hay bienes incorporales.
ii) Respecto de las cosas corporales, cosa y derecho se han confundido, pues ocurre que el dominio, que es
un derecho, se identifica con la cosa sobre la cual recae. Esto no es as en las cosas incorporales en las que
cosa y derecho se mantienen separados. As, es posible la propiedad sobre un derecho de usufructo, por
ejemplo. Por ello, el artculo 583 dice que sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad.
2. Ahora bien, EXISTEN OTRAS COSAS INCORPORALES (no derechos, sino que no tienen un ser real, que en la medida en
que se manifiesten son susceptibles de propiedad):
i) La energa (el producto de ella es susceptible de ser objeto de derecho).
ii) El espacio areo (en cuanto proyeccin vertical de la propiedad sobre el suelo).
iii) El trabajo y hecho del hombre (lo que se produzca con l).
iv) Las obras de ingenio: artculo 584: las producciones del talento o de ingenio son una propiedad de sus autores.
Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.
a. La idea puede ser independiente de su manifestacin material (ejemplo: la msica respecto de la partitura).
b. Aunque hay obras de ingenio que deben materializarse en cosas corporales (ejemplo: pintura o escultura).
v) Situaciones jurdicas de hecho: por ejemplo: la posesin recae sobre una cosa pero en s es incorporal y no
puede ser objeto de derecho.
Por lo tanto, las cosas incorporales no son las que no tienen existencia real, sino los derechos. Para que una cosa
incorporal sea objeto de derecho, ni siendo un derecho mismo, es necesario que se materialice de alguna forma (que
sea perceptible por los sentidos).
c) Importancia de esta clasificacin:
La ley configura distintos modos de adquirir segn la clase de bienes de que se trate y la manera de disponer de ellos
(ejemplo: la ocupacin y la accesin slo aluden a cosas corporales; y la prescripcin adquisitiva admite distintas
reglas si se trata de una u otra cosa).
d) Los derechos reales y los derechos personales:
1. CONCEPTO:
i) Derecho real: El que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona (artculo 577 inciso 1).
Derecho in re.
ii) Derecho personal o crdito: El que slo puede reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o por la
sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas (artculo 578).
Aqu, obligacin se toma en sentido de deuda, no de vnculo jurdico que una al acreedor con el deudor.
2. ELEMENTOS DEL DERECHO REAL:
i) Elemento subjetivo: es el sujeto activo o titular del derecho.
ii) Elemento objetivo: es el objeto del derecho, o sea, la cosa sobre la cual recae, sea corporal o incorporal.
Planiol sostiene que hay otro elemento, el sujeto pasivo, conformado por todo el mundo (excepto el titular), que tiene
una obligacin pasiva universal de abstenerse de todo lo que podra perturbar el ejercicio del derecho del titular (La
relacin es entre personas y no entre persona-cosa).
3. CARACTERSTICAS DEL DERECHO REAL:
i) Tiene slo dos elementos: sujeto activo y objeto.
ii) Relacin inmediata: el titular se aprovecha directamente de la cosa, sin respecto a determinada persona.
iii) El objeto del derecho es una cosa corporal o incorporal, no un comportamiento de una persona.
iv) El objeto siempre debe estar determinado en gnero y especie.
v) Es un derecho absoluto, pues existe respecto de todos y puede ejercerse contra cualquiera que obstaculice su
ejercicio. Tambin es un derecho abstracto, se ejerce respecto de cualquier persona, sin que esta se determine
de antemano.
vi) Puede ser adquirido (por un modo de adquirir el dominio) y perderse por prescripcin (salvo excepciones) o por
destruccin de la cosa.
vii) Son limitados: slo los que enumere la ley.
viii) De ellos nacen las acciones reales.

4. ELEMENTOS DEL DERECHO PERSONAL:

i) Sujeto activo titular del derecho, llamado acreedor puede extinguir la prestacin.
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ii) Sujeto pasivo: es el que se encuentra en la necesidad de realizar la prestacin a favor del acreedor. Se
denomina deudor.
1 y 2 son elementos subjetivos.
iii) Objeto del derecho: consiste en un comportamiento positivo o negativo (dar una cosa o hacer o no hacer un
hecho).
5. CARACTERSTICAS DEL DERECHO PERSONAL
i) Hay tres elementos, acreedor, deudor y objeto.
ii) La relacin entre el titular y la cosa es indirecta, se da a travs del deudor.
iii) El objeto del derecho es la prestacin o abstencin (comportamiento) que debe hacer el deudor.
iv) La determinacin del objeto puede ser genrico (artculo 1508)
v) Es un derecho relativo: slo puede reclamarse o ejercerse respecto de determinada persona, el deudor. No es
abstracto ya que se sabe de antemano contra quien ha de reclamarse.
vi) Se adquiere o nace por las fuentes de las obligaciones.
vii) Son ilimitados: tantos derechos personales como relaciones jurdicas haya.
viii) De ellos nacen las acciones personales.
6. ENUMERACIN DE LOS DERECHOS REALES:
Segn el Artculo 577: Son el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, servidumbres activas, el
de prenda y el de hipoteca.
Si bien hay un sistema de numeracin cerrado, esta lista no es taxativa:
Artculo 579: derecho de censo, en cuanto se persiga la finca acensuada.
Artculo 2279 inciso 2: lo mismo respecto del censo vitalicio.
Artculo 2445 y 507 inciso 2 Cdigo de Procedimiento Civil: anticresis judicial o prenda pretoria cuando se
constituye en bienes muebles, da al acreedor los mismos derechos y privilegios que el acreedor prendario.
Prendas especiales.
Concesiones mineras y administrativas.
Derecho real de aprovechamiento de aguas.
Derecho legal de retencin: en vigor, no lo es, pues slo se consideran los bienes retenidos como hipotecados o
prendados para efectos de la realizacin y de la preferencia, pero no da derecho de persecucin.
7. FACULTADES DE LOS DERECHOS REALES:
i) Derecho de preferencia: consiste en que el titular excluye a cualquier tercero que pretenda otro derecho sobre
la cosa. Si se trata de un mismo derecho sobre la cosa, se prefiere el primero en el tiempo (Primero en el
tiempo, mejor en el derecho). Esto se da especialmente en la prenda y en la hipoteca.
ii) Derecho de persecucin: consiste en perseguir la cosa independiente de las manos en las que est.
8. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES:
i) En cosa propia: dominio y herencia.
ii) En cosa ajena: todos los dems.
a. De goce: usufructo, uso o habitacin, servidumbre activa.
b. De garanta: prenda, hipoteca.
9. DOMINIO SOBRE LAS COSAS INCORPORALES?
En el Cdigo Civil las cosas incorporales no son opuestas a las corporales (cosas que no tienen existencia real), sino
que son los derechos reales y personales.
Respecto de los derechos (cosas incorporales), el artculo 583 dice que hay una especie de propiedad o titularidad,
pero no un dominio propiamente tal, pues el dominio es el derecho real en una cosa corporal (artculo 582).
Qu pasa con las cosas que no son perceptibles por los sentidos (cosas inmateriales)?
El artculo 584 consagra una especie de propiedad sobre las producciones de talento o del ingenio, y deja su
regulacin a una ley especial.
Esto alude a producciones en el mbito artstico, literario, cientfico, etc.
Las leyes que las regulan son la n 12.336 sobre la propiedad de creaciones literarias y artsticas y la ley 19.039
sobre propiedad industrial.
Estas cosas o ideas son como una tercera categora, pues no son corporales ni incorporales. Sobre estas ideas no
hay propiedad en el mismo sentido de las cosas corporales pues no se puede usar, gozar y disponer. As, sobre
ellas hay ms bien un monopolio de explotacin, por el cual el dueo es el nico que puede utilizarla o autorizar a
otro para que la utilice.

2) COSAS MUEBLES E INMUEBLES:

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Artculo 566: Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.
a) Cosas corporales inmuebles:
1. BIENES INMUEBLES POR NATURALEZA:
- Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras
y minas (artculo 568 inciso 1).
- Se utiliza en este caso un criterio estrictamente referido a la imposibilidad de moverse, criterio que es abandonado
por el legislador respecto de otros bienes que reputa inmuebles. As, son inmuebles los que seala la ley.
- En estricto rigor, slo son bienes inmuebles por naturaleza el suelo y el subsuelo, pues la tierra, arena o piedras
pueden ser separadas de ste. Sin embargo, como la ley lo dice, se consideran inmuebles por naturaleza tambin
aquellas cosas que forman parte integrante del suelo (ejemplo: las minas, abonos, etc.) Estas cosas que forman
parte integrante del suelo, si se consideran separadas de ste, dejan de ser inmuebles y pasan a ser muebles
(incluso por anticipacin, artculo 571 inciso 2).
2. BIENES INMUEBLES POR ADHERENCIA:
Los que adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza, como los rboles, los edificios (artculo 568 inciso
1).
Las plantas son inmuebles mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas o cajones que
puedan transportarse de un lugar a otro (artculo 569)
Ejemplos de este tipo de inmuebles son:
i) Edificios Toda obra o construccin adherida permanentemente al suelo.
a. No alude estrictamente a las casas o heredades (que se llaman predios o fundos, artculo 568 inciso 2) o a
aquellos edificios para la habitacin, sino a las obras de construccin en general (ejemplo: un alcantarillado,
acueducto, tnel, etc.).
b. La adherencia debe ser permanente, lo que no alude a que sea perpetua, sino estable o fija, es decir, sin
mutacin en el mismo lugar mientras dura la adherencia. La adherencia, as, puede ser pasajera, ya que lo
importante es que no est concebida para terminar mientras dure (as, excluye a las construcciones
volantes, como lo es la carpa de un circo).
c. La calidad de inmueble se extiende a todas las partes del edificio aunque puedan retirarse sin perder su
forma (ejemplo: escaleras, puertas, ventanas, etc.)
d. Artculo 573 Las cosas que por ser accesorias a bienes races se reputan inmuebles, no dejan de serlo por
su separacin momentnea si hay nimo de volverlas a l (ejemplo: bulbos o cebollas que se arrancan para
volverlas a plantar o losas o piedras que se desencajan para hacer una construccin). Si se separan con el
objeto de darles diferente destino dejan de ser inmuebles.

ii) rboles y plantas:

a. rboles: todos los vegetales perennes cualquiera sea su tamao.
b. Plantas: todos los dems vegetales.
Son inmuebles por adherencia todos los vegetales adheridos permanentemente al suelo por sus races.
Si hay separacin momentnea, para plantarlos en otro lugar por ejemplo, no dejan de ser inmuebles (artculo
573).
La adherencia debe ser directa, pues si estn en macetas o cajones que puedan transportarse, son muebles
(artculo 569).
iii) Productos y frutos de los inmuebles: Mientras estn adheridos o incorporados al suelo (ejemplo: metales de una
mina, madera y frutos de rboles) son inmuebles por adherencia o por naturaleza (artculo 571).

3. BIENES INMUEBLES POR DESTINACIN:

Aquellos que se reputan inmuebles aunque por su naturaleza no lo sean, por estar permanentemente destinados al
uso, cultivo y beneficio de un inmueble aunque puedan separarse sin detrimento (artculo 570 inciso 1).
As, aqu la ley deja de lado el criterio de la movilidad y utiliza un criterio de inters econmico.
Requisitos:
i) Que la cosa est colocada o vinculada fsicamente al inmueble.
ii) Que haya sido colocada para el uso, cultivo o beneficio del inmueble y no del dueo (ejemplo: no sera el caso
de un caballo o cualquier animal para la entretencin o alimento del dueo).
iii) Que la destinacin sea permanente, es decir, estable.
a. En algunos casos, la destinacin debe hacerla el dueo del inmueble (o le poseedor en su caso) utensilios
de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que
hayan sido puestos en ella por el dueo; las obras existentes en ella destinadas por el dueo; las prensas,
calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento industrial
adherente al suelo y pertenecen al dueo de este.
b. NO se exige este requisito para los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas
o cualquier otro vivar, con tal que adhieran o sean parte del suelo o de un edificio (570 inciso final) aqu se
destina al uso del vivar.
c. La enumeracin del artculo 570 no es taxativa, sino ejemplar. As, son tambin inmuebles por destinacin
las camas de un hotel (jurisprudencia) o el agua cuando est destinada al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble (artculo 4 del Cdigo de Aguas).

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d. Respecto de las lozas de un pavimento y los tubos de las caeras, el artculo 570 incurre en un error, pues
ellos son inmuebles por adherencia.
Artculo 572 las cosas de comodidad u ornato:
- Si se clavan o fijan en las paredes de una casa y pueden removerse fcilmente sin detrimento, se reputan muebles
(por naturaleza).
- Si estn adheridas y no pueden separarse sin detrimento, son inmuebles por adherencia.
- Si estn embutidas en las paredes formando un mismo cuerpo con ellas, an cuando puedan separarse sin
detrimento, son inmuebles por destinacin.
Venta de una finca (artculo 1830): Se comprenden en ella, naturalmente, las cosas que se reputan inmuebles por
destinacin, salvo que las partes digan lo contrario.
Hipoteca sobre bienes races (artculo 2420): Afecta a los inmuebles por destinacin, pero deja de afectarlos desde
que pertenece a terceros (muebles por anticipacin).
Venta de inmuebles por destinacin (artculo 1801 inciso 3): Se sujetan a las reglas de la compraventa de bienes
muebles.
b) Cosas corporales muebles:
1. BIENES MUEBLES POR NATURALEZA:
Art. 567 inc. 1: Muebles son aquellos que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s
mismas, como los animales (semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
i) Semovientes: que pueden moverse por s mismos (ejemplo: animales)
ii) Cosas inanimadas: que slo se mueven por una fuerza externa.
2. BIENES MUEBLES POR ANTICIPACIN:
Son aquellos inmuebles por naturaleza, adherencia o destinacin, que se consideran muebles, an antes de su
separacin del inmueble del que son parte o al cual acceden o se destinan, para el efecto de constituir un derecho
sobre ellos a favor de otra persona que el dueo del inmueble (571).
Son:
i) Inmuebles por naturaleza: tierra o rea de un suelo, metales de una mina o piedras de una cantera (571 inc. 2).
ii) Inmuebles por adherencia: yerbas de un campo, madera y fruto de los rboles. (inc. 1)
iii) Inmuebles por destinacin: animales de un vivar (inc. 1).
Venta de muebles por anticipacin (1801, inc.3) An siendo actualmente inmuebles (antes de su separacin), se
considera su destinacin futura, por lo que la compraventa es de bienes muebles.
3. REGLAS DE INTERPRETACIN SOBRE LOS MUEBLES
i) Art 574 inc. 1: Cuando por la ley o el hombre se usa de la expresin bienes muebles sin otra calificacin, se
comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, segn el artculo 567 (se refiere a los muebles
por naturaleza). Por lo tanto se excluye a todos los inmuebles y a las cosas incorporales muebles.
ii) Art 574 inc. 2: Cuando se emplea la expresin muebles de una casa, slo comprende las cosas que forman
su ajuar, es decir, aquellos de uso comn, con los cuales la casa est amoblada, guarnecida o provista,
excluyndose el dinero, los documentos y papeles, colecciones cientficas o artsticas, libros o sus estantes, las
medallas, armas, etc. En general, todo lo que no sea del ajuar y lo expresamente excluido por este artculo.
Por ejemplo: Art. 1121: legado de una casa con sus muebles o contado lo que se encuentre en ella (slo comprende
las cosas del ajuar).
c) Cosas incorporales muebles e inmuebles
1. Si bien el criterio utilizado por la ley debera reservarse slo para las cosas corporales, el Art 580 reputa (es decir,
se finge tener por algo lo que no es) bienes muebles e inmuebles a los derechos y acciones, segn lo sea la cosa
en que han de ejercerse o que se debe.
2. As, el derecho de usufructo sobre un inmueble es inmueble; la accin del comprador para que se le entregue la
finca comprada es inmueble; la accin del que ha prestado dinero para que se le pague es mueble.
3. Art 581: Se refiere a las obligaciones de hacer y de no hacer
Los hechos (positivos o negativos) se reputan muebles, por lo que los derechos o acciones que recaen sobre ellos
son muebles.
Ejemplo: La accin para que un artfice ejecute la obra convenida
En el ejemplo de la accin para resarcir perjuicios, el Cdigo Civil incurre en un error porque no es mueble por
recaer sobre un hecho, sino porque es una obligacin de dar que recae sobre un bien mueble (el dinero).
4. Excepciones (aparentes)
i) Derechos que manan del acto de promesa de compraventa de un inmueble: Son muebles, pues de dicho acto
emana una obligacin de hacer: celebrar el acto de compraventa.
ii) Hipoteca de naves y aeronaves es mueble: Pues recae sobre muebles, an cuando lo general es que la
hipoteca recaiga sobre inmuebles.

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iii) Obligaciones de entregar:
a. La obligacin de dar consiste en transferir el dominio de una cosa o constituir un derecho real sobre ella.
b. La obligacin de entregar, en cambio, slo tiene por objeto el traspaso material de una cosa, sin transferir
dominio o constituir un derecho real.
As, consiste en un hecho (entregar), por lo que se reputa mueble.
Algunos sostienen que puede ser mueble o inmueble, pues el art. 580 habla de la obligacin de entregar la finca
comprada (si bien para otros sta es una obligacin de dar, pues su objeto es transferir el dominio, aunque para
aquellos esta obligacin no slo es de transferir el dominio, sino tambin de entrega material), y porque las actas del
CPC asimilan las obligaciones de hacer a las de dar respecto a su ejecucin.
d) Acciones muebles e inmuebles:
Los artculos 577 y 578 dicen que de los derechos reales y personales nacen las acciones reales y personales
respectivamente.
Las acciones no son distintas del derecho mismo, sino que son el medio concedido por la ley para el reconocimiento
judicial del derecho
La accin real es absoluta y abstracta, y conlleva derecho de persecucin y de preferencia (ejemplo: accin
reivindicatoria, accin de peticin de herencia). La accin personal es relativa, y slo puede intentarse contra el
derecho.
El artculo 580 dice que las acciones son muebles o inmuebles segn lo sea la cosa que se debe o persigue.
Caso de acciones especiales
1. SI LA OBLIGACIN COMPRENDE COSAS MUEBLES E INMUEBLES LA ACCIN ES MUEBLE RESPECTO DE ELLOS E INMUEBLE
RESPECTO DE STOS. Pero la competencia del juez se fija por el lugar en donde estn los inmuebles (137 COT).
2. Si la obligacin es ALTERNATIVA a eleccin del acreedor y comprende cosas muebles e inmuebles, la accin lo ser
segn la cosa que se demande. Si la eleccin es del deudor, la accin es mixta, pues l puede pagar con
cualquiera de ellas.
3. Accin RESOLUTORIA depende del objeto del acto que se resuelve.
4. ACCIN DE SANEAMIENTO DE LA EVICCIN: si su objeto es la indemnizacin del art. 1847, es mueble, si tiene por
objeto que el vendedor asuma la defensa en el juicio, es mueble (obligacin de hacer).
5. ACCIN DE NULIDAD: depende del objeto del acto nulo.
6. ACCIN DEL MANDANTE PARA EXIGIR EL CUMPLIMIENTO DEL ENCARGO ES MUEBLE; ACCIN PARA QUE EL MANDATARIO
ENTREGUE LA COSA, ES MUEBLE O INMUEBLE SEGN LA COSA OBJETO DEL ENCARGO (mandatario sin representacin).
e) Importancia de la clasificacin muebles inmuebles
1. Enajenacin de inmuebles se hace por inscripcin del ttulo en el conservador; enajenacin de muebles se hace
por la simple entrega.
2. Enajenacin de inmuebles de incapaces requiere autorizacin judicial.
3. Compraventa de inmuebles es solemne (escritura pblica); la compraventa de muebles es consensual.
4. La hipoteca recae, por regla general sobre inmuebles; la prenda sobre muebles.
5. Posesin de inmuebles se protege con acciones especiales.
6. Prescripcin adquisitiva ordinaria de inmuebles es de 5 aos; de muebles, 2 aos.
7. Slo hay rescisin por lesin enorme en compraventa o permuta de bienes inmuebles.
8. Competencia de tribunales es distinta si la accin recae sobre uno u otro.
9. Slo los muebles pueden ser objeto de acto de comercio.
10.Slo hay hurto o robo de bienes muebles, y usurpacin de inmuebles.
3) COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES
a) Conceptos
1. CONSUMIBLES: aquellos que se destruyen natural o civilmente por su primer uso.
2. NO CONSUMIBLES: aquellos que pueden usarse indefinidamente sin que por ello se

destruyan.

En ambos casos, el uso debe ser el normal de la cosa

b) Clases de destruccin.
1. NATURAL: implica una alteracin fsica o sustancial de la cosa (ejemplo: comer una manzana, quemar una lea).
2. CIVIL O JURDICA: implica la enajenacin de la cosa (ejemplo: el uso del dinero) o la imposibilidad de volver a
utilizarla sin que haya destruccin fsica, sino ms bien por su destinacin (ejemplo: materiales de construccin
adheridos a la cosa)
c) Destruccin subjetiva
Aquella que depende de la persona que le da su primer uso:
Cosas que por naturaleza son consumibles pasan a no serlo (ejemplo: Frutas que se usan de adorno).
Cosas por naturaleza no consumibles que pasan a ser consumibles (ejemplo: Vendedor de libros).

d) Cosas consumibles y fungibles

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El Cdigo Civil en su art. 575 las confunde. Las cosas fungibles son aquellas reemplazables, que por sus
caractersticas son idnticas unas con otras, teniendo todas ellas un mismo poder liberatorio (para extinguir la
obligacin).
Generalmente las cosas consumibles son fungibles.
e) Importancia de esta clasificacin
Slo se aplica a cosas muebles.
Los derechos reales o personales que impliquen un ttulo de mera tenencia y, por ende, la obligacin de restituir la
cosa a su trmino (por ejemplo arrendamiento, comodato, usufructo), slo pueden recaer sobre cosas no
consumibles. Excepcin: cuasiusufructo y depsito irregular.
4) COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES
a) Concepto:
1. FUNGIBLES: Aquellas que por guardar identidad econmico-social en s pueden sustituirse o reemplazarse la una
por la otra.
2. NO FUNGIBLES: Aquellas que no guardan entre s una identidad econmico-social.
Algunos sealan que el criterio ms bien consiste en que las cosas fungibles tienen el mismo poder liberatorio, pero
otros sealan que ello ms bien alude a la existencia de obligaciones facultativas o alternativas.
b) Clases de fungibilidad
Algunos distinguen entre:
1.
Fungibilidad OBJETIVA: bienes con igual gnero y especie (ejemplo dos monedas de $10)
2.
Fungibilidad SUBJETIVA: bienes materialmente distintos, pero con un mismo valor de afeccin.
3.
Fungibilidad DE HECHOS: es tal siempre y cuando no se requiera una aptitud especfica del deudor.
c) Fungibilidad y autonoma privada
Las partes no pueden hacer fungibles las cosas que no lo son, pero s hacer no fungibles las cosas que s son
(ejemplo: comodato de unas monedas, que no se consideran segn su uso normal para ser gastadas y circular).
d) Importancia de esta clasificacin
1. El mutuo slo puede recaer en cosas fungibles (Art. 2196).
2. Si la obligacin es de hacer y si ha considerado la aptitud o talento del deudor no podr ejecutarse por otra
persona contra la voluntad del acreedor. La persona del deudor no es fungible (Art 1572).
3. Compensacin legal exige que las deudas recaigan sobre cosas fungibles (Art. 1656 N1).
4. Excepcionalmente existe fungibilidad sobre los inmuebles. Ejemplo: Terreno dividido en hectreas, pudiendo
elegirse entre varias de la misma calidad.
Si bien el Art 575 habla de las cosas fungibles y no fungibles, describe en realidad las cosas consumibles y no
consumibles.
5) COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES
a) Concepto

1.

SINGULARES: aquellas que constituyen una unidad natural o artificial en s mismas.

Pueden ser:
i) Simples: Tienen una individualidad orgnica unitaria, de modo que an cuando puedan dividirse fsicamente, sus
elementos estn tan ntimamente compenetrados que si se descomponen o dividen la cosa unitaria pierde su
esencia. (Ejemplo: un pan, un animal).
ii) Compuestas: Resultan de la unin material de dos o ms cosas simples, que no pierden su individualidad,
formando parte del todo (Ejemplo: un edificio o una casa, respecto de los materiales).

2.

UNIVERSALES O UNIVERSALIDADES: Son complejos patrimoniales resultantes de la unin no material,

sino ideal de una pluralidad de cosas homogneas o heterogneas, formando un todo o entidad compleja que
trasciende las cosas singulares que lo componen.
i)
As, no se trata de la simple suma de las cosas singulares, sino del todo que trasciende dichas cosas
consideradas junta o separadamente.
ii)
As, por ejemplo, es distinto tener dos bueyes que tener una yunta de bueyes.
iii)
La esencia de la universalidad est en la unidad, en el todo. La simple suma no trasciende el conjunto de
cosas singulares, pero el todo s, pues tiene un valor socio-econmico mayor a la suma.

b) Clases de universalidades
1. DE HECHO: Aquellas que consisten en la unin de distintas cosas singulares que pueden considerarse
individualmente, pero que juntas constituyen un todo que trasciende en virtud de su destinacin econmica
(Ejemplo: biblioteca, coleccin, rebao).
As se distinguen dos elementos o requisitos:
i) Pluralidad de cosas singulares, distintas entre s.
ii) Que juntas constituyen un todo o una unidad social y jurdicamente apreciable.
El destino unitario econmico de estas universalidades lo realiza el hombre, normalmente el dueo, aunque puede
ser un tercero (Ejemplo: Comprador).

