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Crimes contra a honra.

Ao
penal privada.
JurisWay

Sala dos Doutrinadores

Ensaios Acadmicos

Direito Penal

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Autoria:

Marciano Almeida Melo

Bacharelando em direito, cursando o 7 semestre na Faculdade Cenecista de Osrio, com sede


em Osrio/RS.
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Resumo:
Analise sobre os tipos penais, suas consequencias juridicas e a forma sumria de conduo do
processo nos crimes contra a honra. A condio e subjetividade em que so praticados, muitas
vezes, no deixa transparecer a real culpabilidade do agente.
Texto enviado ao JurisWay em 21/11/2011.
ltima edio/atualizao em 25/11/2011.

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CRIMES CONTRA A HONRA. AO PENAL PRIVADA.

SUMRIO: 1.
Introduo. 2.
Infraes
de
menor
potencial ofensivo. Transao penal. 3. Ao penal de
iniciativa privada. 4. Do processo e do julgamento nos crimes
contra a honra. 5. Consideraes finais. 6. Bibliografia.

1.- Introduo

Os crimes contra a honra dispostos no Captulo V, Ttulo I, Parte Especial do


Cdigo Penal e, no nosso ordenamento jurdico, so a calnia, a difamao e a injria.
A honra, independentemente do conceito que se lhe atribua, tem sido atravs
dos tempos um direito ou interesse penalmente protegido. Na Grcia e Roma antigas as
ofensas honra eram regiamente punidas. Entre os romanos a honra tinha o status de
direito pblico e do cidado, e os fatos lesivos eram abrangidos pelo conceito amplo de
injria. Na Idade Mdia, o Direito Cannico tambm se ocupava das ofensas honra. A
proteo da honra como bem jurdico autnomo, no constitui interesse exclusivo do
individuo, mas da prpria coletividade, que tem interesse na preservao da honra, da
incolumidade moral e da intimidade, alm de outros bens indispensveis para a
harmonia social. Quando determinadas ofensas ultrapassam esses limites tolerveis
justifica-se a sua punio conforme previsto nos arts. 138, 139 e 140 do CP.[1]

So crimes classificados como de mera conduta, o objeto da proteo


jurdico-penal o bem imaterial honra, que, na definio de Magalhes Noronha, pode
ser considerada como o complexo ou conjunto de predicados ou condies da pessoa
que lhe conferem considerao social e estima prpria.[2]
Dos trs crimes contra a honra, a calnia e a difamao so os que mais se
aproximam quanto aos seus contedos materiais: em ambas h a imputao de fatos.
Por essa razo admitem, em tese, retratao e exceo da verdade, e a injria
no, pois nesta, em que no h imputao de fato, no h do que se retratar ou o que se
provar, salvo a exceo prevista na Lei de Imprensa, que admite a retratao nas trs
espcies de crimes contra a honra (art. 26).
Calnia e difamao lesam a honra objetiva do sujeito passivo, referem-se a fatos
e no a qualidades negativas ou conceitos depreciativos e necessitam chegar ao
conhecimento de terceiros, para consumar-se. A diferena existente entre calnia e
difamao reside, fundamentalmente, na natureza do fato imputado: na calnia a
imputao da autoria de fato definida como crime, enquanto na difamao a
imputao de fato ofensivo reputao do ofendido, depreciativo do seu apreo
social, mas no fato criminoso. Mas a maior diferena entre ambas consiste no
elemento normativo, falsidade, que para a calnia indispensvel; para a difamao ,
de regra, irrelevante (salvo quando se tratar de funcionrio pblico, nos termos do art.
139, pargrafo nico). Em sntese, a calnia exige que o fato imputado seja definido
como crime e no prescinde da falsidade da imputao; so duas circunstncias no
contidas na definio de difamao.
A injria, ao contrrio da calnia e da difamao, para consumar-se, no precisa
chegar a conhecimento de terceiro, basta que a prpria vtima tome conhecimento.
Por fim, a identificao das trs figuras tpicas reside na espcie do bem jurdico
protegido, honra,(objetiva na calnia e na difamao e subjetiva na injria), e na
natureza da ao penal; nestes crimes, a regra geral invertida, pois so de exclusiva
iniciativa privada.

