pblica
se
encontra
em
uma
matriz
criminolgica
perfeitamente
funcionais
da
pena
de
recluso.
De
outro,
um
conjunto
de
Doutor em Cincia Poltica pelo Instituto Universitrio de Pesquisas do Rio de Janeiro, mestre em
Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina e graduado em Direito pela Universidade Catlica
do Salvador. Professor de Teoria Poltica e Pensamento Poltico Brasileiro no curso de Cincias Sociais
da Universidade Estadual do Norte Fluminense (UENF); de Teorias Polticas do Curso de Relaes
Internacionais da ESPM-Rio e avaliador ad hoc na rea do Direito do Ministrio da Educao e do
Desporto. Coordenou a edio do livro Direito e Poltica (Porto Alegre: Sntese, 2004) (E-mail:
rogeriodultra@yahoo.com.br). Agradeo as observaes de Luiz Werneck Vianna e Maria Alice Resende
de Carvalho.
Atribuindo a Bobbio esta linha de raciocnio, Gullar dialoga com o filsofo, o qual
considera que a criminologia de carter materialista acredita e faz acreditar de forma
deletria para a poltica que basta eliminar o capitalismo para eliminar o desvio.3
Para Gullar, a persistncia de um diagnstico da criminalidade radicado naquela
2
GULLAR, Ferreira. A sociedade sem crime. Jornal Folha de So Paulo, Caderno Ilustrada. So Paulo:
25 mar 2007.
3
BOBBIO, Norberto. Marxismo e a questo criminal: Carta a Alessandro Baratta. In: BOBBIO, Norberto.
Nem com Marx, nem contra Marx. Organizao Carlo Violi. Traduo Marco Aurlio Nogueira. So
Paulo: UNESP, 2006, pp. 265-269, p. 267.
Cf. BOBBIO, Norberto. Marxismo e a questo criminal: Carta a Alessandro Baratta, p. 265.
Cf. BOBBIO, Norberto. Marx e a teoria do direito. In: BOBBIO, Norberto. Nem com Marx, nem contra
Marx. Organizao Carlo Violi. Traduo Marco Aurlio Nogueira. So Paulo: UNESP, 2006, pp. 207242, p. 219.
6
Cf. BOBBIO, Norberto. Marx e a teoria do direito, p. 19.
5
Nesse sentido, ver BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal: introduo
sociologia do direito penal. 3 edio. Traduo e prefcio Juarez Cirino dos Santos. Rio de Janeiro:
Revan/Instituto Carioca de Criminologia, 2002.
8
Cf. FERRI Enrico. Sociologa criminal. Traduo Antnio Soto y Hernndez. Madri: Centro Editorial de
Gngora, 190(?), p.22.
Diferentemente do que se pode acreditar, esse discurso, que foi a base para a
conformao jurdica do direito penal fascista e nacional-socialista, ainda hegemnico
tanto na formao do senso comum nacional quanto nos fundamentos do prprio
sistema penal contemporneo.9 Como conseqncias institucionais da eleio do
criminoso como objeto central da criminologia tradicional nas primeiras dcadas do
sculo XX se pde observar a paulatina eroso do princpio da legalidade (ou da
reserva legal) como parmetro de atuao dos sistemas repressivos.10 A justia formal,
o devido processo legal, o procedimento acusatrio, a ampla defesa e o contraditrio,
ou seja, os mais bsicos requisitos legais e processuais para o exerccio do poder
punitivo foram minimizados em detrimento do princpio da legitimidade do poder
punitivo, isto , por uma justia material preocupada menos com o controle funcional de
procedimentos e mais com a ampliao da capacidade persecutria do aparelho
repressivo.
Esse novo modelo de justia baseava-se na indistino, dentro da teoria do
delito, entre inteno do agente e realizao da ao criminosa. Essa fuso, para fins
de punio, entre atos preparatrios, tentativa e consumao do crime, juntamente com
a criminalizao dos atos de perigo (no lesivos a bens jurdicos) determinou o fim de
certa garantia tcnico-jurdica propiciada pela teoria dos tipos penais e permitiu a
persecuo indiscriminada de quem quer que fosse considerado inimigo da
sociedade. Influenciado por Rocco, Ferri, Freisler, Gramatica e outros penalistas
italianos e alemes, o direito penal se consolidou como o resultado de uma ideologia
autoritria centrada na subservincia do poder judicirio ao poder executivo, na
9
A codificao penal e processual penal brasileira, realizada no incio dos anos quarenta pelo ento
Ministro da Justia Francisco Campos foi largamente influenciada pela reforma do Cdigo Penal italiano
de 1922 (conhecido como cdigo Rocco, em referncia ao ministro fascista) e at hoje est vigente em
larga medida, vide, por exemplo, a parte especial do Cdigo Penal.