La universalidad puede ser objeto de un solo acto de disposicin, sin que sean necesarios tantos actos como
cosas singulares la compongan.
7

8
El todo puede sufrir incrementos o disminuciones, permaneciendo como unidad compleja (ejemplo art. 1123: si se
lega un rebao se debern los animales habidos al tiempo de la muerte, an cuando el nmero haya aumentado o
disminuido desde el testamento).
Las universalidades de hecho slo se componen de cosas MUEBLES y no tienen DEUDAS.
2. DE DERECHO: Son aquellas que consisten en la unin de distintas cosas singulares heterogneas, que forman un
todo por pertenecer a una determinada persona o por una particular funcin unitaria, en virtud de la ley.
Pueden comprender bienes muebles e inmuebles, e incluso tienen pasivo, es decir, deudas.
El carcter unitario lo da la ley, la cual las reconoce como tales.
Las principales son:
i) La herencia: es un derecho real que se ejerce sobre todo el patrimonio de una persona difunta o una cuota de
sta. Su carcter de universalidad emana del art. 951).
ii) La empresa o establecimiento de comercio: es un conjunto de bienes organizados por el dueo para el ejercicio
de una actividad econmica (Art. 3 Cdigo de Comercio: compra de un establecimiento de comercio)
iii) Fondos de inversin
iv) El patrimonio: se discute que lo sea, pues se dice que la ley no lo considera como unidad, sino como suma de
bienes. Por ello, el art. 2465 no permite dirigirse contra todo el patrimonio, sino contra los bienes que lo
componen, y el art. 1811 dice que no se puede vender el patrimonio, sino las cosas individualmente
consideradas.
Las universalidades se diferencian de las cosas singulares compuestas en que en ellas la unidad es ideal (el todo
tiene un valor superior a la suma de las partes en virtud de su destinacin econmica), en cambio en stas la unidad
es simplemente material. Por ejemplo: la cosa se forma por la unidad de los materiales y no por su destinacin
econmica; en cambio una coleccin de libros se forma por la destinacin econmica, no por la simple unin de sus
elementos.
6) COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES
a) Concepto
1.
DIVISIBLES: admiten divisin, sea fsica o intelectual (de cuota)
2.
INDIVISIBLES: no admiten divisin alguna.
b) Tipo de divisin:
1.
FSICA: la cosa puede fraccionarse materialmente en partes homogneas que no pierden su valor en s
mismas (ejemplo: barra de chocolate).
2.
INTELECTUAL: es una divisin imaginaria o de cuota.
c) Cosas indivisibles: son las que la ley seala, pues generalmente todas las cosas admiten al menos divisin
intelectual.
1.
PRENDA (ART. 2405)
2.
HIPOTECA (ART. 2408)
3.
OBLIGACIN DE CONCEDER UNA SERVIDUMBRE DE TRNSITO O DE HACER CONSTRUIR UNA COSA (Art. 1524
inc. 2).
d) Importancia.
1.
PARA EFECTOS DE PARTICIN
2.
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES (Y SI HAY O NO SUJETOS MLTIPLES)
3.
PACTO DE INDIVISIN EN LA COMUNIDAD.
7) COSAS GENRICAS Y ESPECFICAS

a) Concepto:
1.

Genricas: individuo indeterminado de gnero determinado (la cantidad debe ser determinada o
determinable).
2.
Especficos: individuo determinado de gnero determinado
b) Importancia
1.
Deudor de una cosa especfica debe cuidarla o conservarla hasta su entrega, en cambio el
deudor de una cosa genrica puede hacer lo que quiera con ella mientras existan cosas del mismo gnero.
2.
Teora de los riesgos (se refiere a quin soporta la prdida de la cosa) slo tiene aplicacin
cuando se debe una cosa especfica, pues el gnero no perece.
3.
Prdida fortuita de la cosa especfica extingue la obligacin (salvo excepciones) no as en la
prdida fortuita de la cosa genrica.
4.
Legados de gnero y especie.

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8) COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS
a) Criterios de distincin
El Cdigo Civil da varios criterios:
1.
SEGN SI SUBSISTE POR S MISMA O POR OTRA (ejemplo: cauciones)
2.
SEGN SU FINALIDAD (ejemplo: inmuebles por destinacin)
3.
SEGN SU VALOR ECONMICO (la menos valiosa es accesoria) o segn su tamao (si no se puede
diferencia el valor)) Art. 659 y 661.
b) Importancia Lo accesorio sigue la suerte de lo principal (ejemplo: extincin de la obligacin principal,
prescripcin de la obligacin principal, etc.)
III.

EL DERECHO REAL DE DOMINIO

1) LOS DERECHOS REALES

Hemos visto que los derechos reales gozan de ciertas caractersticas y atributos que los diferencian notablemente de
los derechos personales o crditos.
Por ejemplo:
a)
De los derechos reales emanan las acciones reales que se ejercen contra cualquiera que perturbe su
ejercicio en el futuro (el legitimado pasivo se singulariza al momento de perturbar el derecho). En cambio, las
acciones personales slo se ejercen respecto de una persona determinada: el deudor.
b)
Los derechos reales son perpetuos, es decir, duran tanto como exista la cosa sobre la cual recaen. Si
el dueo enajena la cosa, el derecho sigue vigente, slo que cambia de titular. En el derecho personal, su ejercicio
conduce a su extincin.
c)
A la muerte de su titular, el derecho real perdura en estado de indivisin o comunidad; en cambio el
derecho personal se divide a prorrata o en proporcin a la cuota hereditaria de cada heredero
Ha habido doctrinas que agrupan a todos los derechos en la categora de Derechos personales (Planiol), pues slo
existen relaciones jurdicas entre personas, no entre persona y cosa, existiendo por ende una obligacin pasiva o
negativa universal de todas las personas que no sean el titular, de respetar su derecho y no perturbar su ejercicio; en
estricto rigor, si se perturba un derecho real la obligacin de indemnizacin no nace del incumplimiento de la
obligacin pasiva universal sino del delito o cuasidelito civil.
Otros agrupan los derechos en la nica categora de derechos reales, pues en virtud del derecho de prenda general
de los acreedores, toda relacin personal recae al final sobre los bienes del deudor. Sin embargo, se desestima,
porque con este derecho no se pueden perseguir los bienes en manos de terceros (carcter absoluto derecho de
persecucin) y slo alude al caso del incumplimiento de la obligacin, no de su cumplimiento.
Finalmente, existen categoras intermedias entre el derecho real y el derecho personal. Por ejemplo:
a. El art. 1962: se refiere a la obligacin del adquirente de respetar el arriendo. Hay una eficacia real de la obligacin.
b. Las obligaciones reales (propter rei o ambulatorias): son aquellas que afectan al propietario o poseedor por el
hecho de ostentar tal calidad.
c. Derecho legal de retencin.
2) CONCEPTO DE DOMINIO:
Art 582:El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer
de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
Se trata de la facultad ms amplia que se puede tener sobre una cosa. Cuando dicha facultad es completa (usar,
gozar y disponer), comprende a todos los derechos reales.
La definicin del Cdigo Civil sigue a la tradicin romana y seala que slo hay dominio sobre las cosas corporales.
Sin embargo, el art. 583 dice expresamente que sobre stos (los meros derechos) hay tambin una especie de
propiedad.
Para muchos autores esta especie de propiedad no es distinta de la que consigna el Art 582, sino la misma, solo
que es una especie, porque las cosas incorporales, por su naturaleza, no se prestan para que se ejerzan sobre ellas
las facultades del dominio, de la misma manera que sobre las cosas corporales.
Otros sealan que el que ostenta un derecho real o personal, en estricto rigor no es dueo de ste, sino titular.
Ahora bien, el Art 891 seala que hay accin reivindicatoria (aquello que protege el dominio) no slo sobre el
dominio de cosas corporales, sino tambin sobre los otros derechos reales, salvo el de herencia, que se protege con
la accin de peticin de herencia. As, habra propiedad sobre los otros derechos reales.
Del mismo modo, el Cdigo de aguas y el de minera dan a los titulares la propiedad de sus derechos de
aprovechamiento de aguas y derecho de minas, respectivamente.
Si bien en Roma y en el Derecho comparado esta propiedad sobre los derechos no existe, en Chile Bello la consagr.
Claro Solar seala que dicha propiedad del art. 583 es la misma del art. 582, slo que el objeto es intangible.
Esta doctrina fue seguida por la CPR 1980, la que consagra en su art. 19 n 24 el derecho de propiedad sobre las
cosas corporales e incorporales, protegiendo esta garanta constitucional con el recurso de proteccin.
Hoy en da se permite que los titulares no slo de derechos reales, sino tambin de derechos personales y otras
categoras como los derechos de la personalidad, recurran de proteccin ante actos u omisiones ilegales o arbitrarios,
sea de la entidad o de particulares que los hagan sufrir privacin, perturbacin o amenazas en el legtimo ejercicio de
su derecho de propiedad.

Tambin se han declarado inconstitucionales diversas leyes que han afectado la propiedad de los particulares. El
efecto retroactivo de las leyes no puede afectar los derechos adquiridos, sino slo las meras expectativas.
9

10
El art. 19 n 26 tambin garantiza que las leyes que regulen o complementen las garantas constitucionales no pueden
afectar los derechos en su esencia ni imponer condiciones que limiten su libre ejercicio.
Otro argumento viene dado por el art. 715, que seala que la posesin de las cosas incorporales es susceptible de las
mismas calidades y vicios que la posesin de las cosas corporales. As, a primera vista, la posesin de los derechos
permitira adquirir su propiedad por la prescripcin. La doctrina esta conteste en que en los derechos reales s es
posible la posesin (cuasi-posesin), ya que as lo expresa el mensaje del cdigo. As, por ejemplo, si quien no es
dueo de un bien constituye usufructo sobre l, el usufructuario ser poseedor de su derecho.
As, en Chile todos los derechos reales son susceptibles de posesin, salvo las excepciones legales: servidumbre
discontinua de cualquier clase y continua inaparente que no pueden ganarse por prescripcin (Art. 882 y 917).
A su vez el art.916 slo da acciones posesorias para la posesin de bienes races o derechos reales. Debido a esto, la
doctrina niega la posibilidad de posesin de los derechos personales, pues por su naturaleza no admiten un uso o
ejercicio continuo en el tiempo, desde el momento que su ejercicio implica su extincin. Ello emana del mensaje del
Cdigo Civil. As, el arrendatario nada posee. Otros autores piensan que s es posible, pues el art. 715 no distingue y
el art. 1576 se refiere al poseedor del crdito. Se contra argumenta sealando que esta expresin no alude al
poseedor del crdito en sentido tcnico, sino al titular aparente del crdito, a quien se hace el pago. Este titular
aparente slo detenta la materialidad del documento en que consta el crdito. Adems, el art. 2498 slo reserva la
prescripcin para los derechos reales.
Un argumento ms en favor de la propiedad sobre derechos personales est en el art. 699 que habla de la tradicin
de los derechos personales, la cual es un modo de adquirir un dominio mediante la entrega del ttulo hecha por el
cedente al cesionario (art. 1901).
3) CARACTERSTICAS DEL DOMINIO
a)
Es un derecho real: y como tal es absoluto y abstracto; se ejerce directamente sobre la
cosa y tiene derecho de persecucin y de preferencia.
b)
Es un derecho absoluto: el titular puede ejercer sobre la cosa todas las facultades
posibles, con el nico lmite de la ley o el derecho ajeno.
c)
Es un derecho exclusivo: puede haber un solo titular, sin importar si este lo forman
una o varias personas, en cuyo caso hay copropiedad o condominio: cada comunero tiene una parte del mismo
derecho de dominio. Esto no se opone a que sobre la misma cosa hayan otros derechos reales en favor de otras
personas.
d)
Es un derecho perpetuo: No tiene limitacin de tiempo y dura lo que dure la cosa en la
cual se ejerce (se extingue con su destruccin). Aparte de esto, slo se pierde cuando el poseedor gana la
propiedad por prescripcin adquisitiva.
Excepcin: propiedad fiduciaria: puede no ser perpetua, pues est sujeta al gravamen de pasar a otra persona por
cumplirse una condicin (art. 733 inc.1).
4) ATRIBUTOS O FACULTADES DEL DOMINIO
Los derechos se diferencian unos de otros en base a su contenido o prerrogativas. El contenido del derecho de
dominio consiste en: USAR, GOZAR y DISPONER de la cosa objeto del derecho.
Si bien el art. 582 no habla del uso, debe entenderse este comprendido en la facultad de gozar. Adems, varios
artculos omiten el uso respecto de ciertos derechos que lo suponen (ejemplo: art. 764 sobre usufructo; art. 811 sobre
uso; y art. 1915 sobre arrendamiento).
Estas facultades coinciden con el Derecho Romano: IUS UTENDI, IUS FRUENDI, IUS ABUTENDI.
a)
Facultad de uso: (servirse reiteradamente de la cosa sin que ello implique su consumo).
Servirse de la cosa tal cual es (utilizarla para sus fines), sin que el dueo se apropie de los frutos y sin que ello lleve a
la destruccin inmediata de la cosa (Ejemplo: habitar en una casa, escribir con un lpiz).
As, el uso no implica el consumo de la cosa. Esto no se predica del dueo, pues l puede hacer lo que quiera con la
cosa y su uso puede implicar su consumo. S tiene importancia respecto, por ejemplo, del usufructuario que debe
conservar la forma y sustancia de la cosa.
b)
Facultad de goce
Permite al dueo de la cosa apropiarse de los frutos y productos que emanen o se obtengan con ocasin de ella.
Hay que distinguir:
1.
FRUTOS: son los que una cosa produce peridicamente sea por naturaleza o por la
ayuda humana, sin disminuir la sustancia de la cosa.
i) Naturales: los que se producen por naturaleza (por ejemplo: manzanas). Pueden encontrarse en distintos
estados (Art. 645):
a.
Pendientes: mientras adhieren a la cosa que los produce
b.
Percibidos: han sido separados de la cosa productiva
c.
Consumidos: cuando se han consumido o cuando se han enajenado.
ii) Civiles: los que se producen en virtud del contrato que pueda tener la cosa por objeto (por ejemplo: los intereses
son los frutos civiles del dinero. Pueden encontrarse en distintos estados (Art. 647 inciso 2):
a. Pendientes Mientras se deben.
b. Percibidos Desde que se cobran.
c. Tambin pueden estar devengados: desde que se tiene derecho sobre ellos para cobrarlos.

2.

PRODUCTOS: Aquellos que no se producen peridicamente y que disminuyen la

sustancia de la cosa (ejemplo: piedras de una cantera)
10

11

En doctrina se discute que la ley contemple un modo de adquirir el dominio de lo que la cosa produce ( accesin), pues
en realidad basta con la facultad de goce para que ello ocurra (art. 643).
c)
Facultad de disposicin
Esta es la prerrogativa que ms caracteriza al derecho de dominio y la que lo distingue de los dems derechos reales.
Conlleva la realizacin de actos que no admiten repeticin, pues agotan la cosa o el dominio sobre ella, a diferencia
del uso y goce.
Para analizar su contenido, hay que distinguir entre:
1.

FACULTADES MATERIALES DE DISPOSICIN:

i) Implican la destruccin material de la cosa, como tambin la realizacin de actos fsicos de ella tendentes a
modificarla, partirla, etc.
ii) Estas facultades de disposicin tienen limitaciones de distintos tipos: Por ejemplo, de orden municipal (no se
puede construir a cualquier altura); de orden legal (proteccin de obras de arte y del patrimonio cultural); etc.

2.
FACULTADES JURDICAS DE DISPOSICIN
Consisten en que el dueo puede gravar la cosa de que es dueo con un derecho real en beneficio de un tercero,
limitando su propia facultad; o tambin puede desprenderse de la cosa, sea o no en favor de otra persona. Los
principales actos de desprendimiento son: la renuncia, el abandono y la enajenacin.
i)
Renuncia puede renunciarse si mira al inters privado del renunciante y no se prohbe su renuncia.
El derecho pasa a estar vacante.
a. Abandono de un inmueble: es un acto solemne que debe constar por escritura pblica e inscribirse en el
conservador (art. 52 del reglamento). El inmueble pasa a ser de propiedad del Estado no por enajenacin,
sino por expresa disposicin del art. 590.
b. Abandono de un mueble: es un acto no solemne que no implica enajenacin. El bien pasa a ser res
derelictae y es susceptible de adquirirse por ocupacin.
ii)

Enajenacin en sentido restringido consiste en transferir el dominio de una cosa a otra persona (en
sentido amplio incluye la constitucin de cualquier otro derecho real sobre ella). Aqu s hay continuidad y relacin
jurdica entre el tradente y el adquirente, y por ello la tradicin es un modo de adquirir derivativo y no constitutivo.
Se mantiene el contenido objetivo del derecho, pero cambia el elemento subjetivo. La tradicin debe ir antecedida
o justificada por un ttulo translaticio de dominio (segn el sistema romano, distinto al sistema de la eficacia real de
los contratos).

Las facultades de uso y goce tambin son susceptibles de ejercerse por medio de actos jurdicos o no materiales. Por
ejemplo: se puede usar la cosa cuando el dueo la da en comodato, se puede gozar de ella cuando el dueo la da en
arrendamiento y recibe una renta por ello.
5) RENUNCIABILIDAD DE LA FACULTAD DE DISPOSICIN:
Se dice que la facultad de disposicin es esencial al derecho de dominio, por lo que es de orden pblico y no puede
faltar ni ser sustrada por voluntad de las partes.
As, sera irrenunciable. Este tema alude a la validez de las clusulas de no enajenar, que ha provocado discusin en
la doctrina.
Este tema se soluciona analizando si la ley, como lmite a la autonoma de la voluntad, prohbe o no tales clusulas y
si la facultad de disposicin es o no de orden pblico (otro lmite a la autonoma de la voluntad).
La realidad de los textos positivos indica que si bien no hay norma general que prohba estas clusulas, hay artculos
que las prohben para casos especficos. Por ejemplo: art. 2415: dueo de bienes hipotecados podr enajenarlos no
obstante cualquier estipulacin en contrario. Tambin, artculos 1126 y 1964 sobre arriendos.
Sin embargo, tambin hay artculos que las permiten en casos especiales. Por ejemplo: art. 751: constituyente de
propiedad fiduciaria puede prohibir su enajenacin; art. 793 inc.3: constituyente puede prohibir al usufructuario
enajenar su derecho de usufructo; art. 1432: donante puede prohibir la enajenacin de cosas donadas.
Frente a esta situacin, hay 3 posturas doctrinarias:
a) La clusula de no enajenar es vlida.
Argumentos:
1. En derecho privado se puede hacer todo lo no prohibido, y como no estn prohibidas en regla general, se puede.
2.
Si estn prohibidas en casos especiales, quiere decir que valen en trminos generales.
3. Por el principio de que quien puede lo ms, puede lo menos, si alguien puede desprenderse de todas las
facultades del dominio, con mayor razn puede hacerlo slo respecto de la facultad de disposicin.
4. El artculo 53 N 3 del Reglamento del C.B.R. dice que puede inscribirse toda prohibicin referente a inmuebles,
sea convencional, legal o judiciaria.

Para estos autores la vulneracin de la clusula no acarrea la nulidad de la enajenacin, sino incumplimiento de
contrato (obligacin de no hacer) que da derecho a indemnizacin de perjuicios.
b) Las clusulas son nulas (objeto ilcito):
11

12
1.

El mensaje del Cdigo Civil establece como principio la libre circulacin de los bienes, por lo
que es de orden pblico.
2.
No es vlido el argumento de que la regla general es que se permiten por estar prohibidas
especialmente, pues, a la inversa, puede decirse que estn generalmente prohibidas salvo en los casos en que la
ley las permite.
3.
Art. 1810: se infiere que la nica fuente de las prohibiciones de enajenar es la ley.
c) Una tercera postura dice que son vlidas excepcionalmente y cuando son temporales:
1.
As, se necesitan 2 REQUISITOS:
i)
Que la duracin de la clusula sea limitada en el tiempo.
ii)
Que se tenga inters real en establecerlo.
2. ESTA POSTURA SE BASA EN DOS ARGUMENTOS
i)
Art. 1126: si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, la clusula no vale si la enajenacin no
comprometiere ningn derecho de terceros, por lo que si lo compromete, es decir, si hay un inters real en
establecerla, vale.
ii)
Las leyes relativas al contrato para adquirir viviendas mandan a que se pacten estas clusulas.
6) LIMITACIONES Y GRAVMENES AL DOMINIO
El art. 582 dice que el dominio permite gozar y disponer arbitrariamente de la cosa, no siendo contra la ley o contra
derecho ajeno.
La palabra arbitrariamente no est tomada en sentido de abusar de la cosa en forma arbitraria, sino que se puede
disponer de ella a arbitrio del dueo, segn su voluntad, respetando los lmites.
Las limitaciones al dominio pueden ser:
a)
1.

2.

3.

4.
5.
6.
7.

Legales dentro del Cdigo Civil o en leyes especiales:

OBLIGACIONES REALES son aquellas que afectan al propietario o proveedor del bien por el
hecho de ser tal. Ms que limitaciones son gravmenes o contenido pasivo del dominio.
Ejemplo: obligacin del propietario de un piso o departamento de pagar los gastos comunes an devengados antes
de su adquisicin (ley 6.071 sobre pisos y departamentos).
Obligacin de respetar el arriendo por parte del adquirente en los casos del art 1962.
REGLAS DE VECINDAD aquellas que regulan las relaciones entre predios colindantes o
cercanos, estableciendo restricciones a los propietarios para proteger a los vecinos.
Ejemplo: artculos 842 y 844: acciones de demarcacin y cerramiento; art. 854: derecho de hacer medianero un
muro divisorio; art. 942: derecho de cortas las ramas o races que se extiendan sobre suelo ajeno; art. 943:
obligacin del dueo del predio de conceder permiso al dueo del rbol para recoger los frutos; art. 878: reglas de
privacidad a favor del predio vecino; etc.
LIMITACIONES AL DOMINIO ttulo VIII y siguientes del libro II Cdigo Civil: son gravmenes y
derechos reales que el mismo dueo constituye a favor de terceros. Son: propiedad fiduciaria, usufructo, uso y
habitacin y servidumbre. Estos gravmenes tambin tienen limitaciones. Ejemplo: prohibicin de constituir
fideicomisos sucesivos (art. 745) o dos o ms usufructos sucesivos o alternativos (art. 769), pues se limita la libre
circulacin de los bienes.
ASIGNACIONES FORZOSAS no se puede disponer por causa de muerte al extremo de lesionar
los derechos de los asignatarios forzosos. Tampoco se puede lesionar por actos entre vivos. Para evitar esto hay
requisitos como la insinuacin de las donaciones y acciones de reintegro como la de inoficiosa donacin.
BIENES FAMILIARES no se puede disponer de ciertos bienes sin la autorizacin del otro
cnyuge (artculos 141 y 142).
PROHIBICIONES DE ENAJENAR - Artculos 1464 y 1810: casos de objeto ilcito.
LIMITACIONES EN LEYES ESPECIALES
Por ejemplo: ley 17.288 sobre bienes nacionales; ley
17.236 sobre obras de arte y patrimonio cultural; ley de urbanismo y construccin; planos reguladores; normas de
aeronutica, etc.

b)
Constitucionales
Consiste en la FUNCIN SOCIAL de la propiedad, que comprende cuanto exijan los intereses generales de la
nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental (Art. 19 n
24 CPR)
c)

Convencionales Este tema se reduce a la discusin sobre la validez de la clusula de no enajenar.

d)

Judiciales Medidas cautelares decretadas por el juez, tendientes a prohibir la enajenacin de la

cosa.

e)
Doctrina del abuso del derecho
Es una doctrina que nace con la jurisprudencia. Postula que no se puede ejercer abusivamente un derecho, es decir,
realizar actos contrarios a los fines econmicos y sociales del mismo, o que sin utilidad para el dueo causan un mal o
perjuicio a otro.

12

13
El problema radica en la terminologa: abusar, es contrario a ejercer un derecho. Donde termina ste, comienza
aqul. As, en toda hiptesis de ejercicio lcito de un derecho, si se produce dao a un tercero, ello no es antijurdico,
por lo que el tercero debe soportarlo. Estas hiptesis se conocen como COLISIN DE DERECHOS. Por ejemplo:
art. 56 del Cdigo de Aguas, que permite a cualquiera cavar en suelo propio un pozo en busca de agua para bebida y
usos domsticos, aunque ello produzca menoscabo al agua de que se alimenta otro pozo. Sin embargo, si ello no le
reporta utilidad alguna al dueo o no tanta como para compararla con el perjuicio ajeno, deber cegar el pozo. En esta
segunda hiptesis, hay abuso del derecho.
As, quien ejerce un derecho, en estricto rigor acta lcitamente, an cuando cause dao.
En el derecho intermedio se hablaba de actos de emulacin: aquellos que no reportaban ningn inters al autor y
que tenan el propsito de daar a otro.
La doctrina francesa distingua dos criterios para determinar el abuso del derecho:
1. CRITERIO MATERIAL: cuando se produca dao a otro con motivo de la disposicin material del derecho de propiedad
(ejemplo: usar el suelo propio y hundir el ajeno). Estos casos se zanjaron con las reglas de vecindad, por lo que
no constituyen abuso del derecho.
2. CRITERIO PSICOLGICO: motivo de daar a otro, an cuando el acto sea lcito.
Aqu s hay abuso, pues no reporta utilidad, sino que busca daar a otro. Ejemplo: persona que construye una
chimenea para tapar la luz al vecino.
En Chile, han habido sentencias agrupadas bajo esta doctrina, pero que en verdad no lo son: ejemplo: sentencia de la
Mquina de Mardones de 1925, que en rigor constituira una difamacin del vendedor contra el fabricante del auto.
Hay casos que s son de esta doctrina: ejemplo: sentencia que orden la retrocesin de algunas expropiaciones por
no cumplir su finalidad (1981).
En el derecho comparado algunos pases utilizan los criterios de falta de inters para quien comete el acto e intencin
de daar a otro. Otros pases utilizan un criterio funcional: no cumplir con la finalidad socio-econmica del derecho.
Por ltimo, algunos autores dicen que hay derechos absolutos, que no tienen esta limitacin: dar o negar ascenso o
licencia para casarse; disponer de la cuarta de libre disposicin; derecho del comunero a pedir la divisin.
7)
a)
1.
2.

CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD:
Segn su extensin:
PLENA: autoriza al titular para ejercer todas las facultades del dominio.
NUDA O MERA: propiedad separada del uso y goce de la cosa (art. 582 inc. 2).

b) Segn su duracin
1. Absoluta: no tiene limitacin alguna
2. Fiduciaria: sujeta al gravamen de pasar a otra persona por cumplirse una condicin.
c) Segn su titular:
1. Individual: el titular del dominio es una sola persona
2. Copropiedad o condominio: el titular son varias personas.
d) Segn su objeto:
1. Civil: segn los artculos 582 y 583
2. Intelectual o industrial: se regula en leyes especiales segn art. 584 (ley sobre propiedad intelectual y ley 19.039
sobre propiedad industrial).
8) EXTENSIN OBJETIVA O ESPACIAL DE LA PROPIEDAD (INMUEBLES)
a)
En el plano horizontal: se determina por los deslindes del inmueble. Hay para ello acciones de
demarcacin y cerramiento.
b)

En el plano vertical no hay norma que prohba su utilizacin, salvo las leyes de urbanismo y
aeronutica.
Algunos dicen que el espacio areo slo es til cuando deja de ser tal por una construccin o plantacin que lo
ocupe.

c)

Subsuelo: el dueo del suelo lo es del subsuelo, pues lo ocupa al construir o plantar. Esto, salvo las
minas, que son del Estado.

IV.

LA COMUNIDAD Y COPROPIEDAD

1) TERMINOLOGA
Los trminos que suelen utilizarse en esta materia son: copropiedad, condominio, comunidad e indivisin o
proindivisin.
La doctrina mayoritaria seala que la comunidad o indivisin es el gnero, y que puede referirse a cualquier derecho
real o situacin jurdica respecto de una misma cosa (ejemplo: posesin, tenencia); en cambio la copropiedad o
condominio expresan la co-titularidad de un mismo dominio o propiedad sobre una misma cosa.

13

14
2) CONCEPTO.
Claro solar define a la copropiedad como el derecho de propiedad de dos o ms personas sobre una sola y
misma cosa, proindiviso, y que corresponde a cada una de ellas en una parte alcuota, ideal o abstracta.
3) NATURALEZA JURDICA
De lo anterior surge que la comunidad es un simple estado o modo de ser de la propiedad u otro derecho real.
Dentro de las caractersticas del dominio, est la EXCLUSIVIDAD, que indica que no puede haber ms de un derecho
de propiedad sobre una misma cosa, pero no impide que ese nico derecho tenga como titular a varias personas. As,
si varios comuneros son dueos de una misma cosa, cada uno tiene una cuota o parte del dominio, pero este sigue
siendo uno solo.
Tanto los derechos reales como los derechos personales admiten como titular a varias personas con excepcin de
aquellos derechos que por ley pertenecen a una sola (ejemplo: uso y habitacin).
Ahora bien, la diferencia entre los derechos reales y los personales es que en stos la pluralidad de titulares implica la
divisin de los crditos, generando tantos crditos como sujetos haya (ejemplos: si se vende un auto a dos personas,
respecto de la obligacin de pagar el precio hay dos deudores y dos obligaciones, no dos deudores de una
obligacin). Del mismo modo, las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas
hereditarias (Art 1354 inc. 1).
Excepcionalmente, los derechos personales y obligaciones no se dividen, en 2 casos:
a) Solidaridad activa o pasiva.
b) Obligacin indivisible por indivisibilidad del objeto (ejemplo: un caballo).
En cambio, en los derechos reales s se admite la pluralidad, dando origen a la comunidad o condominio. As, hay
pluralidad de titulares del mismo derecho de propiedad sobre la misma cosa, siendo cada sujeto titular exclusivo de
una parte o cuota de la cosa comn, pero sin que la cuota diga relacin con una parte fsica de la cosa.
As, para que exista comunidad es necesario:
1. Que haya pluralidad de sujetos.
2. Que el derecho sea el mismo.
3. Que dicho derecho recaiga sobre el mismo objeto.
Lo anterior excluye la comunidad en dos situaciones.
1. Mismo objeto pero distintos derechos: ejemplo: propietario y usufructuario de una misma cosa.
2. Mismo derecho, pero distintos objetos: ejemplo: comunidades pro-diviso, en que cada propietario es dueo
exclusivo de una parte de la cosa distinta de las dems (ejemplo: en los estacionamientos; fundo dividido en lotes).
As el objeto son partes fsicamente diferenciadas.
En la comunidad (pro-indiviso), en cambio, el derecho de cada comunero o cuota no puede singularizarse en una
parte fsica de ella.
4) CONCEPCIONES DE LA COMUNIDAD
a) De mano comn o germnica:
Los varios propietarios forman un SUJETO COLECTIVO, y tienen derecho a usar, gozar y disponer de la cosa
comn en forma compartida. As, no tienen ms derecho que el derecho compartido entre todos los propietarios sobre
la cosa comn.
Se trata de una concepcin colectivista de la comunidad, la cual no puede terminar por la peticin de un comunero,
sino slo por la llegada del plazo.
b) Concepcin del Derecho Romano
Los co-titulares del dominio sobre la cosa tambin tienen un derecho comn o compartido sobre ella, limitado el
derecho de cada uno por el de los dems. Pero aparte, cada comunero es dueo exclusivo de un derecho abstracto
llamado CUOTA, que representa la parte que cada comunero tiene en la comunidad, pero sin decir relacin fsica con
ella.
Adems, la comunidad tiene un carcter transitorio, pues repugna al derecho, por lo que cada comunero tiene derecho
a pedir la particin o divisin.
5) LA COMUNIDAD EN EL C.C.
a) Diferencias en el Derecho Romano
Hay principalmente dos diferencias:
1. Si la comunidad recae en una universalidad, como la herencia, cada comunero no es dueo de una cuota en cada
bien de la herencia, sino que es dueo de su derecho real de herencia, que es una cuota del patrimonio del
causante, siendo todos los herederos dueos de todos y cada uno de los bienes de la herencia.

2. En roma, la adjudicacin era un ttulo traslaticio de dominio, pero en Chile la adjudicacin es declarativa: la cosa,
mediante una ficcin pasa a ser del adjudicatario como si la comunidad sobre ella nunca hubiese existido. As, por
ejemplo, si la cosa era poseda proindiviso, se entiende que el comunero que se la adjudica la ha posedo
exclusivamente durante todo el tiempo de la indivisin, para efectos de la prescripcin adquisitiva.

b) Fuentes de la comunidad
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1. LEGAL: es perpetua. Su carcter es excepcional. Por ejemplo: comunidad sobre los muros medianeros en general,
cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria (art. 1317).
2. PUEDE NACER TAMBIN DE HECHO O ACTOS JURDICOS:
Es de carcter temporal, pues el pacto de indivisin no puede durar ms de 5 aos.
Por ejemplo: al fallecer una persona (comunidad hereditaria); al disolverse la sociedad conyugal; al
disolverse una sociedad civil; o por un contrato (cualquier ttulo translaticio en que haya dos o ms adquirentes);
sociedades de hecho; etc.
c) El cuasicontrato de comunidad
En el Cdigo Civil, la comunidad se trata como un cuasicontrato. El art. 2304 dice que la comunidad de una cosa
universal o singular, entre dos o ms personas sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.
As, no es el cuasicontrato el que da origen a la comunidad, sino sta la que da origen a un cuasicontrato, pues nacen
obligaciones y derechos entre los comuneros independiente de su voluntad.
Cuando el Cdigo Civil habla de otra convencin en el art. 2304, alude a que no hay comunidad en cosas
incompatibles con ella (ejemplo: propietario que constituye un usufructo).
d) Derechos de los comuneros en la cosa comn
Hay que distinguir:
1. ACTOS DE ADMINISTRACIN El art. 2305 dice que el derecho de cada comunero sobre la cosa comn es el mismo
de los socios en el haber social. Se ha entendido que este art. hace aplicable a la comunidad lo dispuesto por el
art. 2091 n 1, 2, 3 y 4, exceptundose el inc. 1 (no hay mandato tcito de administracin en la comunidad). As,
se aplican las siguientes reglas:
i) Los actos de un comunero, ejecutados sin el consentimiento de los otros, no obligan a estos, salvo que hayan
sido tiles en cuyo caso se aplican las reglas de la agencia oficiosa.
ii) Cualquier comunero puede oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est pendiente o no haya
producido efectos.
iii) Cualquier comunero puede servirse de la cosa comn para su uso personal usndola segn su destino
ordinario y sin perjuicio de los otros comuneros.
iv) Cada comunero puede obligar a los otros a hacer con l las expensas necesarias de conservacin. Cada
comunero debe contribuir a las obras y reparaciones de la cosa a prorrata de su cuota (art. 2309).
v) Ningn comunero puede hacer innovaciones en los inmuebles comunes sin el consentimiento de los otros.
vi) Los comuneros tienen derecho a los frutos de la cosa comn a prorrata de sus cuotas.
vii) El comunero que haya empleado en sus negocios particulares dinero comn, debe restituirlo con intereses
corrientes (art.2308).
viii) Cada comunero es responsable hasta culpa leve por los daos a la cosa comn.
2. ACTOS DE DISPOSICIN Hay que distinguir:
i) Derecho de los comuneros en una comunidad sobre una universalidad
a.
La cuota de cada comunero recae en la universalidad, que es independiente de los bienes que la
componen. Su derecho real de herencia es una cuota sobre toda la universalidad, no sobre algn bien en
particular.
b.
Los comuneros en conjunto son dueos de todos y cada uno de los bienes que integran la universalidad.
c.
As, el art. 2417 (inc. 1) seala que si un comunero hipoteca su cuota sobre la universalidad, la hipoteca
subsistir respecto de los inmuebles que se le adjudiquen, y si no se le adjudica ninguno, caduca.
d.
La cuota de comunero no es mueble ni inmueble, pues la universalidad es distinta de los bienes que la
componen.
ii) Derecho de los comuneros sobre una cosa singular
a.
La cuota de cada comunero se radica en la cosa singular, sin referencia a una parte fsica de ella. Si la
cosa es mueble la cuota tambin lo ser, y si es inmueble ser inmueble.
b.
As, el art. 2417 inc. 2 seala que si se hipoteca una cuota que recae en un inmueble, pero ste es
adjudicado a otro comunero, caduca la hipoteca, salvo que el adjudicatario consienta en que subsista la
hipoteca y se tome razn al margen de la inscripcin.
En consecuencia, aparte de los actos de administracin, los comuneros no tienen sobre la cosa comn un derecho
radicado en alguna parte de ella, por lo que un comunero no puede transferir su dominio ni gravarla antes de la
divisin. Si lo hace, se entiende que slo enajena o grava su cuota, lo cual subsistir, si la cosa le es adjudicada. Si se
le adjudica a otro, enajen cosa ajena y el gravamen caduca.
No obstante, los comuneros pueden, de comn acuerdo, enajenar la cosa comn, aunque sta sea una universalidad.

e) Derecho de los comuneros sobre su cuota

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Cada uno es dueo de su cuota y, por ende, puede disponer de ella.
Cada cuota se expresa en un porcentaje el cual se determina por el ttulo. Si del ttulo no emana porcentaje alguno se
entiende que lo tienen en partes iguales.
As:
1. Se puede vender la cuota (art. 1812)
2. Se puede hipotecar (art. 2417)
3. Se puede reivindicar la cuota (art. 892)
i) Si la comunidad recae sobre cosa singular, cuando sta es poseda por un tercero o por un comunero sin
reconocer dominio de los dueos.
ii) Si la comunidad recae sobre varias cosas singulares, todos los comuneros podran reivindicar conjuntamente.
iii) En la comunidad hereditaria los comuneros (herederos) tienen accin de peticin de herencia.
Si un comunero posee la cuota de otro comunero o si posee la cosa comn sin reconocer el dominio de los otros
(ejemplo: mandatario que sin serlo enajena a un comunero las cuotas de los otros) podr ganar por prescripcin.
Si la cosa se posee en comn, reconociendo el dominio de los dems, no hay prescripcin de la cosa a favor de uno
de ellos, sino slo de su cuota.
f) Situacin de los comuneros (frente a las deudas de la comunidad)
Hay que distinguir:
1. DEUDAS EN UNA COMUNIDAD HEREDITARIA (SOBRE UNIVERSALIDAD).
i) Art. 2306: cada comunero es obligado a las deudas de la cosa comn como los herederos en las deudas
hereditarias. As, cada comunero responde de las deudas comunes a prorrata de su cuota (art. 1354). El
heredero-comunero de 1/3, responde por 1/3.
Esta hiptesis se refiere a deudas existentes al formarse la comunidad.
ii) Art. 2307: deudas contradas durante la comunidad.
a. Si la deuda fue contrada por uno de los comuneros en pro de la comunidad (o sea que sea til: slo es
obligado el comunero que la contrajo y tiene accin de reembolso contra los dems comuneros (agencia
oficina).
b. Si la deuda fue contrada por los comuneros colectivamente sin expresin de cuotas, y sin pactar solidaridad:
responden por partes iguales.
-Si expresan cuota, responden a prorrata de ella.
-Si pactan solidaridad: se producen los efectos de esta (1514 y 1522)
-La cuota de comunero insolvente grava a los dems (2311).
iii) Deudas en una comunidad sobre cosa singular Responden segn reglas del art. 2307
g) Designacin de administrador
Mientras no haya administrador, los actos de administracin deben adoptarse de comn acuerdo (por unanimidad),
salvo en cuanto a las medidas de conservacin en que cada comunero puede obligar al resto (2081 N 3).
Si no hay unanimidad para nombrar administrador puede hacerse por 2081 N 3.
Si no hay unanimidad para nombrar administrador puede hacerse por mayora absoluta de los comuneros que
concurran a la citacin, y que representen al menos la mitad de los derechos en la comunidad (artculos 653 y 654
CPC)
El administrador designado tendr las facultades que seale el ttulo del nombramiento.
h) Pacto de indivisin
Al derecho no le gustan las comunidades, pues son fuente de litigios y fricciones entre los comuneros. Las cosas
comunes se deterioran ms rpido, no se reembolsan las mejoras; se altera la libre circulacin de los bienes; para los
actos de administracin se requiere voluntad mxima; etc.
Por ello, los comuneros no pueden ser obligados a permanecer en comunidad. Cada uno tiene un derecho absoluto y
potestativo de pedir la particin, salvo casos excepcionales en que la ley manda a conservar la indivisin (ejemplo:
propiedad fiduciaria, bienes comunes en edificios, etc.)
Este derecho es imprescriptible mientras dure la comunidad, y puede ejercerse no obstante los comuneros hayan
pactado la indivisin, pues este pacto no puede durar ms de 5 aos (pueden revocarse) art. 1317 (inc. 2).
As, no puede pactarse la indivisin por ms de 5 aos.
i) Terminacin de la comunidad:
Art. 2312: la comunidad termina por:
1. POR REUNIN DE TODAS LAS CUOTAS EN UNA SOLA PERSONA:
i) Puede hacerse por cualquier ttulo translaticio (acto entre vivos) o por causa de muerte.
ii) La ley habla de una sola persona, por lo que puede ser un comunero o un tercero.

2. POR DESTRUCCIN DE LA COSA COMN

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Puede ser:
i) Destruccin material: la cosa se desintegra en su sustancia. La destruccin debe ser total, pues de lo contrario
la comunidad subsiste en el resto. Esto se predica ms bien de las cosas muebles.
ii) Destruccin jurdica: la cosa deja de ser objeto del derecho para el titular. Por ejemplo: por enajenacin;
expropiacin (los comuneros pasan a tener un crdito cada uno para exigir la indemnizacin); sale del comercio
humano; etc.
3. POR LA DIVISIN DEL HABER COMN
Esta divisin se realiza conforme a las reglas de particin de la herencia (2313).
Cada comunero tiene el derecho potestativo (por su sola voluntad y sin que nadie pueda oponerse) a pedir la
particin. Este derecho se ejerce judicialmente mediante la accin de particin, y es imprescriptible (1317 inc. 1).
Adems, es de orden pblico, por lo que tambin es irrenunciable.
La particin puede hacerse:
i) Por acuerdo entre los partcipes: es bien difcil que ocurra.
ii) Por un juez partidor: normalmente es rbitro de derecho o rbitro arbitrador (que falla conforme a su prudencia y
la equidad).
As, la particin es una serie de actos encaminados a poner trmino al estado de indivisin, mediante la liquidacin o
reparticin del caudal posedo en comn por los distintos partcipes; mediante la entrega de partes segn la cuota de
participacin de cada uno.
Para proceder a la particin, hay que ver si la cosa admite cmoda divisin o no. Esta consiste en repartir iguales
partes para cada comunero (ejemplo: una barra de chocolate; un fundo divisible en lotes, etc.)
Si no admite cmoda divisin, se trata de transformar la cosa indivisible en algo divisible, como enajenarla y repartir el
dinero en proporcin a las cuotas.
Una tercera opcin es la adjudicacin de la cosa a uno de los comuneros que deber compensar o reembolsar a los
otros (pagar el alcance). La adjudicacin tiene efecto DECLARATIVO y RETROACTIVO: por una ficcin se entiende
que el comunero ha sido dueo exclusivo de la cosa comn durante todo el tiempo de la indivisin, como si sta no
hubiese existido.
As, el acto que un comunero haya hecho sobre su cuota, subsiste si la cosa sobre la cual recay le es adjudicada
(ejemplo: hipoteca). Si enajen su cuota y los bienes no se le adjudican, hay enajenacin de cosa ajena.

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V.

LOS MODOS DE ADQUIRIR ELDOMINIO

1) CONCEPTO:
Son hechos jurdicos a los que la ley atribuye la facultad de hacer nacer o traspasar el dominio . (Hay modos
que son hechos y otros que son actos jurdicos).
2) ENUMERACIN
El art. 588 los seala. De acuerdo con el art. 19 N 24 CPR, slo la ley puede establecer los modos de adquirir el
dominio, por lo que slo son los que menciona el art. 588. El nico modo no mencionado por ste es la propia ley.
a) La ocupacin: se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es
prohibida por las leyes chilenas, o por el derecho Internacional (art. 606).
b) La accesin: modo de adquirir el dominio por el cual el dueo de una cosa pasa serlo de lo que ella produce o de
lo que se junta a ella (art. 643)
c) La tradicin: modo de adquirir el dominio de las cosas, que consiste en la entrega que el dueo de ellas hace a
otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin
de adquirirlo (art. 670)
d) La sucesin por causa de muerte: modo de adquirir el dominio de todo o parte del patrimonio de una persona
difunta.
e) La prescripcin adquisitiva: modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, por haberse posedo dichas cosas
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales (art. 2492)
f) La ley: por ejemplo: en la expropiacin, es modo de adquirir respecto de la entidad que adquiere el bien
expropiado.
3) SISTEMA DE ADQUISICIN DEL DOMINIO:
a) Sistema Romano de ttulo y modo
Hay 2 principios:
1. Por un lado, la sola entrega no produce el efecto de transferir el dominio pues debe ir precedida por un TITULO o
causa que justifique la adquisicin.
2. El simple contrato no transfiere dominio por s slo, sino que es necesario que haya un MODO de adquirir
posterior. Del contrato slo surgen derechos personales y las obligaciones correlativas.
As, el ttulo es la causa remota que posibilita la adquisicin del dominio y el modo es la causa prxima que produce
dicha adquisicin.
b) Sistema de eficacia real de los contratos: El derecho real se adquiere por la sola circunstancia del contrato.
En la doctrina se discute si todos los modos requieren un ttulo como antecedente:
1. Algunos dicen que s, pues incluso en los modos de adquisicin originarios, es la ley la que asume la funcin de
ttulo inmediato, ya que es ella la que reglamenta la forma en que se adquiere el dominio en ese modo.
As, la ley cumplira, en los modos originarios, dos funciones: por un lado es el ttulo o causa mediata del modo
(pues todos los modos son tales en virtud de la ley y por otro, es el ttulo o causa inmediata que le sirve de
antecedente al modo. Lo mismo ocurre en la sucesin intestada.
2. Otros sostienen que en los modos de adquisicin originarios el ttulo inmediato es innecesario, habiendo slo un
ttulo remoto que es la ley.
4) CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE ADQUISICIN

a) Modos de adquirir originarios y derivativos

1. ORIGINARIOS: Aquellos que hacen adquirir el dominio independientemente, sin tomar en cuenta el dominio anterior
El derecho nace, no se deriva del derecho del antecesor.
Son: la ocupacin, la prescripcin, la accesin y la ley.
2. DERIVATIVOS: Aquellos que hacen adquirir el dominio considerando el derecho del anterior dueo de la cosa. Se
adquiere el derecho que tena el antecesor.
La importancia de esta clasificacin radica en que en los modos derivativos, el principio de que nadie puede adquirir
ms derechos que los que tiene su antecesor, y nadie puede transferir o transmitir ms derechos que los que tiene, lo
cual se predica respecto de los modos derivativos. En los modos originarios slo se atiende al adquirente (no al
antecesor) para ver el contenido del derecho. As, la prueba del dominio en los modos derivativos pasa por
retrotraerse por toda la cadena de antecesores hasta la concurrencia de un modo originario, de ordinario la
prescripcin.

b) Modos de adquirir a ttulo Universal y a ttulo Singular.

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1. A TITULO UNIVERSAL: se adquiere una universalidad (todo el patrimonio de una persona o una cuota de l).
2. A TTULO SINGULAR: se adquiere una cosa singular o varias de ellas.

La ocupacin y la accesin slo son a ttulo singular.

La sucesin por causa de muerte puede ser de ambas formas, al igual que la ley.
La tradicin y prescripcin son a ttulo singular, salvo respecto de la tradicin y prescripcin derecho real
de herencia (artculos 1909, 2910 y 2512).

c) Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso.

1. A TTULO GRATUITO
2. A TTULO ONEROSO
Depende del ttulo que sirva como antecedente (alude a si hay o no sacrificio pecuniario para el adquirente).
La ocupacin y la sucesin por causa de muerte son gratuitos, al igual que la prescripcin. Los dems pueden ser
gratuitos u onerosos.
d) Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte:
1. POR ACTO ENTRE VIVOS: no requiere para operar la muerte de una persona.
2. POR CAUSA DE MUERTE: requiere la muerte de quien derivan los derechos. Slo lo es la sucesin por causa de
muerte.
5) COSAS QUE SE PUEDEN ADQUIRIR
En todos los modos, lo que se adquiere es el DOMINIO, sea sobre cosas corporales o sobre cosas incorporales
(derechos reales y personales).
a) En la ocupacin: slo cosas corporales muebles.
b) En la accesin: slo cosas corporales, sean muebles o inmuebles.
c) En la prescripcin: las cosas corporales muebles o inmuebles, en los derechos slo los derechos reales, salvo los
exceptuados por la ley.
d) En la sucesin por causa de muerte, en la tradicin y por la ley: los derechos reales en cosas corporales (salvo
excepciones como el derecho de uso y habitacin, que no puede transferirse) y los derechos personales, sean
muebles o inmuebles.
6) PRINCIPIOS APLICABLES A LOS MODOS DE ADQUIRIR
No se puede adquirir el dominio por ms de un modo: quien ya adquiri el dominio por un modo, no puede volver a
adquirirlo por otro.
En cambio, la posesin s puede tenerse por varios ttulos (art. 701).
VI.

LA TRADICIN

1) CONCEPTO
Artculo 670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el
dueo hace de ellas a otro, habiendo por un lado la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otro la
capacidad e intencin de adquirirlo.
2) CARACTERSTICAS:
A) Es un modo derivativo: para ver el contenido del derecho del adquirente, hay que ver el contenido del derecho
del tradente, pues nadie da lo que no tiene. As, el adquirente slo adquiere el derecho que le transfiere el
tradente.
1. Artculo 682: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se
adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada.
2. Si, por ejemplo, el tradente no es dueo de la cosa, pero s usufructuario, transfiere el derecho de usufructo que
tiene sobre la cosa.
3. El artculo 682 inc. 2 dice que si el tradente adquiere despus el dominio, se entender este haberse transferido
desde el momento de la tradicin.
4. Si el tradente no es dueo, la tradicin no sirve para transferir el dominio pero s para adquirir la posesin. El ttulo
pasa a ser un TITULO POSESORIO, la tradicin da al adquirente la posibilidad de ganar el dominio por
prescripcin adquisitiva (art. 683).
b) Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
C)

Puede ser a ttulo universal o singular: excepcionalmente es a titulo universal cuando se transfiere el derecho
real de herencia.

D)

Puede ser gratuita u onerosa: dependiendo del carcter del ttulo que lo antecede.
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E)

Es una convencin: su efecto como tal es el de extinguir la obligacin del tradente, la cual contrajo en virtud del
ttulo traslaticio de entregar- o hacer dueo (dar) - la cosa al adquirente. Al mismo tiempo extingue el derecho
correlativo del adquirente de exigir la entrega de la cosa.
As, la tradicin implica el PAGO de una obligacin (salvo en el mutuo, en que la tradicin perfecciona el contrato y
no es un modo de extinguir la obligacin).