2. Infraes de menor potencial ofensivo. Transao penal.

Inicialmente destacamos que com o advento da Lei n 9.099/95 e a posterior


alterao do art. 61 pela Lei n 11.313/06 so consideradas infraes penais de menor
potencial ofensivo as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima
no superior a 2 anos, cumulada ou no com multa. Com isso, esvaziaram-se as
possibilidades de a vtima de crimes contra a honra, fazer um requerimento e a
autoridade policial instaurar o inqurito policial. Isso porque, nos delitos de menor
potencial ofensivo, no haver inqurito policial, mas um mero termo circunstanciado.
[3]

O art. 98, I, da CF, instituiu os Juizados Especiais Criminais, com competncia


para processar e julgar infraes de menor potencial ofensivo, que foram
regulamentados pela Lei n 9.099/95.
Segundo dispe o diploma legal, compete aos Juizados Especiais Criminais,
providos de Juzes togados, ou togados e leigos, a conciliao, o processo, o julgamento
e a execuo das infraes de menor potencial ofensivo.
A principio considerava-se infraes de menor potencial ofensivo as
contravenes e os crimes apenados no seu grau mximo com pena privativa de
liberdade at um ano, no sujeitos a procedimento especial. Contudo a Lei n
10.259/2001, dando cumprimento ao disposto no pargrafo nico do art. 98 da
Constituio Federal, acrescentado pela Emenda Constitucional n 22, promulgada em
maro de 1.999, e que admitiu o Juizado Especial Criminal na Justia
Criminal, estabeleceu no pargrafo nico do seu art. 2 serem de menor potencial
ofensivo as infraes cuja pena no seu grau mximo no superar 2 anos. Esse conceito
foi ratificado pela Lei n 11.313/2006, dando nova redao ao art. 61 da Lei n 9.099/95.
Hoje, se ao crime apenado com deteno ou recluso, subordinado ou no a
procedimento especial, for cominada pena mxima no superior a 2 anos, observar-se-
o disposto nos arts. 69 a 76 da Lei n 9.099/95.
A autoridade, na esfera estadual o Delegado de Polcia e, na federal o Delegado
Federal, que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o
encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima. Esse termo
circunstanciado no passa de um Boletim de Ocorrncias mais sofisticado, com a
qualificao dos envolvidos, o resumo de suas verses e, se possvel, verses de
eventuais testemunhas. No haver, pois, necessidade de inqurito. Se houver
flagrncia, comprometendo-se o autor do fato a comparecer ao Juizado, dispensa-se at
a lavratura do auto de priso e, inclusive eventual fiana.
Se por acaso os envolvidos no comparecerem, a secretaria do Juizado, ou quem
suas vezes fizer, diligenciar a intimao de todos eles, inclusive do responsvel civil,
se necessrio.
Presentes os envolvidos na sala de audincias, ou em lugar destinado para tal fim,
o Promotor de Justia, o responsvel civil (se for o caso) e os Advogados, o Juiz far os
devidos esclarecimentos sobre a possibilidade da composio dos danos e da aceitao
da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade (prestao de
servio comunidade, interdio ou limitao de fim de semana) ou multa, mostrando,
inclusive a vantagem da transao: no gera reincidncia, no consta das certides de
antecedentes criminais, nem se constitui em ttulo executrio para atuar no cvel.[4]
Compete ao autor da ao exercer o direito de queixa, visando a condenao do
ru, e, simultaneamente, ou aps a condenao, postular a recomposio do dano.[5]
Nos Juizados Especiais Criminais cumpre ressaltar um dos seus graves
inconvenientes: a falta de controle sobre as condies da ao quando do recebimento
das denncias e queixas.

Inicialmente criados para desafogar as varas criminais, retirando delas uma srie
de crimes de menor potencial ofensivo, a crise dos JECs principia com o fracasso
nessa misso. No houve o tal desafogo e, no seu lugar, surgiu uma demanda nova e
imensa, uma verdadeira enxurrada de novas acusaes criminais por condutas
absolutamente irrelevantes e insignificantes para o Direito Penal.
Em geral os juzes e turmas recursais operam a partir de uma equivocada e
inconstitucional lgica de que, se o fato de menor gravidade (e a sano tambm),
haveria um menor nvel de exigncia probatria e rigor formal. Isso, alm de errado,
termina por prejudicar o julgamento e sentena nos casos de crimes contra a honra.
Ainda que se trate de crime de menor potencial ofensivo, deve-se verificar se h
relevncia jurdico-penal na conduta do ru.
Em suma, as condies da ao tambm so exigidas no Juizado Especial
Criminal, ainda que em geral os que l atuam disso se tenham olvidado, ou assim
faam parecer, pelo encobrimento gerado pelo utilitarismo estruturante do discurso da
informalidade.[6]