10
Nullum crimem, nulla poena sine lege [No h crime nem pena sem prvia cominao legal].
Originalmente o princpio da legalidade est vinculado escola criminolgica contratualista, cujo
expoente maior Cesare Beccaria e seu livro Dos delitos e das penas (1764). Beccaria elevou o crime
ao status de ao humana estabelecida atravs do livre-arbtrio e dirigida s regras previa e tacitamente
acordadas num suposto contrato fundador do Estado. A escola de Beccaria centra sua atuao, desse
modo, menos na figura do criminoso at aqui um homem normal que rompe a regra de convivncia
social , e se detm preferencialmente no conceito de delito, entendido como violao do direito, isto ,
do pacto social. Apesar de avaliar especificamente os problemas institucionais e estruturais do sistema
penal absolutista francs na tentativa de diminuir a incidncia desproporcional e irracional das penas
Beccaria, analisando brevemente o fenmeno criminal, acredita que os delitos ou tendem diretamente
destruio da sociedade ou a atingir o cidado em sua existncia, bens ou honra, ou ainda a contrariar
o que a lei determina, considerando o bem pblico, sendo a medida da punio necessariamente
proporcional ao dano causado pelo delito sociedade. Nesse sentido, se aproxima da idia de defesa
social, desenvolvida posteriormente em outro contexto histrico, por Enrico Ferri, Cesare Lombroso e
Rafaelle Garoffalo. Cf. BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. So Paulo: Humus, 1983, pp. 635.
penal fundado
na
Cf. KIRCHHEIMER, Otto. Criminal law under national-socialist Germany. In: Rule of law under siege:
selected essays of Franz L. Neumann and Otto Kirchheimer. Edited by William Sheuermann. Berkley:
University of California Press, 1996.
12
Ver, nesse sentido, SANTOS, Juarez Cirino dos. As razes do crime: um estudo sobre as estruturas e
as instituies da violncia. Rio de Janeiro: Forense, 1984.
pela programao normativa do Direito Penal ainda no sculo XVIII foi posta por terra
com a ascenso da criminologia tradicional vinculada escola positiva da defesa social
de Enrico Ferri. Esse modelo criminolgico, que ainda pode ser considerado
hegemnico seja na estruturao do aparato repressivo do Estado, seja na produo
de polticas pblicas ou na orientao da opinio pblica, sustenta: a) a existncia de
criminosos natos, ou seja, que o crime um dado natural e biopsicolgico e no uma
conveno social, b) que o sistema penal efetivamente consegue identificar e punir a
maioria dos que cometem delitos, c) que a priso funciona, portanto, tanto para punir
quanto para recuperar, ressocializar e reeducar o criminoso e, d) que a criminalidade
uma caracterstica restrita a um nmero nfimo de pessoas socialmente incapacitadas.
Segundo esta perspectiva, todas as distores e mazelas do sistema penal,
que saltam vista ao mais singelo exame, so consideradas problemas conjunturais e
de aplicao, no se relacionando com uma estrutura normativa que informa a sua
existncia e reproduo. Numa direo oposta, a organizao de informaes esparsas
sobre o funcionamento real do sistema repressivo informa que somente alguns tipos de
crimes so perseguidos pelo aparato repressivo, bem como somente alguns extratos
sociais sero efetivamente objeto de criminalizao (tanto a criminalizao pela lei
penal, quanto criminalizao pelas instituies encarregadas da represso). Uma
ampla quantidade de aes criminosas e/ou violentas passam ao largo do controle
social e judicial, sendo que as aes efetivamente perseguidas podem sofrer uma
varincia artificial devido forma como se executa a represso, do que deriva uma
viso deturpada sobre os crimes de maior relevncia ou ocorrncia na comunidade.
Um exemplo claro a ampliao da represso em relao ao trfico de drogas
consideradas ilcitas, em se comparando com a deflao punitiva dos crimes sexuais.
Diante dessas constataes, que se multiplicam dada a maior penetrao das
pesquisas sociolgicas sobre o fenmeno da violncia, a criminologia crtica, em
dilogo com doutrinas que considera de orientao liberal, incorpora e estimula nos
estudos sociolgicos uma mudana metodolgica fundamental, trazida pela teoria da
rotulao ou etiquetamento (labeling approach). Esta deixa de se importar o que em
si pode ser objeto de crtica com os fundamentos ontolgicos do crime, ou seja, com
as causas da criminalidade e passa a centrar esforos analticos sobre o processo de
reao social e estatal ao delito.13 A forma que toma a represso e as caractersticas
13
especfica
geralmente
limitada
de
quem
efetivamente
realiza
Ver, por exemplo, SOARES, Luiz Eduardo. Violncia e poltica no Rio de Janeiro. Rio de Janeiro:
Relume-Dumar/ISER, 1996.