3) DIFERENCIAS ENTRE LA ENTREGA Y LA TRADICIN.

a) Conceptualmente, la ENTREGA es el hecho fsico de la traslacin de la cosa a otra persona, en cambio la
TRADICIN es la entrega hecha con la intencin de transferir el dominio y la intencin de adquirirlo. Esta intencin
no es un fenmeno psicolgico, sino que se juzga objetivamente en virtud del ttulo que antecede a la tradicin. Si
este es un TITULO TRASLATICIO DE DOMINIO, hay tradicin, si no lo es, es slo un ttulo de entrega, que se
llama TITULO DE MERA TENENCIA y a quien se hace la entrega se llama mero tenedor. El mero tenedor no es
poseedor de la cosa, pues en virtud del ttulo reconoce dominio o posesin ajena.
b) En Roma se distingua entre tradicin y nuda tradicin, consistente sta en la entrega material sin la intencin
de transferir el dominio.
c) Algunos sostienen que Bello en el Cdigo Civil confunde ambos trminos, pues:
1. Hay normas en los que ocupa la palabra entrega, debiendo hablar de tradicin (ejemplo: art. 2196 mutuo).
2. Hay cosas en que ocupa la palabra tradicin, debiendo hablar de entrega (ejemplo: art. 2174: comodato; 1920:
arrendamiento; 1443: contratos reales).
3. En otros casos parece que fueran sinnimos (art. 1824: la obligacin del vendedor es la entrega o tradicin). En
este caso, la obligacin del vendedor en estricto rigor es la entrega, pues la tradicin requiere que sea dueo, lo
cual no es un requisito de la venta, pues la venta de cosa ajena vale.
4. Finalmente hay cosas en que emplea las palabras en su correcto sentido (ejemplo: 2212: depsito; 2174 inc. 1:
comodato; 2197: mutuo). De estos casos aparece en sntesis que Bello s conoca la diferencia entre ambos, pero
las us a las dos en su sentido genrico, comprendiendo los dos significados.
4) IMPORTANCIA DE LA TRADICIN.
Viene dada por su masiva aplicacin en el trfico jurdico, y por su amplitud, pues en virtud de ella se puede adquirir el
dominio de todas las cosas -salvo excepciones- sean corporales o incorporales, muebles o inmuebles.
5) COSAS QUE PUEDEN TRADIRSE:
a) De acuerdo con el art. 670, no slo el dominio de las cosas corporales, sino tambin de los dems derechos
reales.
b) Y segn el art. 699, tambin hay tradicin de los derechos personales.
c) Sin embargo, hay excepciones:
1. El derecho de uso y habitacin: no puede transferir a ningn ttulo (819).
2. Clusula de no enajenar: slo cuando estn permitidas en el Cdigo Civil (ejemplo: sobre el usufructo y la
propiedad fiduciaria).
6) REQUISITOS DE LA TRADICIN:
a) Concurrencia de 2 partes: tradente y adquirente
1. CONCEPTOS (Art 671)
i) Tradente: la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre.
ii) Adquirente: la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
2. REQUISITOS DEL TRADENTE
i) Facultad de transferir el dominio: debe ser dueo de la cosa o del derecho que transfiere. Si no lo es, la
tradicin no es nula, pero no transfiere el dominio y slo da la posesin.
ii) Capacidad de ejercicio: si es incapaz, la tradicin puede hacerse por su representante. Si falta este requisito, la
tradicin es nula.
3. REQUISITOS DEL ADQUIRENTE
i) Capacidad de ejercicio: ya que la tradicin es un acto jurdico bilateral.
Alessandri dice que basta con la capacidad de goce, en virtud del art. 1796 que prohbe la venta entre cnyuges
no separados judicialmente. Sin embargo, por ser una convencin y adems por los artculos 1575 inc. 2 y 1578
N1, se estima que tambin es necesaria la capacidad de ejercicio.
b) Consentimiento del tradente y del adquirente
1. FALTA DE VOLUNTAD
Se sabe que la voluntad es un requisito de existencia, por lo que su omisin acarrear la inexistencia o al menos la
nulidad absoluta.

Sin embargo, los artculos 672 y 673 aluden a ella como un requisito de validez; y sealan que su omisin puede
sanearse por la ratificacin de quien tiene la facultad de enajenar. A pesar de esto, algunos autores estiman que la
voluntad igual es en este caso un requisito de existencia, y que la ratificacin no sanea su falta u omisin, sino que
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alude al caso en que el tradente no era dueo, con lo cual el vendedor dueo (que tiene facultad de enajenar) puede
ratificar la tradicin y sta transfiere el dominio retroactivamente.
Art. 672: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante.
Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida
retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del
dueo.
Art. 673: La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su representante.
Pero la tradicin que en su principio fue invlida por haber faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por
la ratificacin.
En el mismo sentido, ha de entenderse que el art. 673 (falta de voluntad del adquirente) alude al caso en que la
tradicin se hace a quien no tena el derecho de exigirla: la tradicin es vlida pero no transfiere dominio y deja
subsistente la obligacin del tradente. As, esta tradicin se valida por la ratificacin del que s tena derecho de exigir
la entrega (el verdadero adquirente), con efecto retroactivo (coord.1577).
2. CONSENTIMIENTO EXENTO DE VICIOS:
El Cdigo Civil no habla de dolo ni de fuerza, por lo que se rigen por las reglas generales
En cambio s da reglas especiales para el ERROR, estableciendo cinco hiptesis:
i) Error en la identidad de la cosa que debe entregarse Se trata de un error esencial u obstculo, que impide la
formacin del consentimiento (coord. 1453), por lo que acarreara la inexistencia. Sin embargo, el art. 676 dice
que es un requisito de validez, por lo que la sancin sera nulidad.
ii)

Error en la identidad de la persona a quien se hace la entrega:

a. Art. 676: Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error () de la persona a
quien se le hace la entrega.
b. Si bien este artculo dice que impide la validez de la tradicin, hay que recordar que segn el art. 1455 el
error en la persona slo vicia el consentimiento en los actos intuito persona. Frente a esto hay dos posturas:
Unos creen que la tradicin es intuito persona, pues aunque el ttulo que la antecede no lo sea, la
tradicin, en cuanto pago de una obligacin debe hacerse al verdadero acreedor para que sea vlida (art.
1576), por lo que si hay error, sera nula.
Otros dicen que en este caso de error hay un pago de lo no debido que no extingue la obligacin del
tradente, aplicndose las reglas de los artculos 2295 y ss.

iii) Error en el nombre del adquirente no invalida la tradicin: art. 676 inc. 2: Si se yerra en el nombre slo, es
vlida la tradicin.
iv) Error en cuanto al ttulo de la tradicin:
a. El art. 677 alude a dos situaciones:
Cuando una de las partes supone un ttulo traslaticio de dominio y la otra no (supone un ttulo de mera
tenencia).
Cuando ambas partes suponen un ttulo traslaticio, pero diferentes.
b. Algunos dicen que ste es un error en el negocio, que es una de las hiptesis de error obstculo (1453),
por lo que no habra consentimiento (inexistencia). Sin embargo, la ley habla de que este error invalida la
tradicin.
v) Error de los representantes legales o mandatarios Art. 678: el error de ellos invalida la tradicin. As, son las
mismas consecuencias del error en los representados.
3. TRADICIN HECHA POR MANDATARIO O REPRESENTANTES LEGALES
Los arts. 671 y 674 lo permiten como en todo acto jurdico.
Art.671 inc. final: La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o a el
respectivo mandante.
El art. 674 dice que Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o representantes legales, se
requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su mandato o de su representacin legal. Sin embargo, la
representacin dentro de los lmites del poder no es un requisito de validez de la tradicin. Si hay exceso, la sancin
es la inoponibilidad al mandante o representado, segn los arts. 2160 y ss, salvo que haya agencia oficiosa o
ratificacin del representado.
Excepcionalmente podra haber nulidad en el caso de la representacin legal u otra sancin, si el representante, por
ej, omite ciertas formalidades habilitantes (ej: arts. 254, 255, 390, etc.)
En el caso de las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la
persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal (art. 671 inc. 3).
Tambin es representante legal el partidor (art. 659 CPC).

c) Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.

1. CONCEPTO
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Aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio (art. 703 inc. 3).
Por ejemplo: compraventa, permuta, donacin entre vivos, transaccin respecto del objeto no disputado, etc.
2. REQUISITOS DEL TTULO
i) Debe ser vlido en s mismo. Si adolece de un vicio de nulidad, la tradicin no transfiere dominio (no es justo
ttulo y da posesin irregular, art. 704).
ii) Debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere. Por ejemplo, no sera vlido si es una donacin
irrevocable entre cnyuges, o si es una compraventa entre cnyuges no separados judicialmente.
iii) Si el ttulo requiere solemnidades, debe cumplirse con ellas (art. 674).
d) Entrega de la cosa
Concepto: es la forma de perfeccionar o materializar la tradicin, y su forma especfica depende del tipo de cosa que
se enajena.
Art. 679: si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere dominio sobre ellas.
7) FORMAS DE TRADICIN:
Depende de la cosa cuyo dominio se transfiere:
a) Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble
Art. 684: Deber hacerse significando una de las partes a la otra, que le transfiere el dominio, y figurando esta
transferencia por uno de los modos siguientes (Existen dos tipos de entrega: REAL y FICTA)
1. ENTREGA REAL:
Art. 684 N 1: Permitindole la aprehensin material de una cosa presente
Supone 2 hiptesis:
i) Traspaso material de la cosa del tradente al adquirente. No lo dice la ley, pero es lgico que s se pueda.
ii) El tradente permite al adquirente la aprehensin material.
a. Se dice que la entrega se realiza no cuando el tradente autoriza al adquirente a apoderarse de la cosa, sino
cuando efectivamente la aprehende. Esto supone que en ambas hiptesis debe haber presencia simultnea
de ambos.
b. Si el adquirente no quiere recibir la cosa, se permite el pago por consignacin.
2. ENTREGA FICTA:
i) Longa manu o entrega de mano larga:
a. Art. 684 N2: el tradente muestra la cosa al adquirente.
b. Es una hiptesis de entrega ficta, pues no hay aprehensin material. El adquirente tiene una mano ficticia
que llega hasta la cosa que muestran. As, no es necesaria la entrega material posterior para que se
perfeccione la tradicin, pues esta forma es eficaz por s misma.
c. En este caso, la tradicin se perfecciona con la entrega ficta, pero puede que ello no baste para dar
cumplimiento a la obligacin de DAR del tradente, pues la obligacin de dar implica la entrega material de la
cosa. (art. 1548). As, con la entrega ficta hay traspaso de dominio, pero no cumplimiento de la obligacin de
dar.
ii) Entrega simblica:
a. Art. 684 N3: Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre lugar cualquiera en que est guardada la
cosa.
Es simblica, porque no se entrega la cosa materialmente, sino las llaves que simbolizan la cosa (no se
hace tradicin de las llaves).
El Cdigo de Comercio agrega otros casos, como entregar el conocimiento, carta de porte o factura en la
venta de mercaderas que vienen en trnsito por mar o tierra (Art 149 N C.C.O.); o cuando el comprador
fija su marca en las mercaderas vendidas con consentimiento del vendedor (art. 149 N 2 C.C.O.)
b. Art. 684 N 4: encargndose el tradente de poner la cosa a disposicin del adquirente en el lugar
convenido.
Encargarse significa jurdicamente desde que se obliga a poner la cosa a disposicin, por lo que la
tradicin se verifica al momento del contrato; en este el tradente se obliga a poner la cosa a disposicin. Esto
no quiere decir que haya eficacia real en el contrato, sino que la tradicin se verifica al momento de
encargarse u obligarse, y por ello es ficta, pues no hace entrega material. Adems, en el proyecto del Cdigo
Civil deca y cumplindose el encargo, lo que aluda a que se realizara la entrega, pero como se suprimi,
la tradicin se verifica desde que se encarga.
c. Otros dicen que se verifica desde que la cosa se pone en el lugar convenido, pero ah igual es ficta.
iii) Brevi manu o entrega por mano breve.
a. Art. 684 N5 primera parte: Cuando el mero tenedor de la cosa la retiene con nimo de dueo, porque
celebr un acto translaticio de dominio con el dueo de ella (por cualquier ttulo de enajenacin conferido al
que tiene la cosa a cualquier otro titular no traslaticio de domino).

b. En este caso, la tradicin se verifica por el slo hecho del contrato, que sirve de ttulo traslaticio. Esto se
debe a que el adquirente ya tiene la cosa materialmente en su poder, y es innecesario que la devuelva y que
luego se la vuelvan a entregar en virtud de la tradicin.
c. Se llama brevi manu porque es una aprehensin imperceptible.
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iv) Constituto posesorio

a. Art. 684 N 5 segunda parte: Por el mero contrato en que el dueo se constituye en usufructuario,
comodatario, arrendatario, etc.
b. La tradicin tambin se verifica por el mero contrato (no hay eficacia real de ste sino que la tradicin se
verifica con l)
c. El dueo de la cosa celebre un contrato que es ttulo de mera tenencia, por lo que retiene la tenencia
material de la cosa, pero no como dueo, sino como mero tenedor.
d. En estos casos ocurre lo mismo referido a la obligacin de dar. Dar significa transferir el dominio (distinto a
entregar), pero en virtud del art. 1548, la obligacin de dar comprende la de entregar, por lo que aun
habiendo tradicin, el adquirente puede exigir la entrega material de la cosa.
e. As, hay 2 contratos: el ttulo traslaticio previo que sirve de antecedente, y el ttulo de mera tenencia que
sirve de tradicin. Aqu tambin se evita el doble traspaso material de la cosa.
3. TRADICIN DE FRUTOS Y PRODUCTOS DE UN PREDIO
Art. 685: cuando con permiso del dueo, se toman las piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del
predio. La tradicin se verifica en el momento de la separacin.
Aqul a quien se deban los frutos, podr entrar a cogerlos en da y hora fijada de comn acuerdo con el dueo.
b) Tradicin de derechos reales sobre cosa corporal inmueble
El Art. 686 seala que la tradicin del dominio de los bienes races se efectuar por la inscripcin del TITULO en el
Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. La tradicin de las
minas se rige por el cdigo de minera.
1. EXCEPCIONES:
i) Derecho de servidumbre se hace por escritura pblica, en la que el tradente expresa constituir el derecho y el
adquirente lo acepta. Ahora bien, igual hay que suscribir la servidumbre, pero para efectos de publicidad.
Contra excepcin: servidumbre de alcantarillado en predios urbanos se requiere inscripcin para la tradicin.
ii)

Derecho real de herencia la doctrina mayoritaria dice que al ser una universalidad, no es ni mueble ni
inmueble, por lo que para su tradicin se aplican las reglas generales: tradicin de las cosas muebles (o por
cualquier medio que revele la intencin de transferir o adquirir el dominio (por ejemplo: escritura pblica)

2. LA INSCRIPCIN EN EL CONSERVADOR TIENE DISTINTOS OBJETIVOS:

Es la nica forma de hacer tradicin del derecho real sobre un inmueble salvo excepciones.
Permite la publicidad de la propiedad raz y registra su historia (dominio, gravmenes,
limitaciones).
Es requisito, prueba y garanta de la posesin de bienes races.
Es solemnidad de ciertos actos jurdicos (uso o habitacin, usufructo, fideicomiso)
3. EN EL CONSERVADOR HAY 4 REGISTROS:
i) De propiedad (transferencias de dominio, inscripcin de herencias, sentencias).
ii) De hipotecas y gravmenes
iii) De interdicciones y prohibiciones de enajenar.
iv) De comercio.
Son anuales y se identifican por foja y n. Adems hay un repertorio, en que se anota la fecha y el ttulo antes de la
inscripcin misma.
4. LUGAR DE LA INSCRIPCIN La inscripcin debe hacerse en el Conservador del territorio en que est situado el
inmueble. Si est situado en varios territorios, se inscribe en los conservadores de cada territorio. Lo mismo si el
ttulo se refiere a dos o ms inmuebles. El acto de particin tambin se inscribe en el Conservador del territorio en
donde est el inmueble o parte adjudicada (art. 687).
Art. 690: Lo que se inscribe es la copia autntica del ttulo respectivo y del decreto o sentencia judicial en su caso
(esta es una copia autorizada y firmada por el secretario del tribunal).
La inscripcin debe contener la fecha del acto, naturaleza y fecha del ttulo, nombres, apellidos y domicilios de las
partes, designacin de la cosa, oficina o archivo en que se guarde el ttulo original, y firma del conservador.
Practicada la inscripcin se entiende que la fecha de la tradicin es la de la anotacin en el repertorio: esto sirve para
ver el orden y quin tiene la propiedad, pues aunque hayan habido inscripciones en el tiempo intermedio gana el que
primero la haya anotado. Las anotaciones caducan en 2 meses si no se convierten en inscripcin.
Si el conservador se niega a hacer una inscripcin, se puede pedir al juez que ordene, pero ello exonera al
conservador de responsabilidad.

Si la inscripcin est mal hecha, el conservador debe indemnizar perjuicios y puede ser condenado a pagar multas.
Art. 692: siempre que se transfiera un derecho que ha sido antes inscrito, se mencionar la inscripcin anterior en la
nueva.
Art. 693: exige publicidad al pblico en la transferencia de una finca no inscrita con anterioridad.
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Art. 696: la omisin de alguna de las formas en que se deben hacer las inscripciones segn los artculos 686 y 695,
acarrea que no se adquiera la posesin efectiva del respectivo derecho. Aqu se toma posesin efectiva en el
sentido de posesin real, no de decreto administrativo que reconoce la calidad de heredero.
La omisin de otro requisito acarreara la nulidad.
5. INSCRIPCIONES A QUE DA LUGAR LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE:
Art. 688: el dominio de la herencia se adquiere no por estas inscripciones, sino por la sucesin por causa de muerte.
El heredero adquiere la posesin legal al momento de la delacin, pero esto no lo habilita para disponer de los
inmuebles hereditarios mientras no concurran las inscripcin a que esta norma alude.
i) Inscripcin del decreto administrativo (Registro Civil) de posesin efectiva, que reconoce la calidad de heredero,
o de la resolucin judicial, en su caso. Si hay testamento, tambin se inscribe ste.
ii) Inscripcin especial de herencia: se inscribe cada inmueble a nombre de todos los herederos, quienes, una vez
hecha, pueden disponer de ellos de consuno.
iii) Inscripcin del acto de particin, que permite al adjudicatario disponer por s del inmueble adjudicado.
La sancin a la enajenacin sin previa inscripcin es la nulidad absoluta.
El Reglamento del Conservador seala, adems los ttulos que deben y pueden inscribirse y sus formalidades.
c) Tradicin de derechos personales.
Art. 699: la tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo
hecha por el cedente al cesionario.
Esta entrega puede ser real (si el ttulo consta por escrito) o simblica (si no consta por escrito).
Para que la cesin del crdito produzca efectos contra el deudor, el cesionario debe notificarla al deudor o debe ser
aceptada por ste (art. 1902).
Estas reglas se refieren a los crditos nominativos no regulados por el Cdigo de Comercio y leyes especiales.
d) Tradicin de bienes muebles sujetos a registro.
Son principalmente las naves, aeronaves y vehculos motorizados. Esta inscripcin no tiene nada que ver con la que
se requiere para la tradicin de inmuebles.
La tradicin de estos bienes muebles se hace segn el art. 684.
La ley 18.290 seala que la inscripcin de los vehculos motorizados hace presuncin legal de que el dueo es aquel
a cuyo nombre est inscrito.
As, puede probarse lo contrario.
Esto tiene importancia para efectos de daos provocados por el vehculo, pues hace responsable al conductor y al
dueo del auto, que se presume que es el de la inscripcin.
e) Tradicin de cuotas
No hay normas que la regulen, por lo que hay que distinguir:
1. SI RECAE EN UNA COSA SINGULAR:
i) Si es mueble: se aplica el art. 684.
ii) Si es inmueble: se aplican los artculos 686 y siguientes.
2. SI RECAE EN UNA UNIVERSALIDAD:
i) De hecho: la tradicin depende de la calidad de bienes que la compongan.
ii) De derecho: la mayora dice que al no ser la universalidad ni mueble ni inmueble, se aplica la regla general
(muebles).
8) EFECTOS DE LA TRADICIN
a) Si el tradente era dueo la tradicin transfiere el dominio al adquirente en las mismas condiciones y con los
mismos gravmenes.
Por ejemplo si la cosa estaba gravada con hipoteca, sta se transfiere.
Adems el adquirente adquiere la posesin real de la cosa, que se confunde con su calidad de dueo.
b) Si el tradente no era dueo:
1. ART. 682 INCISO 1: no se adquieren otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entregada. Por ejemplo, si el tradente no era dueo pero s usufructuario transfiere el usufructo, no porque sea su
intencin, sino por expresa disposicin de la ley.
As, no adquiere la propiedad, pero esa tradicin es vlida, a pesar de que el art. 1579 dice que el pago en la
obligacin de transferir dominio debe hacerse por el dueo para que sea vlido. La venta de cosa ajena vale.

2. ART. 682 INCISO 2: si el tradente adquiere despus la propiedad, se entiende est transferida desde la tradicin. Lo
mismo ocurre si el verdadero dueo ratifica la tradicin (672, inc.2).
3. ART. 683: El adquirente adquiere la posesin de la cosa y puede ganarla por prescripcin adquisitiva.
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c) Otros efectos: Qu pasa si la cosa ha sido objeto de 2 tradiciones?

Por ejemplo: A es dueo y celebra un contrato con B que es ttulo de mera tenencia en favor de A. B se hace dueo
segn la forma constituto posesorio y A mantiene la tenencia de la cosa. Luego A hace tradicin o entrega real de la
cosa a C, vendiendo una cosa ajena.
As, hay dos entregas: una ficta entre A y B y una real entre A y C.
El Art. 1817 dice que si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas el comprador que haya
entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero
ser preferido; si no se ha entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer.
d) Desde cundo puede exigirse la tradicin
Esto depende del ttulo traslaticio:
1. SI EL TTULO ES PURO Y SIMPLE Produce sus efectos desde que se perfecciona, por lo que la tradicin (como
pago) puede exigirse inmediatamente despus de celebrado el contrato (art. 681).
2. SI EL TTULO EST SUJETO A MODALIDAD:
i)
Si est sujeto a plazo suspensivo, slo puede exigirse una vez vencido o
extinguido el plazo (es decir, siempre que no est pendiente). Art. 681.
ii)
Si est sujeto a condicin suspensiva, la tradicin slo puede pedirse una vez
cumplida la condicin.
iii)
Si est vigente un decreto judicial que impida la tradicin (ejemplo: el embargo),
no puede verificarse la tradicin (681).
e) Tradicin sujeta a condicin
Aqu no es el ttulo el que est sujeto a modalidad, sino la tradicin misma.
1. CONDICIN SUSPENSIVA la tradicin se verifica pero su efecto de transferir el dominio no se produce mientras no
se cumpla la condicin. Si se cumple, se transfiere el dominio desde la tradicin (efecto retroactivo).
La condicin debe expresarse, no se presume (680 inc. 1)
2. CONDICIN RESOLUTORIA:
La tradicin efectuada s transfiere el dominio, pero ste es susceptible de perderse o extinguirse
si se cumple la condicin.
Si ello ocurre, la condicin opera con efecto retroactivo, por lo que se entiende que el adquirente
jams adquiri el derecho.
Si en el tiempo intermedio este enajen la cosa, se aplican los artculos 1490 y 1491 sobre la
restitucin de la cosa al tradente: si es un bien mueble, no tiene accin contra terceros de buena fe; si es inmueble,
la condicin debe constar en ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica.
La condicin resolutoria puede ser tcita.
3. ARTCULO 680 inc. 2:Tradicin en que el vendedor se reserva la transferencia del dominio hasta el pago del precio
o hasta el cumplimiento de una condicin
Alude a la reserva que el vendedor se hace de no transferir el dominio hasta el pago del precio o hasta el
cumplimiento de una condicin.
Por su parte, el art. 1874 dice que la clusula de no transferir el dominio si no se paga el precio, slo produce
el efecto de la demanda alternativa a que da derecho el artculo 1873: el vendedor puede exigir el precio o la
resolucin de la compraventa, con indemnizacin de perjuicios; es decir, es el efecto propio de la condicin
resolutoria tcita, que va envuelta en todo contrato bilateral (1489).
En virtud del art. 13 y de la evolucin del proyecto del Cdigo Civil., se desprende que debe primar el art.
1874, por ser una materia especial frente al art. 680.
As, la clusula de no transferir dominio sino en virtud de la paga del precio s transfiere el dominio y slo
produce el efecto de la condicin resolutoria tcita.
As, slo puede evitarse la transferencia de dominio si no se cumple otra condicin, o si se cumple otra
(suspensiva o resolutoria que no sea la tcita).
9) TAXATIVIDAD DE LAS FORMAS DE ENTREGA FICTA
La mayora dice que la lista del art. 684 no es taxativa, pues hay otras leyes que disponen entregas fictas (<cdigo de
Comercio) y porque no hay inters u orden pblico comprometido.
Algunos dicen que s es, pues el art. 723 inc. 1 dice aprehensin material o legal, haciendo sinnimos la entrega ficta
con la legal. As, slo la ley sera fuente de ficciones (esto en rigor no tiene que ver con la taxatividad).

VII.