3. Ao penal de iniciativa privada.

A ao penal de iniciativa privada promovida pela vitima ou por quem tenha


qualidade legal para represent-la, conforme dispe o art. 100, 4, do Cdigo Penal.
Nessa modalidade de ao, o Ministrio Pblico funciona como fiscal da lei, no como
parte, isso porque o direito considera que a ao penal poder atingir a vitima de forma
to gravosa que se deixa a cargo dela a promoo ou no da referida ao. Tambm por
ser forma excepcional de persecuo penal, a ao penal de iniciativa privada depende
de expressa previso legal. Tal previso normalmente feita quando o texto legal afirma
que a ao somente se procede mediante queixa, a qual a pea processual que d
inicio mencionada ao de iniciativa privada.[7]
Essa modalidade de ao se encontra nos crimes contra a honra, tal como dispe o
art. 145, do CP, salvo quando no caso do art. 140, 2, da violncia resulta leso
corporal.
A ao penal privada, em qualquer de suas formas iniciada sempre atravs da
queixa, que no se confunde com a notitia criminis realizada na polcia e vulgarmente
denominada queixa.
Na avaliao do legislador, quando o interesse do ofendido superior ao da
coletividade, o cdigo atribui quele o direito privativo de promover a ao penal.
Muitas vozes levantaram-se contra a ao penal privada, afirmando tratar-se de
resqucios davindita privada, alimentadora de sentimentos perversos. Esses argumentos,
repetidos de tempos em tempos, no procedem, at porque, na realidade, a ao

continua pblica, uma vez que administrada pelo Estado atravs da sua funo
jurisdicional. E o que se permite ao particular to-somente a iniciativa da ao, a
legitimidade para movimentar a mquina judiciria, e nos estreitos limites do devido
processo legal, que de natureza pblica. A execuo penal atribuio exclusiva do
Estado, onde o particular no tem nenhuma interveno. Obtida a deciso condenatria,
esgota-se o direito do particular promover a ao penal. A partir da o Estado reintegrase na funo de punir, que intransfervel.[8] Referida espcie de ao inspira-se em
imperativos de foro ntimo, pois, envolvendo a honra pessoal, o ofendido prefere afastar
do strepitus fori, e assim evitar a publicidade escandalosa que a divulgao processual
provocaria; por isso o Estado permite a subordinao do interesse pblico ao particular.
Essa orientao visa evitar novo e penoso sofrimento vtima que, pela inexpressiva
ofensa, desproporcional gravidade entre a leso e a sano estatal correspondente, ou
pela especialssima natureza do crime, lesando valores ntimos, prefere amargar a sua
dor silenciosa, j que a divulgao e a repercusso social podem causar ao ofendido ou a
seus familiares dano maior do que a impunidade.[9] Como afirma Paganella Boschi,
se para a imposio da pena tivssemos que destroar ainda mais uma vida, ento o
sistema jurdico seria uma iniqidade.[10]
A ao penal nos crimes de calnia, difamao e injria, como regra geral, de
exclusiva iniciativa privada (art. 145, do CP), ao contrrio da acepo do Cdigo Penal,
segundo a qual a ao pblica incondicionada a regra geral; ser, no entanto, pblica
condicionada (art. 145, pargrafo nico) quando: a) praticada contra presidente da
Repblica ou contra chefe de governo estrangeiro (com requisio do ministro da
justia); b) contra funcionrio pblico, em razo de suas funes (com representao do
ofendido). E finalmente, a ao penal ser pblica incondicionada (arts. 140, 2, e
145, caput, do CP) quando, na injuria real, da violncia resultar leso corporal. Essa
uma peculiaridade exclusiva da injria, que os outros crimes contra a honra calnia e
difamao no tm. No entanto, a ao penal ser pblica incondicionada somente em
relao s leses corporais, pois, em relao ao crime de injria a ao penal continua
de exclusiva iniciativa privada. Ademais, com o advento da Lei n 9.099/95, que
transformou a natureza da ao penal no crime de leses corporais leves, deve-se rever
essa previso no crime de injria. Assim, quando resultarem leses corporais leves, a
ao penal ser pblica condicionada representao, e somente quando resultarem
leses graves a ao penal ser pblica incondicionada.[11]
Todos os crimes contra a honra definidos, no Cdigo Penal so apenados com
deteno. Assim, e em rigor, deveriam sujeitar-se ao procedimento que a lei traa para
os crimes punidos com deteno (arts. 539, 540 e 538, hoje revogados). Sem embargo,
foi inteno do legislador emprestar ao procedimento um cunho mais solene, com
prazos mais dilatados e campo probatrio mais extenso, de maneira a tutelar, mais
ainda, a honra das pessoas. Da sujeitarem-se a um procedimento especial. Especial por
vrias razes. Porque, malgrado punidos com deteno, subordinam-se ao rito comum
estabelecido para os crimes apenados com recluso (rectius: ao procedimento comum
ordinrio, previsto nos arts. 395 a 405, do CPP); especial porque, antes de ser recebida a
queixa, haver audincia de reconciliao entre querelante e querelado; especial porque,
alm dos meios normais de que o ru dispe para defender-se, acrescentaram-se mais
dois: a exceo da verdade, para a calnia, e a exceo da notoriedade, na difamao.
[12]