Ver, nesse sentido, detalhada anlise de CASTRO, Lola Aniyar de. Criminologia da reao social.
Traduo e acrscimos de Ester Kosovski. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 115 e ss. Segundo a
autora, no momento da criminalizao, pelas variveis apresentadas no processo de interao conflitiva,
existe probabilidade de que o status social negativo atribudo a determinados indivduos (rotulao de
criminoso ou marginal) acontea fundado em um carter estritamente poltico, cujos critrios paralegais seriam definidos pelas agncias de controle social atravs de cdigos sociais paralelos aos
legalmente estabelecidos.
17
Cf. SANTOS, Rogerio Dultra dos; GRAZIANO, Srgio. Sistema penal e gesto da violncia: a anlise
da segurana pblica na cidade de Cricima. In: Revista Jurdica, Ano 5, Nmero 9/10, jan/dez 2001,
Blumenau: Universidade Regional de Blumenau (FURB), pp. 87-112.
10
18
Cf. KARAM, Maria Lcia. A esquerda punitiva. In: Discursos sediciosos: crime, direito e sociedade,
ano 1, nmero 1, 1 semestre de 1996., pp. 79-92.
11
19
Nesse sentido, BECKER, Howard Saul. Outsiders: studies in the sociology of deviance. New York:
The Free Press, 1966; FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: histria da violncia nas prises. 10 edio.
Petrpolis: Vozes, 1993; GOFFMAN, Ervin. Manicmios, Prises e Conventos. So Paulo:
Perspectiva, 1974 e CASTRO, Lola Aniyar de. Criminologia da reao social, Op. Cit.
12
13
nem se deixa imobilizar por ele. Todo o conjunto de estudos que a criminologia crtica
trouxe e tem trazido coloca propostas concretas e, inclusive, de carter tcnicojurdico para o processo de racionalizao do poder punitivo. Talvez a idia-fora da
criminologia crtica seja considerar a necessidade de reduzir e racionalizar o mximo
possvel o poder punitivo em cada um de seus mecanismos sem, com isso,
desconsiderar o processo de vitimizao que a populao em geral tem sofrido.
O que ocorre na formao da opinio pblica de hoje que se ela, por um lado,
desconhece o volume e a qualidade dos debates que existem no campo especfico da
sociologia criminal contempornea, por outro, parece desconhecer a base em que se
firmam as propostas de recrudescimento do poder punitivo e da idia de combate ao
crime. Esse duplo desconhecimento empobrece e torna perigosa a discusso, j que
os extremismos de todos os lados se tornam simplificadores e estimulam respostas de
natureza irracional. claro que qualquer ordem social necessita de lei e de Estado.
Mas a sada que se vislumbra ao se resenhar as mais variadas fontes da discusso
pblica sobre a violncia hoje a construo de um poder punitivo cada vez mais
ampliado e cujos limites se esmigalham ao mais leve anunciar de um acontecimento de
natureza violenta e brutal. Nota-se claramente a busca por uma resposta blica,
extrema, quando, na verdade, diante do extremo preciso recuperar a razo.
As questes tcnicas de natureza penal e processual penal sempre esto a
encobrir alguma ideologia, seja ela garantidora dos direitos fundamentais, seja ela o
seu oposto. A ampliao do poder punitivo significa o alargamento de um modelo de
Estado que est longe de ser o do welfare ou qualquer outro que vise a reduo da
desigualdade social. E esse modelo de Estado blico ou penal est longe de garantir a
segurana social e jurdica almejada por alguns de seus defensores. Num Estado
democrtico de direito, onde as garantias jurdicas significam a certeza de que a
cidadania preservada em qualquer circunstncia, o direito penal deve ser, como
diziam os primeiros modernos, a Ultima ratio, a ltima soluo possvel ou o ltimo
mtodo a ser utilizado quando todas as outras propostas razoveis forem rejeitadas.
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Referncias Bibliogrficas
15
KIRCHHEIMER, Otto. Criminal law under national-socialist Germany. In: Rule of law
under siege: selected essays of Franz L. Neumann and Otto Kirchheimer.
Edited by William Sheuermann. Berkley: University of California Press, 1996.
SANTOS, Juarez Cirino dos. As razes do crime: um estudo sobre as estruturas e as
instituies da violncia. Rio de Janeiro: Forense, 1984.
SANTOS, Rogerio Dultra dos; GRAZIANO, Srgio. Sistema penal e gesto da
violncia: a anlise da segurana pblica na cidade de Cricima. In: Revista
Jurdica, Ano 5, Nmero 9/10, jan/dez 2001, Blumenau: Universidade Regional
de Blumenau (FURB), pp. 87-112.
SOARES, Luiz Eduardo. Violncia e poltica no Rio de Janeiro. Rio de Janeiro:
Relume-Dumar/ISER, 1996.
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