LA POSESIN

1) NATURALEZA JURDICA (APROXIMACIN AL CONCEPTO)

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Etimolgicamente consiste en un poder de hecho sobre una cosa, independiente de si se ajusta o no a derecho
(ejemplo: tanto el dueo como un ladrn ostentan la posesin de la cosa).
Con respecto al dueo, este poder de hecho sobre la cosa es consecuencia de su derecho de propiedad, pues el
ejercicio de este supone que la cosa est a disposicin del dueo. En el dominio la posesin se expresa con la frase
derecho a la posesin o ius possidendi. As, el propietario que no tiene la posesin, no puede utilizar
econmicamente su derecho de propiedad. En este caso la posesin se ajusta a derecho, pues coincide con el
derecho de propiedad.
Por el contrario, hay cosas en que la posesin no se ajusta a derecho, sea por casos de ilicitud extrema (ejemplo
ladrn) o por supuestos menos radicales (ejemplo: vendedor de cosa ajena). Es en estos casos en que la posesin
adquiere relevancia jurdica por s misma.
Por otro lado, hoy en da, con la evolucin del derecho, la posesin ya no se entiende en su sentido natural como la
detentacin fsica de algo, pues hay supuestos en los que hay posesin, jurdicamente hablando, sin que se d
inmediatez fsica (ejemplo: poseedor que entrega la tenencia de una cosa a un tercero que la tiene en lugar y a
nombre de l).
2) CONCEPTO EN EL CDIGO CIVIL:
El art. 700 la define como la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo
o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El
poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo
3) ELEMENTOS DE LA POSESIN
De acuerdo con esta definicin, dos son los elementos:
Corpus: es la tenencia de una cosa determinada.
nimus: es el nimo de seor y dueo
Ambos elementos deben concurrir copulativamente para iniciar la posesin, pero en transcurso de ella puede faltar el
corpus.
a) Corpus.
Es el elemento material, dado por la tenencia de la cosa objeto de posesin.
Es el poder material o legal que se tiene sobre la cosa, es decir, que al iniciarse la posesin debe haber
apoderamiento fsico o ficto de las cosa.
Mientras la posesin perdura, este elemento se manifiesta a por la misma detentacin fsica, o bien por tener la cosa
a disposicin del poseedor, aunque no haya contacto fsico con ella.
b) nimus.
Es el elemento intelectual y consiste en la voluntad del que posee de obrar como dueo, sin reconocer dominio ajeno.
No implica la creencia de ser dueo de lo posedo, sino actuar o comportarse como tal, pues se es poseedor aunque
se tenga conciencia de no serlo con tal de que se comporte como dueo.
Adems este nimo no viene dado por un sentimiento interno o psicolgico (sentirse dueo), sino que se determina
objetivamente en virtud del TITULO POSESORIO, que es el antecedente jurdico que justifica la detentacin de la
cosa. Este ttulo tiene la calidad de no reconocer dominio ajeno.
4) CALIDADES EN QUE SE PUEDE DETENTAR UNA COSA: LA MERA TENENCIA.
a) Antecedentes
Designa la situacin de aquel que teniendo una cosa, no la tiene como dueo, sino a nombre del dueo o del que se
da por tal.
As, se posee a nombre propio, y se tiene a nombre ajeno.
El art. 719 inc. 2 habla de poseer a nombre ajeno, expresin tcnicamente errada.
As, la posesin y la mera tenencia son conceptos antagnicos, aunque ambas designan la manera de detentar una
cosa no siendo dueo de ella.
El mero tenedor lo es en virtud de un TITULO DE MERA TENENCIA, y se considera como un representante del
poseedor, pues tiene la cosa en lugar y a nombre suyo. Por ello, el poseedor que da la cosa en mera tenencia, no
pierde la posesin pues conserva el nimus y el corpus, slo que este lo conserva por otro a su nombre, a travs del
mero tenedor.
b) Concepto legal
Art. 714 inc. 1: Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre
del dueo
Este artculo da ejemplos de mera tenencia, revelando que ella puede deriva tanto de un derecho personal (ejemplo:
secuestro o depositario, arrendatario, comodatario) como de un derecho real (ejemplo: acreedor prendario,
usufructuario, usuario, habitador).
El artculo 714 inc. final da la regla general: todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno. Este
reconocimiento de dominio ajeno se determina en virtud del ttulo.

c) Caractersticas
1.
ES TEMPORAL por ende, implica siempre la obligacin de restituir, una vez que termina
el plazo en el cual se est autorizado para detentar la cosa.
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2.

ES INDELEBLE por regla general, no se puede transformar en posesin.

Esto lo seala el art. 716: el simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, y el art. 730: el
mero tenedor no pasa a ser poseedor por usurpar la cosa que detenta.
ii) El art. 716 consagra una excepcin, pues dice salvo el caso del art. 2510 regla 3, pero esta excepcin se
discute.
3.
Es ABSOLUTA erga omnes, se es mero tenedor respecto de todos, sea el dueo, el
poseedor o un tercero.
i)

d) Efectos o consecuencias de la mera tenencia.

Son los derechos y obligaciones que se derivan de la mera tenencia en general, independiente de los derechos y
obligaciones propios de cada ttulo de mera tenencia en particular.
1.
DEBER DE INFORMAR el mero tenedor debe informar el nombre y residencia de la
persona a cuyo nombre tiene la cosa, pues no es el legitimado pasivo de la accin reivindicatoria (Art. 896).
2.
FACULTAD DE REPELER POR S LAS TURBACIONES A SU DERECHO as por ejemplo, el
arrendatario puede perseguir por s la reparacin del dao derivado de la perturbacin en el goce de la cosa
arrendada (Art. 1930)
3.
ES TITULAR DE LA ACCIN DE RESTABLECIMIENTO el mero tenedor de un inmueble puede
entablar esta accin, probando que ha sido vctima de un despojo violento y que no hay clandestinidad ni despojo
anterior. La accin prescribe en 6 meses. (Art. 938).
4.
DERECHO A SER INDEMNIZADO POR DAOS QUE PRODUZCA LA COSA si la cosa que tiene el
mero tenedor, le produce daos (responsabilidad extracontractual, art. 2315).
5.
FACULTAD DE EJERCER ACCIONES POSESORIAS para conservar o recuperar el goce de sus
respectivos derechos y an contra el mismo dueo. Este debe auxiliarlo si es contra un extrao (art. 922).

5) VENTAJAS DE LA POSESIN
a) El poseedor es reputado dueo es una presuncin legal en su favor, por lo que slo debe probar la posesin
(hecho), no el dominio (derecho). Esto, mientras otro no justifique ser el dueo (art. 700 inc. 2).
b) Puede ganar el dominio por prescripcin la posesin es uno de los supuestos de la prescripcin adquisitiva
(artculos 2492 y 2498).
c) Se protege con las acciones posesorias stas son para conservar o recuperar la posesin de bienes races o
de derechos reales constituidos en ellos (art916 y siguientes).
d) Tambin puede ejercerse accin reivindicatoria aunque no se pruebe el dominio protege al que ha perdido la
posesin regular y se hallaba en ocasin de ganarla por prescripcin (art. 894). En este caso la accin se
denomina, publiciana.
e) Poseedor puede hacerse dueo de los frutos en las restituciones mutuas, no est obligado el poseedor de
buena fe a restituir los frutos percibidos hasta antes de la contestacin de la demanda (art. 907).
6) COSAS SUSCEPTIBLES DE POSESIN
Como la posesin supone el nimo de seor o dueo, slo son susceptibles de posesin las cosas que pueden ser
objeto de propiedad privada (cosas comerciables).
Las cosas incomerciables no estn sujetas a dominio o posesin por los particulares.
Adems, la cosa susceptible de posesin debe estar determinada. Hay que sealar que si bien la determinacin
puede ser genrica o especfica, en la prctica siempre se posee una especie o cuerpo cierto, no pudiendo poseerse
cosas genricas. Tampoco se pueden poseer cosas inciertas. Esto, porque la posesin exige actos concretos sobre la
cosa.

a) Posesin sobre cosas incorporales (cuasi posesin).

Si bien el art. 715 seala que la posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios
que las cosas corporales, sin distincin alguna, es preciso diferenciar entre derechos reales y personales.
1. DERECHOS REALES.
La gran mayora de la doctrina acepta la posesin sobre los derechos reales, lo que se configura por el goce o disfrute
del derecho respectivo.
El mismo mensaje del Cdigo Civil es explcito en admitir esta posibilidad. As, si quien no es dueo de un bien lo da
en usufructo o en prenda, el usufructuario y el acreedor prendario no sern dueos de sus derechos reales, sino
poseedores.
Excepcionalmente, no puede haber posesin sobre las servidumbres discontinuas (aquellas que se ejercen a
intervalos ms o menos largos de tiempo y que suponen un hecho actual del hombre) y las continuas inaparentes (si
ejercen continuo sin necesidad de un hecho actual del hombre y que no se conoce por alguna externa) pues no son
susceptibles de prescripcin, por lo que tampoco lo son de posesin (art. 882 y 917).

2. DERECHOS PERSONALES
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Contrariamente, la mayora de la doctrina no acepta la posesin de derechos personales. La razn es que stos, por
su propia naturaleza, no admiten un uso o ejercicio continuo en el tiempo, pues su ejercicio conlleva a su extincin.
Adems, hay argumentos que lo refuerzan:
i) El mensaje del Cdigo Civil dice que el usufructuario posee el usufructo de la cosa fructuaria, no la cosa misma;
pero el arrendatario nada posee y no goza ms que de una accin personal derivada del contrato.
ii) No existen acciones posesorias a favor de derechos personales, sino slo a favor de derechos reales (art. 916).
iii) El art. 2498 reserva la prescripcin adquisitiva exclusivamente para los derechos reales. No menciona a los
derechos personales.
Sin embargo, algunos autores dicen que s es posible la posesin de derechos personales, pues:
i) El art. 715 es explcito y no hace distincin alguna.
ii) El art. 1576, referente a quin debe hacerse el pago, habla del poseedor del crdito. Esto se discute porque
ah se estara hablando del titular aparente del crdito o bien del que slo detenta la materialidad del documento
en que consta el crdito, pero no del poseedor de este en sentido tcnico. Ahora bien, tambin es cierto que es
posible la tradicin de un crdito, por la entrega del ttulo en el que consta, por lo que tambin sera posible la
posesin si se detenta materialmente dicho ttulo.
iii) Los derechos personales s pueden ganarse por prescripcin, como por ejemplo: cuando una persona se hace
pasar por mandataria de otra y cede un crdito de esta a un tercero. El tercero se hace poseedor del crdito y
puede ganarlo por prescripcin (extraordinaria, pues el ttulo es injusto: art. 704 N 2). Se pone en duda este
ejemplo porque en este caso la cesin del crdito es inoponible al titular cedido, por lo que el cesionario nada
adquiere.
7) PARALELO ENTRE PROPIEDAD Y POSESIN.
a) La propiedad es un derecho la posesin es un hecho.
El dominio es un derecho real (art. 582 y 577), pero la posesin es una situacin de hecho configurada por la tenencia
de una cosa (art. 700)
Adems, si fuera un derecho, sera un derecho real, pero el art. 577 no lo menciona dentro de ellos.
Ahora, es un hecho, pero protegido por el derecho, y produce importantes consecuencias jurdicas.
b) La propiedad slo se puede adquirir por un modo; se puede poseer por varios ttulos.
Lo primero es lgico, pues no se puede adquirir lo que ya ingres a un patrimonio a causa de un modo de adquirir.
Lo segundo se sabe por expresa disposicin del art. 701. As, la posesin puede justificarse por ms de un hecho
jurdico (ejemplo: persona que se apodera de un animal domestico no salvaje y luego compra dicho animal a quien
cree su dueo, no sindolo).
c) La propiedad se ampara con accin reivindicatoria; la posesin con las acciones posesorias (art. 889 y 916)
Esto, salvo el caso de la accin publiciana, que es la accin reivindicatoria dada al poseedor regular que estaba en
ocasin de ganar la cosa por prescripcin.
8) CLASES DE POSESIN
a) Regular e irregular
1. IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN La posesin regular da derecho a la prescripcin adquisitiva ordinaria, que
es de dos aos para los bienes muebles y de cinco para los inmuebles. En cambio, la posesin irregular da
derecho para la prescripcin extraordinaria, de 10 aos para muebles e inmuebles (Artculos 2507, 2508, 2510).
2. POSESIN REGULAR:
Requisitos de la posesin regular:
Segn el art. 702, se necesitan tres requisitos copulativos.
Justo ttulo
Buena fe al adquirir la posesin.
Tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio.
i) Justo ttulo
A. Concepto de ttulo posesorio.
El ttulo posesorio es el antecedente o causa en cuya virtud se posee. As, dentro de este concepto genrico
caben los ms variados hechos, desde la compraventa hasta el robo o hurto.
El art. 703 seala cules pueden ser ttulos posesorios, aludiendo a:
Un modo originario de adquirir el dominio, en cuyo caso el ttulo posesorio se llama ttulo constitutivo de
dominio.
Un ttulo traslaticio de dominio, en cuyo caso el ttulo posesorio se llama de la misma manera.

En el primer caso se trata de un modo de adquirir originario, que no fue apto para hacer nacer el dominio, y que
por ello pasa a ser un ttulo posesorio.
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En el segundo caso, se trata de un ttulo traslaticio de dominio, que por ser naturaleza sirve para transferir el
dominio, pero que no ha sido apto para ello, por lo que pasa a ser un ttulo posesorio. Aqu se discute que la ley
haya considerado el ttulo y no el modo (tradicin), pues en rigor es ste el antecedente posesorio al ser la
tradicin la que produce la tenencia de la cosa constitutiva de posesin. Ahora, esto no tiene ninguna relevancia
al momento de calificar al ttulo como justo o injusto, que es lo importante para efectos posesorios.
Se critica tambin el hecho de que el art. 703 clasifique los justos ttulos pues lo que en verdad clasifica son
los ttulos posesorios, independiente de si son justos o no. La injusticia slo se predica en virtud de los casos
del art. 704 que son taxativos. As, tampoco es cierto que los justos ttulos slo sean, en palabras del art. 703,
los constitutivos o traslaticios de dominio pues por ejemplo el robo podra estimarse como justo ttulo, pues no
est calificado de injusto por el art. 704. En ese caso, el ladrn es poseedor irregular, pero no por la calidad del
ttulo, sino por carecer de buena fe.
B. Clasificacin de los ttulos posesorios:
a. Ttulo declarativos El art. 703 no los define, pero seala casos de ellos, como son las
judiciales sobre derechos litigiosos y las transacciones en cuanto se limiten a reconocer
derechos preexistentes. Los ttulos declarativos son aquellos que se limitan a reconocer,
aclarar una situacin preexistente, y por ello, al no hacer nacer posesin ni dominio, no
posesorios.

sentencias
o declarar
declarar o
son ttulos

b. Ttulos constitutivos Se trata de modos originarios de adquirir el dominio, pero que funcionan como
ttulos posesorios por no concurrir los supuestos para que se produzca l efecto adquisitivo. El Cdigo Civil
alude a la ocupacin, la accesin y la prescripcin adquisitiva.
1) Ocupacin
Pasa a ser ttulo posesorio cuando la cosa aprehendida tiene dueo. Esto es consecuente con el art. 726,
que regula la prdida de posesin de bienes muebles, precisamente cuando otro se apodera de la cosa
con nimo de hacerla suya, es decir, cuando se ocupa la cosa por otro.
Se dice que en este caso no habra ttulo, pues la ocupacin supone la aprehensin fsica de la cosa con
el nimo de aduersela, lo que por s mismo implica posesin (corpus y nimus). As, la posesin se
produce por el slo hecho de la aprehensin, sin ms ttulo que ese.
De ordinario la ocupacin sirve como modo de adquirir el dominio y la posesin, pero es ttulo de
posesin solamente cuando la cosa objeto de aprehensin tiene dueo. En tal caso, el ocupante slo
ganar la posesin.
Cuando el ocupante gana la posesin de la cosa, el anterior poseedor la pierde, por lo dispuesto en el art.
726: Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos
en los casos que las leyes expresamente exceptan.
Se ha criticado el considerar la ocupacin como ttulo posesorio, ya que ello importara en el hecho
prescindir de ttulo, pues admitir la ocupacin como ttulo en definitiva significa entender como
antecedente de la posesin la posesin misma. (Debe recordarse que la ocupacin viene configurada por
la aprehensin de algo con nimo de dueo, y por lo tanto, se configura como tal una vez que ya ha
operado una situacin de posesin al concurrir corpus y animus).
2) Accesin
Es titulo posesorio respecto de de los frutos de la cosa fructuaria que se posee, pues lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
3) Prescripcin adquisitiva
Su inclusin como ttulo posesorio est equivocado, pues es la posesin uno de los presupuestos para
que opere la prescripcin, no al revs.
Algunos dicen que el art. 703 alude a la prescripcin como antecedente de la posesin que tiene el
dueo de la cosa ganada por prescripcin, pero ello escapa al sentido de dicho artculo, que regula la
posesin del que no es dueo.
c. Ttulos traslaticios
Como vimos, en rigor debera ser la tradicin, pero la ley habla expresamente de que el ttulo posesorio es el
ttulo traslaticio, no el modo derivativo.
Se trata de aquellos que por su naturaleza sirven para transferir el dominio, como la venta, la permuta o la
donacin entre vivos.
Aparte de esta regla general y los ejemplos dados, el art. 703 menciona otros casos:
1) Actos legales de particin y sentencia de adjudicacin en juicios divisorios
i. La adjudicacin es la radicacin del dominio de lo que antes se tena en comn en uno de los
comuneros exclusivamente.
ii. Es sabido que tiene carcter declarativo (Art 718 y 1344), entendindose que el adjudicatario tuvo
la cosa adjudicada durante todo el tiempo que dur la indivisin, retroactivamente. Por ello, la ley
incurre en un error al decir que son ttulos traslaticios.

iii.

Frente a esta postura, algunos autores han tomado al Art 703 inc. 4. En otros sentidos.

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La palabra adjudicacin estara tomada en el sentido de venta forzada (o adjudicacin
judicial), pero en ese caso la regla no tendra importancia, pues basta con hablar de venta en el
inciso anterior.
Otros dicen que el C.C slo seala que pertenecen a esta clase o gnero, lo que no es igual a
decir que son ttulos traslaticios. As, los actos de adjudicacin son derivativos.
Otros dicen que se alude al caso de que un tercero extrao a los comuneros se adjudiquen la
cosa comn o una parte de ella. En ese caso s es traslaticio, pues el tercero deriva su derecho
de los comuneros.
Otros dicen que la adjudicacin es un ttulo declarativo en cuanto al dominio, pero traslaticio en
cuanto a la posesin, ya que el comunero comienza a poseer exclusivamente desde la
adjudicacin.
2) Transaccin
i.
El Art 703 dice que el contrato de transaccin Art 2446) NO constituye nuevo ttulo cuando se
limita a reconocer un derecho preexistente, pero S constituye ttulo cuando transfiere la propiedad
de un objeto no disputado.
ii.
Se trata de la situacin en que una persona se obliga a entregar una cosa no disputada con
ocasin de la transaccin (ejemplo: a cambio de que se le reconozca un derecho en su favor).
d. Sucesin por causa de muerte en materia posesoria
Si bien es un modo de adquirir derivativo, el Art 703 no lo menciona, por lo que se hace necesario
determinar el papel que juega en la posesin.
Existen tres categoras de posesin respecto de la herencia:
1) Posesin legal: es la que se concede a los herederos por el slo ministerio de la ley, al momento de la
delacin de la herencia (Art 688 y 722).
Esta posesin es especialsima y sirve, por ejemplo; para purgar la indignidad.
2) Posesin efectiva: es una declaracin judicial o administrativa que reconoce la calidad de heredero en
forma presuntiva. Este acuerdo permite dar certeza a terceros en cuanto a la identidad d los
herederos; permite mantener la historia de la propiedad raz (688 N 1) y tambin sirve de justo ttulo
para que el heredero putativo pueda ganar por prescripcin ordinaria de cinco aos (Art 704 inc final
y 1269).
3) Posesin real o material: es la del Art 700, que se requiere de corpus y nimus aqu es preciso
distinguir entre:
Posesivo de la herencia misma: se posee el derecho real de herencia. Si un heredero putativo
entra a poseer el derecho real de herencia, puede ganarlo por prescripcin extraordinaria de diez
aos (Artculos 704 N 4 y 2512). Si tiene a su favor el decreto de posesin efectiva, puede ganar
en cinco aos (1269). En este caso el falso heredero se comporta como tal.
Posesin de los bienes de la herencia: una vez fallecido el causante, puede entrar a poseerlos
cualquier persona, por cualquier ttulo.
Respecto del heredero poseedor, hay que subdistinguir:
Bienes de los cuales el causante era dueo: el heredero pasa a ser dueo de ellos y por ende poseedor.
Bienes de los cuales el causante era poseedor: el heredero pasa a ser poseedor desde la muerte, y el
ttulo posesorio es la sucesin por causa de muerte (su posesin principia en l). Bienes de los cuales el
causante era mero tenedor: el heredero para llegar a poseerlos siendo la sucesin por causa de muerte,
el ttulo.
Si el heredero no es tal (falso heredero) puede invocar la sucesin por causa de muerte como ttulo
posesorio en el caso de apariencia de heredero, pero es un ttulo injusto (704 N 4), salvo que tenga la
posesin efectiva.
C. Ttulo injusto
El Cdigo Civil no lo define, sino que da casos o hiptesis de tal. Esta lista del art. 704 es taxativa, por lo que no
hay ms casos que esos.
Algunos autores dicen que los elementos comunes de estos casos son la existencia de vicios o defectos que
impiden la transferencia de dominio en cuanto a la regularidad del acto y no en cuanto a la calidad de dueo
del otorgante, o bien que todos ellos se fundan en la mera apariencia.
a. Ttulo falsificado
Aquel que no ha sido otorgado realmente por la persona que se pretende.
Se opone al ttulo autntico, que es aquel otorgado realmente y autorizado por las personas y de la manera
que en l se expresa (Art. 17 inc. 2).
Se dice que la falsificacin puede recaer sobre:

las personas intervinientes

el funcionario autorizante

la sustancia del acto.

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La autenticidad slo dice relacin con estos aspectos, pero no con la verdad o falsedad de las declaraciones,
por lo que puede haber un ttulo justo con declaraciones falsas (coord. art. 1700).
b. Ttulo conferido por presunto mandatario o representante legal
Art. 704 N 2: se extiende a casos en que el mandatario o representante se extralimita de sus funciones.
c. Ttulo que adolece de nulidad
La nulidad puede ser absoluta o relativa.

Si el ttulo nulo se valida por ratificacin (nulidad relativa) o por otro medio legal (transcurso del
tiempo), se retrotrae a la fecha en que fue conferido (art. 705).

El ttulo pasa a ser injusto desde la declaracin judicial de nulidad, salvo que se invoque la nulidad
especficamente para configurar el ttulo injusto y no para declararla, por quien no tiene derecho a pedir
su declaracin (en la nulidad relativa, aquel en cuyo beneficio no la han establecido las leyes).
d. Ttulo meramente putativo
Es el que sin existir, presenta una apariencia de tal (ttulo aparente)
La ley da dos casos:

El del heredero aparente, que no es en realidad heredero.

El del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior.
La jurisprudencia ha agregado dos casos ms:

Los actos simulados

Los afectados por una condicin resolutoria cumplida.

La ley (art. 704 inc. final) seala que para el heredero o legatario aparente servirn de justo ttulo el decreto
de posesin efectiva y el acto testamentario judicialmente reconocido, respectivamente.
ii) Buena fe posesoria
A. Concepto de buena fe
En derecho se acostumbra a distinguir entre buena fe subjetiva y objetiva. La primera alude a la conviccin
interna o psicolgica de actuar correcta o lcitamente. La segunda pende a un comportamiento externo acorde a
un parmetro objetivo. Basado en la conducta de un hombre medio.
B. Buena fe en la posesin
El art. 706 apunta a una buena fe subjetiva. La define como la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As supone 4 elementos en los que recae la
conciencia:
a. Haberse adquirido el dominio
b. Haberse adquirido por medios legtimos
c. Haberse adquirido exento de fraude
d. Haberse adquirido exento de cualquier otro vicio
Basta la conciencia sobre ellos, aunque sea errnea
As, se juzga en base a la adquisicin del dominio, por lo que es necesario que concurra al menos un modo de
adquirir, que no fue idneo para ello.
Esto se confirma con el art. 706 inc. 2, que alude a la buena fe cuando el ttulo es traslaticio: supone la
persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla y de no haber habido fraude u
otro vicio.
La buena fe no se determina analizando el proceso psicolgico o interno del poseedor, sino objetivamente los
medios de los que se vali para adquirir la cosa.
Por ello el ladrn carece de buena fe.
C. Error de hecho y de derecho
Art. 706 inc. 3: un justo error de hecho no se opone a la buena fe, es decir, aquel error excusable, sin
negligencia de quien lo padece.
Art. 706 inc. final: el error de derecho constituye una presuncin de derecho de mala fe.
D. Momento en que se determine la buena fe
Art. 702 inc. 2: Para que haya posesin regular, debe haber sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no
subsista despus de adquirida la posesin.
As, slo se exige una buena fe inicial
Ahora, si bien la prdida de buena fe inicial no afecta a la posesin regular tiene otras consecuencias, como la
restitucin de los frutos producto de la accin reivindicatoria (artculos 902, 906 y 913).