4. Do processo e do julgamento nos crimes contra a honra

A ao penal de iniciativa privada ser exercida pelo ofendido ou seu


representante legal atravs de queixa-crime.
Os crimes contra a honra, no nosso ordenamento jurdico so a calnia, a
difamao e a injria, no obstante o art. 519, do CPP refira-se apenas calnia e
injria, fazendo excluso tcita da difamao. Apesar disso, esse procedimento a ela se
estende. Antes do Cdigo Penal de1940 no havia, entre ns, a difamao com
esse nomem jris, vale dizer, como figura delitual autnoma. O Cdigo Penal de 1890,
no art. 317, b, dela cuidava como modalidade de injria. Por isso, quando da elaborao
do estatuto processual penal, que entrou em vigor em janeiro de 1942, por uma
lamentvel falha, os seus autores esqueceram-se de incluir no corpo do art. 519 a figura
da difamao. Mas nem por isso se tem por excluda desse dispositivo. E tanto exato
que o CPP, no art. 523, salienta que, quando for oferecida a exceo da verdade ou da
notoriedade do fato imputado, o querelante poder contesta a exceo no prazo de dois
dias, podendo ser inquiridas as testemunhas arroladas na queixa, ou outras indicadas
naquele prazo, em substituio s primeiras, ou para completar o mximo legal.
Assim, o procedimento de todos os crimes contra a honra obedece s regras
contidas no art. 519, salvo, como ele prprio o diz, quando tratados em lei especial.
Os crimes contra a honra de que trata o art. 519 so aqueles cujo processo e
julgamento compete ao Juiz singular. Evidente que mesmo na hiptese de os crimes
contra a honra serem de alada dos Tribunais, e malgrado o procedimento seja o traado
em leis especiais, as particularidades que oferece o estatuto processual penal devem ser
observadas, tais como conciliao, exceo da verdade e exceo da notoriedade do
fato, em se tratando de difamao.[13]
O rito processual da ao penal nos crimes contra a honra, inicia-se com o
oferecimento da queixa, conforme estabelece o art. 394, do CPP. O juiz antes de receber
a queixa, determinar o cumprimento do disposto no art. 520: devero ser notificado
querelante e querelado a comparecer, desacompanhados de seus advogados, audincia
de reconciliao. No despacho, o Juiz mandar seja ouvido o Promotor de Justia para
que, se for o caso, aplique o art. 46, 2 do CPP. Na audincia de reconciliao (art.
520, CPP), as partes sero ouvidas separadamente pelo Juiz. Primeiro o querelante;
depois o querelado. Havendo reconciliao, o querelante assinar um termo de
desistncia. Aps sua juntada no processo, o Juiz determinar o arquivamento do feito.
Caso no haja conciliao, segue-se, ento o procedimento comum sumrio ou
sumarssimo, conforme a pena mxima cominada.
O artigo 519 ao 523, do CPP, tratam dos crimes contra a honra cuja ao penal
de competncia do juiz singular. Quanto s pessoas que gozam de foro de prerrogativa
de funo, aplica-se a Lei n 8.038 de 28.05.90.

O nmero de testemunhas ser de at cinco no processo sumrio e de trs no


sumarssimo.
privada a ao penal quando a ofensa, em razo do cargo, vem a ser manifestada
quando o funcionrio pblico j deixou o exerccio da funo (referncia: art. 145,
pargrafo nico do CP).
Crime contra funcionrio pblico, a ao penal pblica condicionada
representao (CP, art. 145, pargrafo nico). incabvel ao penal privada. Sumula
714 do STF: concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do
Ministrio Pblico condicionada representao do ofendido, para a ao penal por
crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.
O art. 144 do Cdigo Penal estabelece que, se, de referncias, aluses ou frases, se
infere calnia, difamao ou injuria, quem se julga ofendido pode pedir explicao em
juzo. Aquele que se recusa a d-las ou, a critrio do juiz, no as d satisfatrias,
responde pela ofensa. A mesma regra se encontrava no art. 25 da revogada Lei de
Imprensa (Lei n 5.250/67).
Trata-se de excelente providncia para evitar que uma ao penal seja promovida
aodadamente, quando o prprio autor da pretensa ofensa pode dar explicaes
necessrias, desfazendo equvocos.
No processo penal comum, como o direito de queixa ou representao deve ser
exercido no prazo de 6 meses, a partir do momento em que a pessoa investida desse
direito vem a saber quem foi o autor do crime, e como se trata de prazo decadencial,
contnuo e peremptrio, no admitindo suspenso ou interrupo, o pedido de
explicao em juzo deve ser formulado com a antecedncia necessria para que no
haja a decadncia do direito de representao ou queixa.
O pedido de explicao compete, com exclusividade, ao ofendido, mesmo que se
trate de funcionrio pblico. Nem teria sentido o Ministrio Pblico formul-lo.
O Cdigo de Processo Penal no estabeleceu forma e procedimento para o pedido
de explicaes em juzo. Deve ser feito, pois, nos termos dos arts. 867 a 873 do CPC.
No caso do juiz indeferir o pedido, o interessado pode interpor recurso de apelo, com
fulcro no art. 593,II, do CPP.
Quando o querelado se retrata, conforme disposto no art. 143, do CP, extingue-se a
punibilidade, tratando de crime de calnia e difamao, no entanto, inadmissvel na
injria.
Nos crimes contra a honra, de ao penal exclusivamente privada, oferecida a
queixa e aps a observncia do disposto no 2, do art. 46, do CPP, o juiz, antes de
proferir o despacho de eventual rejeio, dever determinar a notificao das partes a
fim de comparecerem em juzo para a audincia de reconciliao, formalidade essencial
do procedimento cuja ausncia implica em nulidade.
A essa audincia, verdadeira condio imprpria de procedibilidade, pois que
exigida depois de iniciada a ao e no antes, como sucede normalmente, no devem

estar presentes os Advogados das partes, mesmo porque a atividade do Juiz, aqui, no
a de expor conceitos de crimes contra a honra, mas, to somente, tentar impedir com sua
prudncia e moderao, que o fato seja levado ao conhecimento da opinio pblica.
Essa a razo da audincia ser reservada.
Lograda a conciliao, ser lavrado um termo, subscrito pelo escrivo e assinado
pelas partes e pelo Juiz, em que ressalta a reconciliao, com o querelante abdicando do
direito de prosseguir na ao e o querelado concordando. No fundo, como se houvesse
perdo e aceitao. Feita a reconciliao, verdadeira causa extintiva da punibilidade no
prevista no art. 107 do CP, a queixa crime ser arquivada.
No havendo a conciliao, sero observadas as regras dos arts. 395 a 405 do CPP,
com vamos ver adiante.
A exceo da verdade o meio de defesa pelo qual o agente procura demonstrar a
veracidade do que afirmou (art. 520 do CPP). nos crimes de calnia que esse meio de
defesa apresenta extraordinria importncia.
A exceo da verdade, a prova da veracidade do fato imputado. Para existir
calnia necessrio que seja falsa a imputao. Logo, quando verdadeira, inexiste o
delito. Assim, provando o sujeito que est sendo processado por calnia que a
imputao era verdadeira, e, que o ofendido realmente praticou o fato definido como
crime, deve ser absolvido por ausncia de tipicidade. Nos termos da figura tpica,
calnia a imputao falsa de fato descrito como crime. Se a imputao no falsa,
mas verdadeira, inexiste tal delito por ausncia de adequao tpica. Mas nem sempre o
ru pode provar a verdade. H casos que, pela sua natureza, no permitem a exceo da
verdade.
Por fim, no se admite a exceo da verdade se do crime imputado, embora de
ao penal pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel. Se do crime
imputado de ao penal pblica ou privada, o ofendido pelo crime de calnia foi
absolvido por sentena transitada em julgado, a coisa julgada impede prova da verdade
(art. 138, do CP).
1 - Oferecimento da denncia ou queixa. Se for queixa, ser observado o disposto no
art. 46, 2, do CPP.
2 - A denncia poder ser rejeitada: se manifestamente inepta; se faltar pressuposto
processual ou condio para o exerccio da ao penal, ou se faltar justa causa para o
exerccio da ao penal (art. 395, I, II e III, do CPP).
3 - Em seguida, se o crime for de exclusiva ao penal privada, haver a audincia de
conciliao e julgamento de que trata o art. 520. Se houver conciliao o processo ser
arquivado.
4 - Se o Juiz no rejeitar a pea acusatria, determinar seja o ru notificado para
responder acusao, por escrito, no prazo de 10 dias.
5- O ru notificado por uma das formas indicadas no artigo 351 e seguintes do CPP.
6 - Notificado, dispor de 10 dias para dar sua resposta, podendo argir preliminares,
argir excees, notadamente a exceo da verdade ou da notoriedade do fato, e alegar