E. Prueba de la buena fe
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Art. 707: la buena fe se presume, salvo que se presuma la mala fe.
En los dems casos, la mala fe debe probarse.
iii) Tradicin
a. Art. 702 inc. 3: Si el ttulo posesorio es traslaticio de dominio, para que haya posesin regular se exige
tambin tradicin.
Se discute que sea un requisito de posesin regular, pues si falta, en rigor no hay posesin, pues la
tradicin es la que permite la tenencia de la cosa
b. Presuncin de tradicin Art. 702 inc. final: para facilitar la prueba y evitar problemas se establece una
presuncin legal consistente en que se presume tradicin con la posesin de una cosa a ciencia y
paciencia del que se oblig a entregarla, a menos que la tradicin deba efectuarse por la inscripcin del
ttulo. As, esta presuncin slo se aplica a los muebles, servidumbres y derecho real de herencia, porque
su tradicin no requiere inscripcin.
3. POSESIN IRREGULAR:
Si falta alguno de los requisitos (justo titulo o buena fe)
4. VENTAJAS DE LA POSESIN REGULAR SOBRE LA IRREGULAR
i) Permite ganar el dominio por prescripcin adquisitiva ordinaria, que tiene plazos cortos (dos aos muebles;
cinco aos inmuebles).
ii) Slo el poseedor regular puede ejercer la accin publiciana (art. 894), pero no puede ejercerla contra el
verdadero dueo o contra poseedor de mejor derecho.
b) Posesin viciosa y no viciosa
1. CONCEPTOS.
i) Posesin viciosa: es la violenta y la clandestina
ii) Posesin no viciosa: es la tranquila y pblica
(Ambos art. 709)
2. POSESIN VIOLENTA
Es la primera hiptesis de posesin viciosa. El art. 710 la define como aquel que se adquiere por la fuerza.
As, la fuerza o violencia slo se requiere al adquirirse o iniciarse la posesin, por lo que si concurre despus, la
posesin sigue siendo pacfica.
Excepcin: el art. 711 configura un situacin de posesin violenta en que la violencia se ejerce despus de adquirirse
la posesin: el que en ausencia del dueo se apodera de la cosa y volviendo ste le repele. En rigor no repele al
dueo, sino al poseedor.
Si bien para Pothier la posesin slo se adquira al momento de repeler poseedor, para nuestro Cdigo Civil se
adquiere con el apoderamiento, pues el art. 726, dice expresamente que se deja de poseer una cosa cuando otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya.
Hay que sealar, eso s, que la regla del art. 711 slo se aplica a la posesin de bienes muebles e inmuebles no
inscritos.
Algunos sealan que con la expresin repeler basta con que se niegue la devolucin de la cosa, aunque es dudoso.
En cuanto a la fuerza misma que se ejerce, esta puede ser ACTUAL o INMINENTE (art. 710 inc. 2). Lo primero alude
a arrebatar la cosa por medio compulsivo que suponen procedimientos violentos o brutales, la segunda alude a
apoderarse de la cosa amenazando a quien la tiene en su poder con un dao o mal susceptible de producirle temor.
Algunos aplican a la fuerza o posesoria las reglas de la fuerza como vicio del consentimiento.
i) El art. 712 dice que los autores de la fuerza pueden ser:
a. La persona misma que con la fuerza gana la posesin
b. Sus agentes
c. Un tercero, pero con consentimiento del que gana la cosa o sin su consentimiento pero ratificndola expresa
o tcitamente.
ii) En cuanto a la vctima de la fuerza, el art. 712 dice que puede ser:
a. El dueo de la cosa
b. El poseedor no dueo
c. El mero tenedor que tiene la cosa a nombre de otro
iii) Finalmente se dice que la violencia es de carcter TEMPORAL Y RELATIVA:
A. La temporalidad significa que el carcter vicioso de la posesin desaparece cuando cesa el ltimo acto de
violencia. Esto obedece a las siguientes razones:
a. Por su propia naturaleza, la fuerza se ejerce por actos momentneos, que son de duracin limitada.
b. De los artculos 918 y 920 inc. 3 se desprende que para ejercer y para que prescriban las acciones
posesorias, debe haber cesado la violencia.

Hay contra argumentos que niegan este carcter: (la posesin violenta sera perenne).
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a. El art. 710 dice que slo importa saber si hay violencia o no al inicio de la posesin, y que da lo mismo si hay
o no despus.
b. Los artculos 918 y 920 inc. 3 exigen el cese de la violencia slo para efectos de ejercer las acciones
posesorias, y buscan evitar la autotutela, pues si el poseedor violento no tuviese accin por el hecho de ser
tal, nada impedira que se sucedan los despojos violentos entre los afectados.
B. La relatividad alude a que la posesin slo es violenta respecto de la vctima de la fuerza y no frente a
terceros. As slo la vctima puede invocar la violencia.
Algunos niegan este carcter, pues dicen que la fuerza es absoluta, erga omnes, por ser contraria a Derecho.
3. POSESIN CLANDESTINA.
El art. 713 la define como aquella que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella.
A diferencia de la violencia, la clandestinidad no se requiere al inicio de la posesin, sino cualquiera sea el momento
en que se ejerza.
El ocultamiento no es necesario que se haga a todo el mundo, sino que basta que sea respecto del que tiene derecho
de oponerse a ello, de ordinario el dueo.
La posesin clandestina se opone a la pblica, y comparte los mismos caracteres de temporal y relativa que la
posesin violenta.
Se dice que la clandestinidad recae ms propiamente en los muebles, pero hay casos de posesin clandestina de
inmuebles (ejemplo: construir y usar subterrneos de l).
c) Posesin til e intil
En realidad esta clasificacin se predica de la anterior, pues consiste en determinar si la posesin viciosa es til o intil
para ganar la cosa por prescripcin adquisitiva. Si no lo es, se llama intil, si lo es, til.
1. TESIS DE LA UTILIDAD DE LA POSESIN VICIOSA:
Argumentos:
i) No hay regla alguna que impida ganar por prescripcin las cosas posedas viciosamente.
ii) Un poseedor vicioso puede ser tanto regular como irregular.
Si es clandestino puede ser regular, si la clandestinidad no se ejerce al inicio de la posesin. Si se ejerce al inicio, ser
irregular, pues la clandestinidad conlleva mala fe, y al ser inicial esta, hace irregular a la posesin.
Si es poseedor violento, siempre ser irregular, pues tanto la violencia como la mala fe son iniciales.
Slo sirven para prescribir la posesin regular y la irregular y las posesiones viciosas s pueden ser de esta clase.
As, la existencia de un vicio no obsta a que haya posesin idnea para prescripcin.
El poseedor violento es un poseedor que no tiene ttulo posesorio, y que puede an as ganar por prescripcin
adquisitiva extraordinaria segn la hiptesis del artculo 2510 n 1. Si bien el art. 2510 N 3 regla 2 exige que el que
alega la prescripcin pruebe haberla posedo sin violencia, clandestinidad, ni interrupcin por 10 aos, ello slo se
predica si tiene un ttulo de mera tenencia, pero no se aplica a las hiptesis de falta de ttulo.
Contraargumento: el artculo 2510 nmero 1 tiene un error pues no se puede poseer ni prescribir sin ttulo.
As, tanto el violento como el clandestino pueden ganar por prescripcin extraordinaria a falta de ttulo, y este ltimo
puede ganar por prescripcin ordinaria si es poseedor regular.
2. TESIS DE LA INUTILIDAD DE LAS POSESIONES VICIOSAS
Para esta tesis, la posesin viciosa deja de calificarse como regular o irregular y se transforma en una posesin intil
para prescribir.
Argumentos.
i) Si fueran tiles, toda la regulacin que de ella hace la ley sera sin sentido ni justificacin alguna.
ii) El mensaje del Cdigo Civil seala la que la posesin regular es la adquirida sin violencia ni clandestinidad, y
que por ello es la nica que conduce a ganar por prescripcin. Si bien confunde los trminos de regular con
no viciosa, queda claro que si hay violencia o clandestinidad no se puede prescribir.
iii) Los artculos 2492 y 2498 dicen que adems de la posesin y el lapso de tiempo son necesarias otras
condiciones legales para la prescripcin, lo cual comprende la exigencia de carecer de vicios la posesin.
iv) No se puede decir que la posesin viciosa pueda ser regular o irregular, pues el art. 717 alude separadamente
a calidades y vicios, por lo que son categoras diversas.
v) El art. 894 da accin publiciana al poseedor regular que est en condicin de ganar la cosa por prescripcin.
As, a contrario sensu se concluye que puede haber poseedores regulares que no estn en tal condicin, como
lo es el poseedor vicioso.
vi) Es un principio general del derecho el que se repugne a la violencia y al dolo, privndolos de todo efecto
jurdico.

9) LA POSESIN NO SE TRANSMITE NI SE TRANSFIERE

a) No se transmite
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Transmitir significa el cambio de titular en un derecho, por causa de muerte.
As, la posesin no pasa del causante al heredero, pues es un hecho, por ello, el art. 717 dice que si se sucede a ttulo
universal (herencia) la posesin del sucesor principia en l.
Del mismo modo, la posesin legal de la herencia que se concede al verdadero heredero, principia con la delacin de
la herencia (artculos 688 y 722).
b) No se transfiere
Transferir significa cambio de titular de un derecho, por acto entre vivos.
La posesin tampoco se transfiere, pues el art. 717 tambin alude al caso en que se sucede a ttulo singular, sucesin
que puede ser por causa de muerte (legado) o entre vivos (ejemplo: ttulo translaticio de dominio).
10) ACCESIN DE POSESIONES
Es un beneficio que el art. 717 concede tanto a los sucesores a ttulo universal como singular. Consiste en aadir la
posesin del antecesor a una cadena no interrumpida de antecesores con el objeto de mejorar el plazo para prescribir.
a) Requisitos:
1. POSESIONES DEBEN SER CONTIGUAS Deben estar una al lado de la otra, sin solucin de continuidad. Los mismo si
se agrega una serie o cadena de posesiones anteriores, sta debe ser ininterrumpida y contigua a la propia (no
puede estar interrumpida ni natural ni civilmente).
2. SLO EL SUCESOR PUEDE AGREGAR POSESIONES Slo es un beneficio para aquel que aparece vinculado
judicialmente con su antecesor y respecto del cual ocupa su lugar jurdico. As, por ejemplo, no son sucesores ni el
ladrn ni el usurpador.
b) Ineficacia del ttulo que vincula a las posesiones contiguas
Hay discusiones en la doctrina acerca de qu ocurre si el ttulo que sirve de nexo entre las posesiones contiguas
deviene en ineficaz (ejemplo: si es declarado nulo o resuelto).
c) Caso de la adjudicacin
El art. 718 permite que el adjudicatario de una cosa que se posea en comn agregue a su posesin, que principia con
la adjudicacin, el tiempo que dur la co-posesin. Esto es facultativo para el adjudicatario, si bien la ley entiende que
se ha posedo exclusivamente durante la indivisin (carcter declarativo y retroactivo de la adjudicacin).
d) Efectos de la accesin
1. EL TIEMPO DE POSESIN DEL SUCESOR SE VE INCREMENTADO POR EL DEL ANTECESOR, PARA EFECTOS DE LA
PRESCRIPCIN.
2. EL SUCESOR HACE SUYA LA POSESIN DEL ANTECESOR CON SUS MISMAS CALIDADES Y VICIOS (ejemplo: si era irregular
se hace irregular).
3. Y EN CASO QUE SE AGREGUE A UNA POSESIN IRREGULAR UNA POSESIN REGULAR, SE PURIFICA LA POSESIN DEL
SUCESOR?

Para el derecho colombiano slo se purifica en el caso de que la posesin del sucesor sea
irregular a causa de la mala fe, pues al ser inicial, la mala fe del sucesor pasa a ser sobreviniente con respecto
a la del antecesor.
Si la posesin es irregular por ttulo injusto o por ttulo injusto y mala fe al mismo tiempo, no slo no se purifica
sino que no se puede agrupar la posesin.

Para el derecho chileno, siempre se puede agregar, pero no por ello se purifica la
posesin. Slo es posible dejar de ser poseedor irregular si se agrega una posesin regular que ya ha
completado el plazo de prescripcin ordinaria.
11) ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN
a) Capacidad para adquirir la posesin
Respecto de los bienes muebles el art. 723 estable reglas especiales sobre capacidad, sealando que toda persona
es capaz, salvo:
1. Los dementes
2. Los infantes
Esta menor rigurosidad en la capacidad, obedece a que para la posesin basta el apoderamiento y la voluntad de
hacer suya la cosa; es decir, se trata de un poder de hecho para el cual no se requiere tanta capacidad.
Algunos dicen que todos los incapaces absolutos son inhbiles para adquirir posesin, pero el art. 723 es claro en
sealar que, salvo los dementes y los infantes, los que no pueden administrar libremente lo suyo no necesitan de
autorizacin para adquirir la posesin.
Ahora bien, como excepcin a esta regla, el mismo art. 723 vuelve a hacer aplicables las reglas generales sobre
capacidad para efectos de ejercer los derechos de los poseedores (celebracin de actos jurdicos sobre la cosa
poseda).

b) Adquisicin de la posesin por representante

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1. POR MANDATARIO O REPRESENTANTE LEGAL
Esta posibilidad est expresamente consagrada en el art. 720.
A su vez, el art 721 inc 1 dice que si el representante, dentro de sus facultades, adquiere una posesin para el
representado, dicha adquisicin se produce en el momento del apoderamiento, aunque el representado lo
desconozca.
Si el representante se apodera de la cosa con violencia, la posesin es violenta y viciosa para el representado art. 712
inc 2)
Los dementes e infantes no pueden ser representantes, pues no pueden adquirir ni para s mismos ni para otros (723
inc. final).
2. POR AGENTE OFICIOSO
Art. 721 inc. 2: La persona a cuyo nombre se acta no adquirir la posesin sino mediante su conocimiento y
aceptacin. Si acepta, la posesin se retrotrae al momento de apoderamiento
c) Posesin bienes muebles
1. ADQUISICIN DE LA POSESIN DE BIENES MUEBLES
La posesin de estos bienes se adquiere cuando concurren simultneamente dos elementos de la posesin: CORPUS
y ANIMUS.
De acuerdo con el art 723, la adquisicin del corpus puede ser materia legal, es decir, REAL o FICTA, de acuerdo
con las formas de tradicin del art. 684. El nimus se adquiere mediante un ttulo constitutivo o traslaticio de dominio.
2. CONSERVACIN DE LA POSESIN DE BIENES MUEBLES
Por regla general, la posesin se conserva mientras se mantengan el corpus y el nimus.
Excepcionalmente, la posesin se mantiene tambin si slo se pierde el corpus, en los casos en que su prdida no
acarrea la de la posesin.
Si se pierde slo el nimus, se pierde la posesin (ejemplo: constituto posesorio).
3. CASOS EN QUE LA PRDIDA DEL CORPUS NO CONLLEVA LA DE LA POSESIN
i) Ignorancia accidental del paradero de la cosa
Art. 727: mientras la cosa se halle bajo poder del poseedor, no se pierde la posesin, an si se ignora
accidentalmente su paradero.
Ahora, si durante esta ignorancia temporal otra persona se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya, se
pierde la posesin (726).
ii) Entrega de la cosa en mera tenencia
Art. 725: la posesin se mantiene aunque la cosa se entregue por un ttulo de mera tenencia, pues el mero tenedor
tiene la cosa a nombre y en lugar del poseedor. Como es su representante, se dice que en este caso ni siquiera
hay prdida de corpus.
4. PRDIDA DE LA POSESIN DE BIENES MUEBLES
i) Por prdida de corpus y nimus Por ejemplo: si se abandona o enajena la cosa
ii) Por prdida slo del corpus:
a. Apoderamiento de la cosa por otro (art. 726) Se pierde la posesin, si otro se apodera de la cosa con
nimo de hacerla suya salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley.
b. Imposibilidad de ejecutar actos posesorios
Aqu no hay otro que se apodere de la cosa, sino que esto se pierde. Por ejemplo: la cosa cae al mar y se
pierde. Tambin artculos 608 inc. 2 y 619.
Esto emana del art. 727 a contrario sensu, se pierde la posesin si la cosa deja de estar en poder del
poseedor.
c. Enajenacin de la cosa por el mero tenedor
Art. 730: si el mero tenedor usurpa la cosa dndose por dueo de ella, no adquiere por ello la posesin, pues
la mera tenencia es indeleble.
Pero si el mero tenedor la enajena a su nombre a un tercero, ste s adquiere la posesin y el poseedor la
pierde.
Si el mero tenedor enajena la cosa a nombre del poseedor, no estando facultado para ello, el tercero
adquiere posesin irregular por ttulo injusto (704 n 2).
iii) Por prdida slo del nimus Aunque no se pierda el corpus. Por ejemplo: en el constituto posesorio.

d) Posesin bienes Inmuebles

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Este tema se diferencia totalmente de la posesin de bienes muebles, y pasa por diferenciar entre los INMUEBLES
NO INSCRITOS y los INMUEBLES INSCRITOS
La existencia de inmuebles no inscritos se debe a que el Cdigo Civil opt por no hacer obligatoria la inscripcin de los
inmuebles, si no slo la de su tradicin y la de los inmuebles hereditarios para efectos de su disposicin (artculos 686
y 688). Ahora cada vez hay menos inmuebles no inscritos.

1. INMUEBLES NO INSCRITOS
i) Adquisicin Este tema pasa por analizar el ttulo posesorio que se invoca.
A. Por ocupacin o simple apoderamiento Algunos autores hablan de apoderamiento y no de ocupacin,
pues la ocupacin no permite ganar el dominio de los inmuebles, pues nunca sern res nullius o res deleritae
y en dicho caso pasan al fisco (art. 590). Sin embargo, si bien no funciona como modo de adquirir, s
constituye ttulo posesorio (art. 703), por lo que s puede poseerse por ocupacin. Adems, el apoderamiento
constituye ocupacin.
Fuera de este alcance, los autores discuten sobre la posibilidad de que se pueda adquirir la posesin de un
inmueble no inscrito por ocupacin.

a. Postura que no admite la ocupacin como ttulo posesorio Argumentos:

El art. 724 dice claramente que si la cosa es de aquellas cuya tradicin debe hacerse por
inscripcin en el conservador, no se puede adquirir la posesin de ella sino por este medio.

El art. 696 dice que no darn posesin los ttulos no inscritos; y el art. 2505 dice que
contra ttulo inscrito no habr prescripcin de bienes races, sino en virtud de otro ttulo inscrito.

Si bien el art. 729 permite que se pierda la posesin de un inmueble no inscrito por
apoderamiento violento o clandestino, ello no quiere decir que quien se apodera gane la posesin.

b. Postura que s admite la ocupacin como ttulo posesorio Argumentos:

El art. 729 es claro y si permite que se gane la posesin por el apoderamiento violento o clandestino
de un inmueble no inscrito, con mayor razn permite ganar la posesin con un apoderamiento
pacfico.
Es falso que el art. 729 slo permita perder la posesin, pero no ganarla, pues si se pierde por un
lado, se gana por otro.
El art. 724 alude a los inmuebles inscritos, o bien a los no inscritos, pero cuando se invoca como ttulo
posesorio un ttulo translaticio, porque en ese caso debe haber tradicin y, por ende, inscripcin.
El art. 728 inc. 2 dice que mientras subsiste la inscripcin, quien se apodera del inmueble no gana su
posesin ni se termina la del poseedor. Al contrario sensu, si el inmueble no est inscrito, s se gana la
posesin por apoderamiento.
De admitirse a la ocupacin como ttulo posesorio de un inmueble no inscrito, lo que seala que la posesin adquirida
siempre ser irregular, pues en virtud del art. 590 se sabe que no se adquiere en dominio, por lo que hay mala fe.
B. Adquisicin por sucesin por causa de muerte
Si se invoca como ttulo posesorio, no es necesaria la inscripcin para adquirir la posesin, pues las
inscripciones especiales de la herencia (art. 688) slo se requieren para disponer del bien raz y para mantener
la historia de la propiedad.
La posesin legal de la herencia, que ni siquiera sirve para prescribir por otorgarse al verdadero heredero, se
concede por el slo ministerio de la ley, sin inscripcin.
La posesin adquirida por sucesin por causa de muerte respecto de un inmueble no inscrito, puede ser regular
o irregular conforme a las reglas generales.
C. Adquisicin por accesin
Se trata del caso del poseedor de un inmueble no inscrito al que se junta o accede otro inmueble. Se adquiere
la posesin de este sin necesidad de inscripcin, y la posesin de este ser regular o irregular segn la
posesin de aquel. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

D. Adquisicin por un ttulo traslaticio de dominio

Para algunos, la inscripcin del ttulo es necesaria para ganar tanto la posesin regular como irregular. Para
otros, slo es necesaria para la primera, mientras que para la segunda basta la entrega material del inmueble.
a. Adquisicin de la posesin regular
Hay consenso de que para ello es necesaria la inscripcin del ttulo. Esto se debe a que, por un lado, el art.
702 inc 3 exige como requisito de la posesin regular la tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio, y
por otro, porque el art. 686 dice que la tradicin de los inmuebles se hace por inscripcin del ttulo en el
conservador. As, para la posesin regular se requiere la inscripcin.

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Nadie discute, adems, que el art. 724, que exige la inscripcin para la posesin de los inmuebles inscritos,
se aplica tambin a la posesin de los inmuebles no inscritos cuando se invoca un ttulo traslaticio.
En este caso, como se trata de un inmueble no inscrito, se aplican las reglas del art 693 Cdigo Civil y 58
del Reglamento del Conservador: debe darse aviso de la transferencia del bien raz, mediante publicaciones
en el diario, etc.
b. Adquisicin de la posesin irregular
1) Argumentos de quienes creen necesaria la inscripcin:
i. El art. 724 dice que ella es necesaria y no distingue entre uno y otro tipo de posesin. El artculo
696 tampoco distingue.
ii. Suponer que la inscripcin no es necesaria, implica desconocer las intenciones del legislador de
sujetar toda la posesin de los inmuebles al sistema de inscripciones. Esto se confirma con las
palabras del mensaje.
iii. Tambin es consecuente con el deseo del legislador de que algn da todos los inmuebles estn
inscritos.
iv. El art. 729, precisamente, es una sancin para el poseedor no inscrito, pues permite que otro le
gane la posesin por el simple apoderamiento, an siendo violento o clandestino.
2) Argumentos de quienes creen innecesaria la inscripcin
i.
El art. 724 slo se refiere a los inmuebles inscritos, como lo demuestran los artculos 729
y 728 inc 2 a contrario sensu.
ii.
El art. 724 slo alude a la posesin regular, pues el art. 702 slo exige tradicin para esta
clase de posesin.
iii.
El art. 730 inc. 1 permite perder la posesin si el usurpador enajena la cosa a su
nombre, sin distinguir entre muebles e inmuebles. En cambio, el art. 730 inc. 2 seala que la
enajenacin del usurpador no hace perder la posesin del poseedor inscrito sin la competente
inscripcin. As el inciso 1 se refiere a los muebles e inmuebles no inscritos, y no exige inscripcin
respecto de estos para ganar posesin.
ii) Conservacin
Mientras se mantengan el corpus y el nimus. La ausencia temporal poseedor no inscrito no lo hace perder la
posesin, pero si otro se apodera del inmueble, la pierde (art. 729).
Para mantener el corpus basta que la cosa se mantenga en su poder.
iii) Prdida
A. Por voluntad del poseedor
a. Abandono del inmueble: se pierde el corpus y el nimus. No importa si otro gana la posesin. El simple
no uso no implica abandono.
b. Enajenacin del inmueble: de ordinario supone prdida de corpus y nimus. El adquirente slo adquiere
la posesin regular con la inscripcin. Respecto de la posesin irregular, algunos dicen que s debe haber
inscripcin, otros dicen que basta la entrega material.
B. Contra la voluntad del poseedor
a. Apoderamiento de otro: en este caso, otro se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya. La posesin
se pierde an si se apodera con violencia o clandestinidad. Es un caso de prdida exclusiva del corpus
(art. 729).
b. Enajenacin hecha por el usurpador: el mero tenedor no se convierte en poseedor por usurpar la cosa,
pero si la enajena a su propio nombre a un tercero, el adquirente s adquiere la posesin (art. 730 inc. 1).
Slo hay prdida del corpus.
Aqu se plantea la misma discusin sobre si el tercer adquirente debe inscribir el ttulo para ganar ambos
tipos de posesin, o si slo es necesaria la inscripcin para la posesin regular.
c. Enajenacin hecha en virtud de un ttulo que no emana del poseedor: Se trata del caso en que se inscribe
un ttulo traslaticio en favor de un tercero, pero dicho ttulo no emana del poseedor.
Aqu se trata de determinar qu valor tiene esta inscripcin aparentemente injustificada.
Hay que considerar que como el inmueble no est inscrito, esta es la primera inscripcin que se hace, en
tanto que el poseedor slo tiene la posesin material.
Algunos sostienen que la inscripcin es una ficcin legal de posesin, por el que se opta por s misma
para hacer nacer la posesin por una parte, y hacerla perder por otra.
Otros dicen que la inscripcin es slo una garanta de posesin, y si no da cuenta de una realidad
posesoria, es slo una inscripcin de papel que no hace nacer posesin en el tercer adquirente.
2. INMUEBLES INSCRITOS:
A este tema se refieren una serie de disposiciones del Cdigo Civil, que en conjunto forman el denominado SISTEMA
DE LA POSESION INSCRITA. Tales normas son: art. 696, 702 inc. final, 724, 728, 730, 924 y 2505. Se podra
agregar el artculo 729 a contrario sensu.

i) Adquisicin Nuevamente hay que analizarlo segn el ttulo posesorio que se invoque:
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A. Por sucesin por causa de muerte No se requiere inscripcin alguna para adquirir la posesin de los
inmuebles inscritos si se invoca este ttulo, pues las inscripciones del art. 688 son para disponer de la cosa y
para mantener la historia de la propiedad raz.

B. Por accesin La accesin de un inmueble a otro que ya est inscrito no requiere inscripcin pues lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.

C. Por apoderamiento (ocupacin) La mayora dice que NO se puede ganar por este ttulo la posesin de un
inmueble inscrito.
Argumentos:
a. Del art. 729, a contrario sensu, se desprende que el apoderamiento de un inmueble inscrito no hace
ganar la posesin ni hace perder la del poseedor inscrito.
b. Art. 728 inc. 2: mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa no adquiere su posesin ni
hace perder la del poseedor inscrito.
D. Por un ttulo traslaticio de dominio
a. Posesin regular: es evidente que para adquirirla se necesita inscripcin del ttulo, pues ella es la nica
manera de hacer tradicin, y esta es un requisito de la posesin regular cuando el ttulo es traslaticio
(artculos 686 y 702)
b. Posesin irregular
1) Argumentos de quienes creen innecesaria la inscripcin:
i. El art. 724 slo alude a la posesin regular, pues slo ella exige la tradicin (inscripcin como
requisito).
ii. De los artculos 702, 708, 729 y 730 se desprende que la posesin irregular, la violenta y la
clandestina no necesitan tradicin o bien pueden existir sin inscripcin.
Esta postura hoy en da est casi abandonada.
2) Argumentos de quienes creen necesaria la inscripcin
i.
Si bien el art. 702 no exige tradicin (inscripcin) para la posesin irregular, hay normas
especiales que sealan que mientras subsista la inscripcin, no se perder la posesin; y que slo
se pierde con la cancelacin de aquella (artculos 728, 729 contrario sensu, 730 y 2505).
ii.
De admitirse la posibilidad de poseer un inmueble inscrito sin la correspondiente
inscripcin, se daran situaciones intolerables para el derecho, como la coexistencia de posesiones
(ejemplo: poseedor vende el inmueble a un tercero, que pasa a poseer irregularmente sin la
inscripcin. Por un lado posee el poseedor inscrito, y por otro el tercero adquirente).
iii.
El art. 2505 dice que no hay prescripcin alguna contra ttulo inscrito, sino en virtud de
otro ttulo inscrito. De ello se desprende que tampoco se puede poseer contra ttulo inscrito, pues
dicho poseedor no ganar ni la prescripcin ordinaria ni la extraordinaria, pues no posee ni
siquiera irregularmente.
iv.
El mensaje del Cdigo Civil dice que slo la inscripcin da la posesin real, y el que no
inscribe no posee de ninguna forma, y slo es mero tenedor.
v.
Admitir lo contrario implicara que un bien inscrito salga del sistema de posesin inscrita lo
que va contra los deseos del legislador.
ii) Conservacin
Art. 728: la posesin se mantiene mientras subsista la inscripcin y no sea cancelada.
Por esta razn, algunos dicen que la inscripcin es GARANTIA de la posesin inscrita.
Esto excluye la posibilidad de que otro gane la posesin por simples actos materiales de apoderamiento, si bien
algunos autores minoritarios dicen que se podra ganar la posesin irregular sin la inscripcin.
iii) Prdida
La nica manera de que ello ocurra es con la cancelacin de la inscripcin, segn el art 728 inc. 1.
Cancelar significa dejar sin efecto una inscripcin en el Registro, por alguno de los medios que seala el art.
728.
A. Por voluntad de las partes Se refiere a las partes del contrato que sirve de ttulo traslaticio inscrito. Si
stas acuerdan dejar sin efecto ese contrato por mutuo discenso o resolucin, debern tambin cancelar la
inscripcin de dicho ttulo, haciendo renacer la antigua inscripcin. En este caso la cancelacin es material y
as debe efectuarla el Conservador pues se deja sin efecto una determinada inscripcin.
B. Por decreto judicial La cancelacin se produce porque as lo ordena una sentencia. Esto ocurre con la
persona que ha intentado la accin en el juicio, solicita al tribunal cancelacin como consecuencia de
acogerse su pretensin. Por ejemplo: quien ejerce accin reivindicatoria contra un poseedor inscrito. Esta
cancelacin tambin es material, pues se deja sin efecto la inscripcin.

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C. Por una nueva inscripcin, a causa de la transferencia del poseedor inscrito
Es el caso ms comn, y supone que el poseedor inscrito transfiere un derecho por un ttulo traslaticio a un
tercero, ttulo que posteriormente es inscrito en favor del adquirente.
Esta cancelacin es virtual y no material, pues no se destruyen directamente los efectos de la inscripcin, si no
que sta queda sin efecto por la nueva inscripcin en favor del adquirente. As, no renace una inscripcin
antigua, sino que nace una nueva.
Esta forma de cancelacin ha generado problemas de interpretacin.
1) Puede la inscripcin de un ttulo injusto hacer terminar la posesin?
Hoy en da se estima que s se puede, por los siguientes argumentos:
i. El art. 730 inc. 2 consagrara precisamente la inscripcin de un ttulo injusto, cual es el que emana del
usurpador. Esto se discute, porque la venta de cosa ajena no es ttulo injusto.
ii. El art 2510 N1 permite prescribir an sin ttulo, por lo que con mayor razn se podra prescribir y , por
ende, poseer con ttulo injusto.
iii. 3. Los artculos 728 y 2505 que aluden a la cancelacin de la inscripcin por
inscripcin de un nuevo
ttulo traslaticio, no distinguen si este ha de ser justo o injusto.
2) Puede hacer terminar la posesin una nueva inscripcin desligada de la anterior?
Se trata de determinar si es o no necesario que el nuevo ttulo inscrito emane, aunque sea
aparentemente, del poseedor inscrito para cancelar la inscripcin.
Este caso est consagrado en el art 730 inc 2, que alude a que si el usurpador de la cosa inscrita la
enajena a su propio nombre a un tercero, este no adquiere la posesin sino mediante la competente
inscripcin. As se trata de dilucidar cul es el alcance de la expresin competente inscripcin.
Antes, hay que sealar que la nica posibilidad de que se inscriba un ttulo emanado de un tercero
desligado completamente del poseedor inscrito, es que haya error o corrupcin en el Conservador, pues
ste debe revisar los ttulos y fcil es darse cuenta si emanan o no del poseedor inscrito.

i.

Argumentos de quienes dicen que competente inscripcin es aquella en que el

ttulo emana real o aparentemente del poseedor inscrito:

El art 728 inc. 1 es claro en sealar que se cancela una inscripcin por una nueva, cuando
el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. Es decir, el ttulo debe emanar de l.

Si bien el art 730 inc. 2 aparentemente consagra la inscripcin de un ttulo que no emana
del poseedor inscrito sino del usurpador, debe entenderse aplicable slo a las casos en que:
-El poseedor inscrito ratifica la venta de cosa ajena hecha por el usurpador (art 1818).
-El usurpador, despus de la venta, adquiere el inmueble vendido (1819)
-El usurpador suplanta en la venta al verdadero dueo del inmueble.
As, son casos de apariencia en favor del adquirente.

ii.

Argumentos de quienes dicen que competente inscripcin slo es aquella que

cumple con las normas legales en lo tocante al registro en que se practica y las solemnidades

El art. 730 inc. 2 es una excepcin al art. 728, y permite expresamente la inscripcin de un
ttulo no emanado del poseedor, sino del tercero usurpador.

Si no se entendiera el art. 730 inc 2 como una excepcin al art. 728, estara dems, pues
bastara con la regla del art. 728.

No es correcta la interpretacin de la postura contraria sobre el art. 730 inc 2, pues esos
casos a los que se aplicara (ratificacin y adquisicin posterior del bien) son en rigor casos en que
el que transfiere el derecho es el verdadero poseedor, por lo que se amparan en el art. 728,
bastando con l, por lo que segn esa interpretacin, el art. 730 inc. 2 sera intil.

12) SUPERPOSICIN DE INSCRIPCIONES E INSCRIPCIONES DE PAPEL:

a) Inscripciones de papel
Son aquellas inscripciones registrales que no dan cuenta de ninguna realidad posesoria y que slo tienen existencia
en el papel.
Los tribunales, para evitar injusticias, han privado de valor a estas inscripciones, rechazando la posibilidad de que un
tercero gane la posesin por inscribir un ttulo traslaticio emanado de un tercero que no es dueo ni poseedor del
inmueble.
Ahora, para no caer en el extremo de quitar relevancia al sistema de posesin inscrita, los tribunales deben ser
restrictivos para apreciar la prueba, y slo quitar valor a las inscripciones cuando no den cuenta de realidad posesoria
de modo irrefutable.

b) Superposicin de inscripciones
Se produce cuando un mismo inmueble de manera total o parcial es objeto de dos o ms inscripciones conservatorias.
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Esta situacin puede darse por error, o bien por fraude del conservador
As, se trata de determina qu inscripcin ha de preferirse, pues no pueden coexistir todas ellas.
La nica norma que alude a una situacin semejante es el art. 1817, que regula la venta hecha a dos personas
distintas. Aplicando esta regla por analoga podra deducirse que:
1. El poseedor que inscribe primero, se prefiere a los dems.
2. Sin embargo a veces la jurisprudencia ha preferido al que primero entra en posesin material y cuyo ttulo sea ms
antiguo.
De estos dos problemas mencionados, se pueden advertir dos grandes doctrinas sobre el papel de la inscripcin en
materia posesoria
i) Doctrina de la inscripcin-ficcin La inscripcin es smbolo de tradicin y de posesin, por lo que constituye
una ficcin legal de que el poseedor inscrito goza de la tenencia de la cosa con nimo de dueo.
ii) Doctrina de la inscripcin-garanta
La posesin se concibe como reunin de corpus y nimus, independiente de la calidad del bien,
por lo que la inscripcin slo protege y garantiza una realidad posesoria, la cual no puede ser reemplazada
por una ficcin.
Los artculos 925, 926 y 2502 dan cuenta de esto.
13) PRESUNCIONES Y PRUEBA EN MATERIA POSESORIA: (ART. 924)
Art. 719 seala 3 presunciones para facilitar la prueba de la posesin.
a) Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el
momento en que se alega. As, basta con probar ello, y la otra parte deber probar que se ha dejado de poseer a
nombre propio y que se ha empezado a poseer a nombre ajeno.
b) Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin de la posesin.
c) Si prueba haber posedo anteriormente y se posee actualmente se presume posesin en tiempo
intermedio.
14) RECUPERACIN DE LA POSESIN PERDIDA
Art. 731: el que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haber posedo durante todo el tiempo
intermedio.
As, se establece una ficcin de posesin, que tiene mucha importancia para la prescripcin.
Recuperar legalmente significa hacerlo en virtud de la accin reivindicatoria o de la accin publiciana o de las
acciones posesorias (estas no proceden respecto de los muebles).

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VI.

LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

1) CONCEPTO
Art. 2492: Es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo y
concurriendo los dems requisitos legales.
2) REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN
El Cdigo Civil trat conjuntamente a la prescripcin adquisitiva y a la extintiva no obstante sus diferencias, la ley
establece tres reglas que son comunes a ambos tipos de prescripcin:
a) Necesidad de alegar la prescripcin en juicio:
Artculo 2493 el que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla.
As, slo opera una vez declarada mediante sentencia judicial.
El artculo 2943 dice que no se puede declarar de oficio por el juez, lo que es compatible con la regla general de que
ste acta a peticin de parte. Excepcionalmente, el juez puede declarar la prescripcin de oficio (ejemplo:
prescripcin de la accin ejecutiva, artculo 442 CPC).
Se discute acerca de la forma de alegar la prescripcin en juicio:
1. Algunos sealan que se puede alegar como accin y como excepcin.
2. Pero la mayora dice que slo se puede por va de accin. As, quin sea demandado de reivindicacin por el
dueo, deber deducir demanda reconvencional para invocar la prescripcin.
Algunos autores sealan que la prescripcin opera de pleno derecho sin necesidad de sentencia judicial. Argumentos:
1. El artculo 2514 exige para la prescripcin extintiva solamente cierto lapso de tiempo.
2. El artculo 2493 dice que para aprovechar la prescripcin hay que alegarla, lo que implica que ella ya se produjo
una vez transcurrido el plazo.
3. Si operara en virtud de sentencia judicial, su fecha sera la de notificacin de la sentencia, la que slo reconoce
que prescripcin se consum al vencerse el plazo.

b) La prescripcin puede renunciarse una vez cumplida:

Lo dice el artculo 2494. Slo pueden renunciarse una vez cumplida, pues desde ese momento pasa a mirar en el
slo inters del renunciante (artculo 12). Antes poda haber un inters pblico comprometido.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueo o del acreedor.
Por ejemplo: el poseedor, una vez cumplida la prescripcin, toma la cosa en arriendo; o el que debe dinero paga
intereses o pide plazo.
El artculo 2495 exige que para renunciar se tenga capacidad de enajenar, es decir, capacidad de ejercicio.
El artculo 2496 seala que la renuncia es relativa, es decir, que slo afecta al que la hace. As, el fiador podr oponer
al acreedor la prescripcin que fue renunciada por el deudor principal. Lo mismo ocurre en otras relaciones jurdicas
conexas.

c) La prescripcin opera a favor y en contra de todas las personas:

Artculo 2497 La prescripcin corre igualmente a favor o en contra del Estado, de las iglesias, de las municipales,
establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tengan la libre administracin de sus
bienes.
La prescripcin s tiene lugar en contra de los incapaces, aunque a veces puede suspenderse en su favor.
3) CARACTERSTICAS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA:
a) Es un modo de adquirir originario:
Aunque la cosa haya tenido dueo antes, el dominio comienza en el prescribiente, independiente del derecho del
dueo anterior.
Esto facilita la prueba del dominio.
b) Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, salvo los exceptuados:
Artculo 2498 inc. 2 lo seala expresamente.
Estos derechos reales exceptuados de prescripcin son: las servidumbres discontinuas y las servidumbres continuas
inaparentes (Artculos. 882 y 917).
La prescripcin de los derechos personales no est incluida en el artculo 2498. Algunos dicen que s se puede.
c) Es un modo de adquirir a titulo singular Salvo en la prescripcin del derecho real de herencia, que es una
universalidad.
d) Es un modo de adquirir ttulo gratuito No reporta sacrificio pecuniario para el adquiriente.
e) Es un modo de adquirir entre vivos No supone la muerte de una persona para operar.

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4) REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN: (3)

a) Cosa susceptible de ganarse por prescripcin:
La regla general es que todas las cosas son susceptibles de ganarse por prescripcin. Excepcionalmente hay que
cosas que NO se pueden ganar por prescripcin.

Los derechos personales.

Los derechos reales expresamente exceptuados.

Las cosas que estn fuera del comercio humano (no susceptibles de dominio o posesin por
los particulares).
Un tema que ofrece discusin en la doctrina es acerca de si un comunero puede o no llegar a adquirir el dominio de la
cosa comn por prescripcin, es decir, si puede o no operar la prescripcin entre los comuneros.
Est claro que si el comunero enajena la cosa comn a nombre propio, el adquiriente slo se hace dueo de la cuota
correspondiente al comunero y se hace poseedor de la cosa comn, pudiendo ganarla por prescripcin.
Ahora, si el comunero no enajena la cosa, si no que se la apropia para s como si fuera nico dueo, puede ganarla
por prescripcin?
1. LA MAYORA DICE QUE NO, POR LOS SIGUIENTES ARGUMENTOS:
i) La accin de particin es imprescriptible, lo que se vera vulnerado si la cosa se adquiere por prescripcin.
ii) La prescripcin supone posesin exclusiva de la cosa, lo que no ocurre en la comunidad, pues todos los
comuneros poseen la cosa comn. La exclusividad slo se da respecto de las cuotas.
iii) Los proyectos de Bello admitan la prescripcin, pero se descartaron en el proyecto final.
2. OTROS DICEN QUE SI HAY PRESCRIPCIN:
i) La accin de particin slo es imprescriptible mientras dure la comunidad y sta se acaba por prescripcin en
favor de un comunero.
ii) La posesin exclusiva de la cosa comn si es posible, como cuando un comunero se desentiende de la
comunidad y se apropia de la cosa como dueo exclusivo.
iii) La prescripcin sera un beneficio a favor del comunero que posee la cosa para trabajarla y mejorarla, en
desmedro de los que no se ocupan de ella.

b) Posesin:
El Art. 2499 seala los casos que no pueden configurarse como actos posesorios.
1. OMISIN DE ACTOS DE MERA FACULTAD:
stos se definen como todo aquello que uno puede ejecutar en lo suyo, sin el consentimiento de otro. La omisin de
estos actos no da derecho alguno a favor de terceros. No confiere posesin ni fundamento a prescripcin alguno.
Por ejemplo: si el dueo de un predio no ejerci su derecho de edificar sobre l por un tiempo, esta omisin no da
derecho al vecino a impedirle que lo haga cuando decida hacerlo.
2. ACTOS DE MERA TOLERANCIA:
Son aquellos que cada cual puede permitir a un extrao, sin que importen derechos o gravamen a favor de ste. Por
otro lado, son los actos que el extrao efecta, no en el ejercicio de algn derecho, sino por benevolencia o
generosidad del dueo.
Por ejemplo: el que tolera que el ganado de su vecino transite o paste en sus tierras no le da derecho al vecino de
adquirir esa facultad por prescripcin.

c) Transcurso del tiempo:

El fundamento de este requisito viene dado por la inactividad del propietario en cuanto a ejercer sus derechos en
contra del poseedor no dueo.
5) INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN:
La interrupcin de la prescripcin se produce en trminos generales, por la prdida de la posesin o de la actividad del
dueo.
Puede definirse como la prdida del tiempo transcurrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho al que la
ley atribuye ese mrito, acaecido antes que el lapso para prescribir se cumpla.
As, el efecto general de la interrupcin es la prdida de todo el tiempo transcurrido, y una vez terminada la causa de
interrupcin el poseedor deber comenzar a computar nuevamente el plazo para prescribir, partiendo de cero.
a) Interrupcin natural:
1. CONCEPTO: Todo hecho de la naturaleza o del hombre que impide al poseedor realizar actos posesorios.
2. CAUSALES: Art. 2502 N 1 y 2:
i) Imposibilidad de ejercer actos posesorios:
Se produce esta situacin, sin haber pasado la posesin a otras manos.
Ejemplos: inundacin permanente de una heredad; terreno cubierto por lava de un volcn, incomerciabilidad
sobreviviente, fuga del animal, imposibilidad de acceso, etc. (artculo 653 si el predio inundado reaparece
dentro de 5 aos vuelve a sus antiguos dueos).

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Quienes sustentan la doctrina de la inscripcin ficcin, sealan que no puede interrumpirse naturalmente la
prescripcin de la posesin inscrita, pues sta no se pierde si subsiste la inscripcin. No piensan as los que
sustentan la doctrina de la inscripcin garanta.
ii) Prdida de posesin por haber entrado en ella otra persona
3. EFECTOS. (Inciso 2):
i) En el caso del N 1, no se produce otro efecto que el de descontar la duracin de la interrupcin, sin perderse el
tiempo de posesin anterior.
ii) En el caso del N 2, se pierde todo el tiempo de posesin anterior, salvo que la posesin sea recobrada
legalmente, es decir, mediante el ejercicio de acciones posesorias. En este caso se entiende que no ha habido
interrupcin para el desposedo.
iii) i la posesin perdida slo es recobrada por vas de hecho, se pierde todo el tiempo de posesin anterior.
4. LA INTERRUPCIN NATURAL PUEDE ALEGARLA CUALQUIERA QUE TENGA EL INTERS EN ELLA:
b) Interrupcin civil:
1. CONCEPTO: todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el
poseedor. As, supone el cese de la inactividad del dueo no poseedor. (Artculo 2503 inciso 1).
2. REQUISITOS: No basta con la sola interposicin de la accin judicial. Supone adems que sta sea legalmente
notificada. As, la interrupcin se produce con la notificacin (2503 N 1).
La interrupcin opera necesariamente mediante una gestin judicial, y es mediante otra gestin en la que el dueo
quiera recuperar la cosa.
3. CASOS EN QUE LA ACCIN JUDICIAL NO INTERRUMPE LA PRESCRIPCIN:
i) Notificacin de la demanda que no ha sido hecha en forma legal. Alguna jurisprudencia ha dicho que interrumpe
la prescripcin la notificacin de demanda interpuesta ante tribunal incompetente.
ii) Desistimiento expreso de la demanda por parte del recurrente o declaracin de abandono del procedimiento.
iii) Sentencia absolutoria en favor del demandado
4. EFECTOS La interrupcin civil produce el efecto general de hacer perder el tiempo transcurrido de prescripcin,
salvo en los tres casos anteriores, en que se entiende no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.
5. LA INTERRUPCIN CIVIL SLO PUEDE ALEGARLA QUIN HA INTERPUESTO EL RECURSO.
c) Interrupcin respecto de los comuneros:
Excepcionalmente, si la propiedad de una cosa pertenece a varias personas la interrupcin respecto de una de ellas,
se aplica respecto de las otras.
As, la prescripcin puede alegarla cualquier comunero (Artculo 2504).
d) La interrupcin opera respecto de ambas clase de prescripcin adquisitiva Esto se concluye por siguientes
argumentos:
1. La interrupcin est tratada antes de la prescripcin ordinaria y extraordinaria a diferencia de la suspensin.
2. El Artculo 2510 regla 3 N 2 predica la urgencia de no interrupcin respecto de la prescripcin extraordinaria.
3. La ley dice que la suspensin slo se aplica a la prescripcin ordinaria, distincin que no hace para la interrupcin.
6) CLASES DE PRESCRIPCIN ADQUISITIVA:
El Artculo 2506 distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria.

a) Prescripcin ordinaria:
Es aquella que exige posesin regular no interrumpida (Artculo 2507) y un plazo de de 2 aos para los bienes
muebles y de 5 para los inmuebles (2508).
1. SUSPENSIN DE PRESCRIPCIN:
i) Concepto Es un beneficio legal establecido a favor de ciertas personas para que en su contra no corra la
prescripcin ordinaria, mientras subsiste el motivo que justifica dicho beneficio.
Se trata de personas que no pueden interrumpir la prescripcin y por ello las benefician.
El efecto consiste en que el cmputo del plazo de prescripcin se detiene sin extinguirse. Una vez que cesa la
causa de suspensin, se cuenta el tiempo anterior a ella, si hubo. Si no hubo, el efecto de la suspensin slo
ser el de impedir que la prescripcin comience a correr.
As, se trata de evitar injusticias contra personas que estn impedidas de hacer valer sus derechos de dueo.
ii) Beneficiados:
a. Los menores dementes, sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, y todos los que
estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura Se trata de incapaces absolutos o relativos. El
prdigo interdicto no se menciona, pues es incapaz no por ser prdigo (gastador) si no por la interdiccin.
Sin embargo, como la interaccin hace que se le nombre un tutor o curador, igual cae bajo N.

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b. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta:
Es una excepcin a la regla anterior, pues la mujer s puede administrar libremente lo suyo, pues es
plenamente capaz.
Esta suspensin slo recae en los bienes regidos por la sociedad conyugal y no opera sobre la mujer
divorciada, separada judicialmente o separada de bienes, respecto de aquellos que administra. (Inciso 3).
c. La herencia yacente:
Es el perodo que media entre la apertura de la sucesin y la aceptacin del heredero. ste tiene un derecho
de opcin en orden a aceptarla o repudiarla; sobre el cual la ley no exige un plazo para ejercerlo. A menos
que algn interesado lo requiera, el heredero puede demorarse en ejercer este derecho, pudiendo
menoscabar los intereses de terceros (Ejemplo: acreedores hereditarios, testamentarios u otros herederos a
quienes pasara la herencia en caso de repudiacin).
Para evitar esto, la ley permite que se declare yacente la herencia y se le nombre un curador, y para
proteger los derechos reales comprendidos en ella, establece la suspensin de la prescripcin en su favor
(en contra de terceros poseedores).
d. Suspensin entre cnyuges:
Inciso final la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. La razn de ello es evitar la falta de
concordia y armona que debe haber entre ellos, y que puedan burlar la restricciones legales sobre ellos
(prohibiciones especiales) mediante actos simulados.
iii) Slo se suspende la prescripcin ordinaria:
Esto es claro, y lo dice expresamente el Artculo 2511.
A. Pero algunos han sostenido que tambin se aplica a la prescripcin extraordinaria:
a. Cuando el inciso final dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, alude que hay
otros casos en que tambin se suspende (en la prescripcin extraordinaria).
b. Las razones del legislador para la suspensin entre cnyuges son perfectamente aplicables a la
prescripcin extraordinaria.
c. El Artculo 2511 dice que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las personas
enumeradas en el artculo 2509, y los cnyuges no estn enumerados.
B. Contra-argumentos:
a. El Artculo 2509 es una regla excepcional, y no se puede aplicar por analoga.
b. La expresin siempre alude a que se suspende, independientemente de si los cnyuges estn casados
o divorciados o de su rgimen matrimonial
c. La expresin enumeradas alude a indicadas, no que tengan N.
iv) Las causales de suspensin son taxativas No se suspenden en favor de otra persona, aunque haya razones
para ello.
v) La suspensin slo puede ser alegada por aquellos en cuyo beneficio se establece.
vi) Paralelo entre interrupcin y suspensin.
a. La interrupcin tiene como fuente la naturaleza o un hecho del hombre; la suspensin tiene por fuente la ley.
b. La interrupcin puede alegarla cualquier interesado o bien el que interpone el recurso; la suspensin, por
aqul en cuyo favor se establece.
c. La interrupcin hace perder el tiempo transcurrido; la suspensin slo descuenta el tiempo de su duracin.
d. La interrupcin se aplica a ambas clases de prescripcin; la suspensin slo la prescripcin ordinaria.
7) PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA:
Es aquella que se basa en la posicin irregular y requiere de un tiempo de 10 aos para muebles e inmuebles. (2511).
Si bien la posesin irregular que funda este tipo de prescripcin implica la falta de justo ttulo, de buena fe o de
tradicin en caso de que el ttulo posesorio sea traslaticio de dominio, el artculo 2510 parece presentar
contradicciones por lo que ofrece discusiones doctrinarias:
a) Necesidad de ttulo:
El artculo 2510 N 1 dice que para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. Esto se contradice
con el sistema posesorio, que exige siempre un ttulo incluso para la posesin irregular.
Algunos autores interpretan este nmero como falta de justo ttulo, que en rigor es semejante a la falta de ttulo,
pues el ttulo injusto es una apariencia de ttulo.
b) Buena fe:
El artculo 2510 N 2 dice que en la prescripcin extraordinaria se presume la buena fe no obstante la falta de un ttulo
adquisitivo de dominio. Esta presuncin es de derecho.
Esto es contradictorio, pues en la prescripcin extraordinaria no se requiere la buena fe, e incluso lo normal es que
haya mala fe (pues sta origina posesin irregular).

Algunos dicen que esta regla slo tiene un alcance probatorio, en el sentido de que se presume de derecho la buena
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fe en quin ha posedo ininterrumpidamente 10 aos. Otros dicen que simplemente el legislador se equivoc.
c) Ttulo de mera tenencia:
El artculo 2510 N 3 dice que la existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir mala fe, y no dar lugar a la
prescripcin, a menos de concurrir las 2 circunstancias que indica.
Este N tiene varios problemas:

Por un lado, la mala fe no impide ganar por prescripcin, pues ella da origen a la posesin
irregular.

Por otro lado, da la sensacin que el mero tenedor podra ganar por prescripcin, lo que
va contra en carcter indeleble de la mera tenencia.
El artculo 730 seala que por el slo hecho de usurpar la cosa el mero tenedor no adquiere la posesin, por lo que
tampoco puede prescribir.
Frente a este problema de la aparente excepcin al carcter indeleble de la mera tenencia han surgido 2 posturas:
1. DOCTRINA QUE DICE QUE EL N 3 NO ES UNA EXCEPCIN A DICHO CARCTER INDELEBLE (DEFINITIVO) Argumentos:
i) Si bien el artculo 716 dice que el simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, salvo lo
dispuesto por el artculo 2510 N 3, este artculo no es una excepcin al artculo 716, si no que lo confirma. La
mera tenencia nunca pasa a ser posesin por el simple lapso del tiempo, si no que para ello se requieren otras
circunstancias o actos de parte del mero tenedor y del dueo, que alteren la situacin jurdica entre ambos.
Estas circunstancias son las de las reglas 1 y 2 del N 3 por lo que la mera tenencia sigue siendo indeleble.
ii) Otros autores dicen que el N 3 alude al caso en que el mero tenedor deja de serlo por intervenir un ttulo
posesorio (ejemplo: compra la cosa arrendada a quin no es su dueo).
iii) Otros, ante la contradiccin entre los artculos 2510 N 3 y 730, hacen primar ste, y sostienen que este
problema se debe al mal tratamiento del C.C a la intervencin de la posesin (transformacin del poseedor en
mero tenedor y viceversa).
2. DOCTRINA QUE DICE QUE N 3 SI ES UNA EXCEPCIN AL CARCTER INDELEBLE Sealan que por decirlo
expresamente el Cdigo Civil, este artculo s es una excepcin a los artculos 716 y 730, por lo que el mero
tenedor puede transformarse en poseedor cumplindose los requisitos del N 3, y puede ganar por prescripcin sin
necesidad de otro ttulo.
d) Requisitos del artculo 2510 N 3:
Se trata de 2 requisitos copulativos:
1. Que el que se dice dueo de la cosa NO pueda probar que el mero tenedor (poseedor) le haya reconocido
expresa o tcitamente su dominio dentro de los ltimos 10 aos. La carga de la prueba es de aqul en cuya contra
se invoca la prescripcin.
2. Que el que alega o invoca la prescripcin a su favor (mero tenedor o poseedor) pruebe haber posedo sin
violencia, clandestinidad ni interrupcin por 10 aos. Aqu la carga de la prueba es del prescribiente.
8) PRESCRIPCIN DE DERECHOS REALES DISTINTOS AL DOMINIO:
El artculo 2512 dice que la prescripcin de los otros derechos reales se sujeta a las mismas reglas que el dominio,
salvo las excepciones siguientes:
a) Derecho real de herencia: Se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos, pero el heredero putativo
puede ganar por prescripcin ordinaria de 5 aos si tiene en su favor el decreto de posesin efectiva (artculo 704
inciso final y 1269).
b) Derecho de censo: Se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos.
c) Derecho de servidumbre: Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por prescripcin de 5 aos
(ordinaria o extraordinaria segn la calidad de la posesin).
d) Las servidumbres discontinuas e inaparentes no pueden ganarse por prescripcin sino slo en virtud de un ttulo
(tradicin). (Artculo 882).
9) EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN:
a) Una vez declarada la prescripcin, el poseedor se hace dueo de la cosa.
b) La prescripcin opera con efecto retroactivo no se es dueo desde que se declara, sino que se retrotrae
hasta el momento en que comenz a poseer (1736 N 1).
10) INSCRIPCIN DE LA SENTENCIA QUE DECLARA LA PRESCRIPCIN ADQUIRIDA DE UN BIEN RAZ:
Los artculos 698 y 2513 sealan que la sentencia que declara la prescripcin de un bien raz debe inscribirse en el
Conservador (artculo 52 N 1 Reglamento).
Esta inscripcin no hace tradicin del bien, pues el modo de adquirir es la prescripcin sino que sirve para mantener la
historia de la propiedad raz y constituye una medida de publicidad sin ella la prescripcin declarada no puede
hacerse valer contra terceros; les es inoponible.
11) PRESCRIPCIN CONTRA TTULO INSCRITO:
El artculo 2505 dice que contra ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos, sino en virtud de otro ttulo inscrito.

A) Este nuevo ttulo inscrito. Debe emanar del anterior poseedor inscrito?.
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1. ALGUNOS
2.

DICEN QUE LA POSESIN INSCRITA SLO CESA CUANDO EL TTULO EMANA REAL O APARENTEMENTE DEL
POSEEDOR INSCRITO.
OTROS CREEN QUE SIRVE LA INSCRIPCIN DE CUALQUIER TTULO, AUNQUE EST DESLIGADO DEL POSEEDOR INSCRITO.

B) El artculo 2505, se aplica a toda prescripcin o slo a la ordinaria?.

1. ALGUNOS DICEN QUE SLO A LA ORDINARIA:
i) El mensaje del c.c. dice que el lapso de 10 aos de prescripcin extraordinaria consolida todos los derechos,
por lo que se puede ganar la prescripcin por posesin de 10 aos an contra ttulo inscrito.
ii) El artculo 2510 dice que para la prescripcin extraordinaria no se requiere ttulo alguno.
iii) Si falta inscripcin slo falta tradicin que es un requisito para la posesin regular. As, s hay cabida a la
posesin irregular y para la prescripcin extraordinaria.
iv) De entenderse lo contrario, jams habra prescripcin extraordinaria de un inmueble inscrito.
2. OTROS PIENSAN QUE ALUDE A AMBOS TIPOS DE PRESCRIPCIN: (POSTURA MAYORITARIA).
i) El artculo 2505 no distingue.
ii) El artculo 2505 est ubicado en las reglas generales aplicables a ambas clases de prescripcin.
iii) La aplicacin a ambos tipos de prescripcin es compatible y armnica con el sistema de posesin inscrita del
Cdigo Civil.
iv) Si es posible de ganar por prescripcin extraordinaria un inmueble inscrito, cada vez que el poseedor inscrito
tenga la posesin irregular.

VII.

LAS LIMITACIONES AL DOMINIO.

1) CONCEPTO:
Hay que distinguir entre derechos reales limitados y derechos reales limitativos.
a) Derechos reales limitados:
Son aquellos que no confieren todas la facultades del dominio a los ttulares.
Estos derechos slo confieren el uso o el goce sobre la cosa pero no su disposicin.
Por ello se les llama tambin derechos reales en cosa ajena o desmembracin del dominio.
Estos derechos se clasifican en:
1. DERECHOS REALES LIMITADOS DE USO O GOCE: Slo infieren a su titular las facultades de uso o de goce, por lo que
no confieren todas las facultades del dominio. Son:
i) Usufructo.
ii) Uso.
iii) Habitacin (slo da la facultad de uso).
iv) Servidumbres (gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo).
v) Si bien la propiedad fiduciaria otorga al propietario fiduciario todas las facultades del dominio, se dice que igual
es un derecho limitado, porque el propietario fiduciario debe conservar la integridad y valor de la cosa (art.758).

2. DERECHOS REALES LIMITADOS DE GARANTA: Son aquellos que slo dan derecho sobre una cosa para hacer efectivo
en ella el cumplimiento de una obligacin. Son:
i) Derecho de hipoteca.
ii) Derecho de prenda.
iii) Derecho de censo.

b) Derechos reales limitativos:

Son aquellos que limitan o restringen las facultades del derecho de dominio que es de titularidad de otra
persona.
Por regla general, los derechos limitados o en cosa ajena son limitativos del dominio, pues restringe las facultades que
tiene el dueo de esa cosa sobre ella.
La propiedad fiduciaria, si bien es limitativa del dominio (pues lo grava con una condicin), no es un derecho real en
cosa ajena. As, el fideicomisario no tiene un derecho real que limite las facultades del dominio del propietario
fiduciario, sino que slo tiene una expectativa. En este caso, la limitacin no viene dada por un derecho en cosa ajena
sino por la ley.

2) LIMITACIONES DEL DOMINIO EN EL CDIGO CIVIL:

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El artculo 732 dice que el dominio puede ser limitado de varios modos:
a) Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin.
b) Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin a que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra.
c) Por las servidumbres.
VIII.

LA ACCIN REIVINDICATORIA.

1) CONCEPTO:
Artculo 889 La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est
en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
2)
a)
b)
c)

CARACTERSTICAS:
Accin real.
Emana del derecho de dominio.
Sirve para reclamar la cosa a cualquier persona que la posea (erga ommes).

3) REQUISITOS PARA REIVINDICAR:

Que el que intenta la accin sea el dueo de la cosa.
Que no tenga la posesin de la cosa.
Que se trate de una cosa singular.
a) El que ejerce la accin debe ser el dueo:
Es indiferente la naturaleza del dominio por lo que puede ejercerla el nudo propietario, el pleno propietario, el
propietario absoluto o el propietario fiduciario (art 893).
El copropietario puede ejercerla respecto de su cuota sobre una cosa singular proindiviso.
1. EXCEPCIONALMENTE, SE CONCEDE LA MISMA ACCIN AL POSEEDOR, CUMPLINDOSE LOS SIGUIENTES REQUISITOS:
i) Que sea poseedor regular.
ii) Que ha perdido dicha posicin.
iii) Que se halle en el caso de poderla ganar por prescripcin.
En este caso, la accin se denomina PUBLICIANA. (Artculo 894).
Esta accin no puede ejercerse contra el dueo ni contra el que posea con igual o mejor derecho (894 inciso 2).
Se funda principalmente en razones de equidad (era de preferirse al que tenga mejor posesin) y por la presuncin de
dueo que otorga la posesin (artculo 700 inciso final).
2. CUNDO SE EST EN EL CASO DE PODER GANAR LA COSA POR PRESCRIPCIN?
i) Algunos dicen que cuando ha transcurrido ntegramente el plazo de prescripcin y no se ha alegado en juicio la
prescripcin. Si no ha transcurrido ntegramente y se pierde la posesin habra interrupcin de la prescripcin.
ii) Otros creen que esta situacin se da cuando no ha transcurrido el plazo:
o Porque si transcurri, el poseedor ya es dueo (la prescripcin opera de pleno derecho).
o Porque esta regla se basa en el derecho romano, que daba esta accin sin haber transcurrido
ntegramente el plazo.
o Porque el artculo 894 dice que no se puede ejercer contra el dueo. Si ha transcurrido el plazo el
poseedor sera dueo, y no puede haber 2 dueos sobre una misma cosa.
Hay jurisprudencia que ha permitido al dueo intentar la accin publiciana en vez de la reivindicatoria, lo que le
conviene al ser ms fcil probar la posesin que el dominio. Tambin se ha dicho que cuando se ejerce la
reivindicacin, implcitamente se ejerce la accin publiciana.
b) Que el que ejerce la accin haya perdido la posesin: La causa de pedir es el dominio, y el objeto de la accin
u objeto pedido es la posesin perdida (se pide la restitucin de la cosa).
c) Que se trata de una cosa singular:
No se pueden reivindicar las universalidades de derecho, pero si las de hecho
As, el derecho real de herencia se protege con una accin especial: la accin de peticin de herencia. (Artculo 891
inciso 2 y 1264).
1. COSAS QUE PUEDEN REIVINDICARSE:
i) Cosa corporales races o muebles (artculo 890 inciso 1).
ii) Los derechos reales como el dominio, salvo el derecho real de herencia (891)
iii) Los derechos personales, para quienes creen que son susceptibles de posesin y an de prescripcin.
iv) Una cuota determinada proindiviso de una cosa singular (artculo 892).

v) Los ttulos valores o ttulos de crdito, que son aquellos documentos en que consignan un derecho cuyo
ejercicio est subordinado a la presentacin del ttulo (son cosa corporales muebles; ejemplo: pagar, cheque
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letra, acciones).
vi) Los bienes fungibles: si fueron consumidos por el poseedor, debe restituir otros tanto de la misma especie y
calidad. Si no, restituye los mismos. (Son bienes muebles).
Respecto de las cuotas de los comuneros en una cosa hereditaria (cosa singular, pero, que pertenece a una
universidad), La mayora dice que si un comunero enajena la cosa hereditaria los otros comuneros no pueden
reivindicar sus cuotas en dicha cosa, pues mientras no se haga la particin, los herederos slo tienen cuotas sobre la
universalidad, no sobre las cosas particulares de ella. Otros dicen que s pueden, pues los herederos tambin son
comuneros de cada bien particular de la herencia.
2. REIVINDICACIN

DE BIENES MUEBLES COMPRADAS EN FERIAS, TIENDAS, ALMACENES U OTROS ESTABLECIMIENTOS

INDUSTRIALES EN QUE SE VENDEN COSAS MUEBLES DE LA MISMA CLASE Artculo 890 incisos 2 y 3 aparentemente

se trata de cosas que no podran reivindicarse, pues el artculo dice exceptense Sin embargo, no es una
excepcin, pues estas cosas s pueden reivindicarse, slo que el poseedor no est obligado a restituir la cosa sino
se le reembolsa previamente lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.
3. REIVINDICACIN DE COSAS COMPRADAS EN DICHOS ESTABLECIMIENTOS, QUE HAN SIDO ROBADAS O HURTADAS:
El artculo 189 del Cdigo Procesal Penal dice que las cosas hurtadas, robadas o estafadas deben entregarse al
dueo o al legtimo tenedor en cualquier estado del procedimiento, una vez comprobado su dominio o tenencias por
cualquier medio, y establecido su valor.
As, algunos dicen que la restitucin opera an cuando el dueo no reembolsa al comprador lo pagado por la cosa
comprada o por su reparacin y mejora. Otros dicen que s debe haber previo reembolso, y finalmente otros sealan
que procede la restitucin, pero el comprador tiene derecho a que se le reembolse posteriormente.
4. COSAS EN QUE NO PROCEDE LA REIVINDICACIN:
i) Si alguien paga a otro una especie que no le debe y ste la enajena a ttulo oneroso a un 3, no hay accin
contra el 3 si est de buena fe. (Artculo 2303). Si el 3 posee en virtud de un ttulo lucrativo s hay derecho de
reivindicar.
ii) Contra 3 de buena fe respecto de bienes muebles en caso de resolucin del contrato (artculo 1490); o contra
3 poseedores de bienes inmuebles, cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo escrito u otorgado por
escritura pblica (artculo 1491).
iii) En caso de indignidad del asignatario, no hay accin contra 3 de buena fe (artculo 976).
iv) Contra 3 poseedores en caso de la rescisin el decreto de posesin definitiva (art 94 N 4).
4) CONTRA QUIN SE PUEDE REIVINDICAR:
a) Contra el actual poseedor:
Es la regla general (artculo 895).
Si el dueo ignora quin es el poseedor, pero sabe quin es el mero tenedor
(representante del poseedor), puede pedirle que informe el nombre y la residencia de aquel en cuyo nombre tiene
la cosa (artculo 896). Se ejerce esto como medida prejudicial.
Si quien no es poseedor, obra de mala fe, ser condenado a indemnizar todo perjuicio
provocado a causa de dicho engao (artculo 897).
b) Contra los herederos del poseedor:
Si el poseedor fallece. Se ejerce contra ellos por la parte que posean en la cosa
(artculos 899 y 1526 N 2).
Las prestaciones a que est obligado el poseedor en razn de los frutos o de los
deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de ste a prorrata de sus cuotas hereditarias (artculo 899
y 1354 inciso 1).
c) Contra el poseedor de buena fe que enajen la cosa:
La accin se dirige contra lo recibido por la cosa enajenada, siempre que por haberla enajenado se haya hecho
imposible o difcil su persecucin (artculo 898).
d) Contra el poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa
por su culpa:
Puede pedir el precio de la cosa y todas las prestaciones que procedan como si se
tratara de un poseedor de mala fe (artculo 900 inciso 4).
Si el dueo prefiere dirigirse contra el actual poseedor, el enajenante tiene en todo
caso los mismos derechos y obligaciones de los poseedores de mala fe por los frutos, deterioro y mejoras, por el
tiempo en que la cosa estuvo en su poder (artculo 900 inciso 2).
e) Contra el poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado de poseer:
Puede pedir el precio de la cosa y dems prestaciones procedentes contra los
poseedores de mala fe (artculo 900 inciso 1 y 2). Si el poseedor de mala fe enajen la cosa, hay contra l accin
por todo perjuicio (artculo 898 inciso 1).

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-

Si el dueo prefiere dirigirse contra el actual poseedor tambin tiene accin contra el
poseedor de mala fe por el tiempo que ha estado en su poder la cosa, en materia de frutos, deterioros y mejoras
(artculo 900 inciso 2).

f) Contra el que sin ser poseedor enajen la cosa sabiendo que era ajena Es por indemnizacin de todo
perjuicio (artculo 898 inciso 1). Tambin por lo recibido a cambio de la cosa.
5) CONFIRMACIN DE LA ENAJENACIN:
En todos aquellos casos en que el dueo acepta el valor o precio recibido a cambio de la cosa por el poseedor que la
ha enajenado, confirma por el mismo hecho la enajenacin (artculo 898 inciso final).
El dueo no responde en estos casos del saneamiento de la eviccin, an cuando se considere que l mismo enajen
(artculo 900 inciso final). As, si el 3 adquirente es privado de la cosa por otro, puede dirigirse contra el poseedor, no
contra el dueo.
Algunos dicen que el dueo s responde de la eviccin cuando el poseedor de buena fe enajen la cosa (artculo 898
inciso 1).
La accin para pedir el precio de la cosa y no sta, sigue siendo una accin real, pues el precio se subroga a la cosa
enajenada. Otros dicen que es una accin personal.
6) ACCIN CONTRA EL MERO TENEDOR:
El artculo 915 da la sensacin de que es posible ejercer la accin en su contra; siempre que retenga indebidamente la
cosa raz o mueble, aunque no lo haga con nimo de dueo. Algunos dicen que ello no es posible, pues la mera
tenencia es incompatible con la posesin, y la reivindicacin busca recuperar sta. As, el artculo 915 slo hara
aplicables a la mera tenencia las reglas de las prestaciones mutuas (cuando se recupera la cosa en manos del mero
tenedor).
Con respecto al que se apodera de un inmueble inscrito; como no hace perder la posesin inscrita ni la gana para s
(artculo 728), no hay accin reivindicatoria en su contra (slo acciones posesorias). Otros dicen que s.
7) PRUEBA DEL DOMINIO:
Como el poseedor se presume dueo, el que reivindica deber probar el dominio, pues no es poseedor. Adems debe
probar que el demandado es poseedor y que la cosa demandada es la misma que el poseedor posee.
La prueba del dominio depende del modo de adquirirlo:
a)
1.
2.
3.

Modos originarios: Se constituye por hechos que hacen nacer el dominio, por lo que basta probar esos hechos.
OCUPACIN: Basta probar la aprehensin de una cosa sin dueo con nimo de hacerla suya.
ACCESIN: Basta probar que se es dueo de lo principal
PRESCRIPCIN: Basta probar la posesin no interrumpida por el lapso de tiempo que seala la ley.

b) Modos derivativos: Como el derecho del sucesor depende del derecho del antecesor, hay que retrotraerse hasta
la concurrencia de un modo originario. Aqu la prescripcin gana mucha importancia, pues al reivindicante le basta
con probar posesin de 10 aos, para lo cual puede utilizar la accesin de posesiones.
8) PRESTACIONES MUTUAS:
Son las restituciones y pagos recprocos que deben hacerse el reivindicador y el poseedor vencido entre s.
a) Prestaciones del poseedor vencido a favor del reivindicante:
1. RESTITUCIN DE LA COSA:
i) Cundo debe restituirla? En el plazo que seala el juez (artculo 904). Es de los pocos plazos judiciales para
cumplimiento de una obligacin (art1494).
ii) Dnde debe entregarse la cosa? Se aplican reglas generales en el lugar que la cosa se hallaba al tiempo
de la contestacin de la demanda. Los gastos de transporte si ha cambiado de lugar, son de cargo del poseedor
vencido (artculo 1588 y 1571).
iii) Qu ms se debe restituir? Los accesorios de la cosa (ejemplo: los muebles por adherencia o destinacin de
un inmueble, las llaves del edificio; los ttulos de la cosa, etc.). (Artculo 905).
2. PAGO DE LOS DETERIOROS QUE HA SUFRIDO LA COSA: (artculo 906) Hay que distinguir:
i) Si el poseedor vencido est de mala fe al tiempo en que se producen los deterioros Responde de todos
aquellos que se han producido por hecho o culpa suya, pero no los producidos por caso fortuito (salvo
excepciones, artculos 1547, 1550 y 1672) mora del deudor.
ii) Si el poseedor est de buena fe al momento de producirse los deterioros no responde de ellos sino en cuanto
se hubiere aprovechado de ellos.
Lo mismo se aplica en caso de merma o destruccin total.
3. RESTITUCIN DE LOS FRUTOS Hay que distinguir si hay buena o mala fe al momento de percibir los frutos: (artculo
913)
i) Poseedor de mala fe debe restituir los frutos naturales y civiles percibidos de la cosa y adems los que el
dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder (artculo 907
inc1).

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Si los frutos no existen en su poder, deber restituir el valor que tenan o hubieran tenido en el momento de la
percepcin (los que se hayan deteriorado en su poder). (Artculo 907).
ii) Poseedor de buena fe no debe restituir los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda.
Respecto de los percibidos despus de la contestacin, se aplican las reglas del poseedor de mala fe (artculo
907 inciso 3).
Si no contesta la demanda, algunos dicen que se considera desde que se le acusa rebelda de dicho trmite.
4. GASTOS DE CONSERVACIN Y CUSTODIA Y COSTAS
i) Poseedor de mala fe debe reembolsarlos.
ii) Poseedor de buena fe no debe reembolsarlos.
Ejemplo: Si la cosa fue secuestrada (artculo 904)
Las costas las resuelve el juez segn las reglas generales.

b) Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido:

1. GASTOS ORDINARIOS
907 inciso final).

DE PRODUCCIN DE LOS FRUTO

Se abonarn al poseedor, est de buena o mala fe (artculo

2. PAGO DE LAS MEJORAS O EXPENSAS Son todas aquellas obras materiales o inmateriales que tienen por objeto la
conservacin, utilidad, comodidad u ornato de la cosa.
i) Mejoras o expensas necesarias Aquellas indispensables para la conservacin de la cosa (ejemplo: pago de
deuda para evitar remate, etc). stas siempre se pagan, est el poseedor de buena o mala fe:
a. Si se invirtieron en obras materiales o permanentes, se abonarn al poseedor en cuanto hubieren sido
realmente necesarias. Sern reducidas a su valor al tiempo de la restitucin (artculo 908 inciso 2). Ejemplo:
Una cerca para impedir depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, etc.
b. Si se invirtieron en cosas que por su naturaleza no son materiales o permanentes (obras inmateriales), sern
abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al dueo y se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y
economa (artculo 908 inciso 3). Ejemplo: defensa judicial
ii) Mejoras o expensas tiles Aquellas que sin ser necesarias, aumentan el valor venal o comercial de la cosa
(artculo 909 inciso 2). Ejemplo: plantar rboles.
a. Si el poseedor est de mala fe al momento de ejecutarlas (artculo 913) no se tiene derecho a que se le
paguen, pero puede llevarse los materiales de las mejoras, siempre que puedan separarlos sin detrimento y
que el dueo no quiera pagrselos despus de separados (artculo 910).
Se entiende por detrimento el que deja las cosas en peor estado al que tenan antes de ejecutarse las
mejoras, salvo que el poseedor la reponga inmediatamente a su estado anterior (artculo 912).
b. Si el poseedor est de buena fe al momento de ejecutarlas tiene derecho que se le paguen las mejoras
hechas antes de la contestacin de la demanda
El dueo puede pagar el valor de las obras al tiempo de la restitucin o el mayor valor de la cosa en virtud de las
mejoras, al tiempo de la restitucin (artculo 909 inciso 3).
Mejoras hechas despus de la contestacin mismos derechos que poseedor de mala fe.
iii) Mejoras o expensas voluptuarias aquellas que slo consisten en objeto de lujo y recreo y que generalmente
no aumentan el valor comercial de la cosa o lo aumentan de modo insignificante (artculo 911 inciso 2).
Ejemplo: una fuente de agua.
No se pagan ni al poseedor de mala ni de buena fe, pero el poseedor puede llevarse los materiales que puedan
separarse sin detrimento de la cosa, y que el dueo rehse pagarle el precio despus de separados (artculo
911 inciso 1).
9) PARALELO ENTRE ACCIN REIVINDICATORIA Y ACCIONES POSESORIAS:
a) El fundamento de la 1 es el dominio; el de la 2 es la posesin.
b) La accin reivindicatoria se ejerce en juicio ordinario de lato conocimiento; las acciones posesorias se ejercen en
un juicio breve de carcter declarativo (comparecer al 5to da de la contestacin para conciliacin).
c) La primera genera una sentencia que produce cosa juzgada; la sentencia favorable en los juicios posesorios sirve
para pedir otras cosas despus.
d) La accin reivindicatoria es mueble o inmueble segn su objeto; la accin posesoria siempre se dirige a proteger
bienes races.
e) La accin reivindicatoria se extingue al extinguirse el dominio por adquirirlo otro por prescripcin adquisitiva; las
acciones posesorias prescriben en 1 ao o en 6 meses excepcionalmente.

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f) La accin reivindicatoria es una sola; las acciones posesorias son varias (querella de amparo, de restitucin, de
restablecimiento y acciones especiales).
10) DERECHO LEGAL DE RETENCIN:
Es el derecho que tiene el poseedor vencido para retener y no devolver la cosa mientras no se le paguen las
prestaciones que se le deben en virtud de la reivindicacin, o mientras no se le asegure dicho pago. (Artculo 914).
Debe ser declarado judicialmente y si recae en inmuebles debe inscribirse en el conservador (artculos 545 y 546
CPC).

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