tudo que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as


provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao,
quando necessrio. (art. 401, do CPP).
7 - No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, notificado, no
constituir Defensor, o Juiz nome-lo- para oferec-la (art. 396-A, 2, do CPP)
8 - Aps a resposta o Juiz dever absolver sumariamente o ru, desde que verifique o
disposto no art. 397, do CPP.
9 - Recebida denncia ou queixa, o Juiz designar dia e hora para a audincia,
ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o
caso do querelante e do assistente (art. 399, do CPP).
10 Se o acusado estiver preso, ser requisitado para comparecer ao interrogatrio,
devendo o Poder Pblico providenciar sua apresentao (art. 399, 1, do CPP).
11 - Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60
dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222,
bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de
pessoas e coisas, interrogando-se por ltimo o acusado. Se for argida a exceo da
verdade, antes de o Juiz ouvir as testemunhas dever conceder o prazo de 48 horas para
que a acusao possa alterar o rol daqueles por ela arroladas ou complet-lo, nos termos
do art. 523, do CPP.
12 - Ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir o
acusado podero requere diligncias cuja necessidade, se origine de circunstncias ou
fatos apurados na instruo.
13 - No havendo requerimento ou se indeferido for, ser dada a palavra ao acusador
por 20 minutos, prorrogveis de mais 10, ao assistente (se houver), por 10 minutos, e
por ltimo a defesa pelo mesmo tempo da acusao. A seguir o Juiz proferir sentena.
Se o processo oferecer complexidade, as partes faro suas alegaes finais por meio de
memoriais, no prazo sucessivo de 5 dias. Observao: se houver nulidade, o momento
prprio para argui-l o das alegaes finais, nos termos do art. 571, II, do CPP.
14 - Havendo requerimento, e sendo deferido (ou mesmo determinada a diligncia de
oficio), o Juiz suspende a audincia e ordena a diligncia considerada imprescindvel.
15 - Concluda a diligncia, as partes apresentaro, no prazo sucessivo de 5 dias, suas
alegaes finais por memorial, e em 10 dias o Juiz proferir sentena.
Outra forma de defesa, no procedimento do crime de difamao, consiste na
argio da notoriedade do fato imputado. No cabe a mencionada forma de defesa na
injria porque a no h imputao de fato, e sim atribuio de qualidade. Tratando-se
de difamao, que consiste na imputao de fato que ofende a honra objetiva, admite-se.
A notoriedade a qualidade daquilo que ocorreu vista de todos ou sabido de todos.
E se o querelado ou ru no argir a exceo da verdade ou da notoriedade,
quando da defesa prvia, no mais poder faz-lo. Tampouco dever o Juiz permitir que
a defesa faa reperguntas sobre a veracidade ou falsidade do fato que o agente imputou
ao ofendido. Se isso fosse possvel, ficaria o acusador indefeso e no teria condies de

fazer contraprova, mesmo porque, quando ofertou a denncia ou queixa, arrolou


testemunhas que sabiam, apenas, do fato objeto da pea acusatria, ignorando se houve,
ou no, o crime imputado ao ofendido. Houvesse sido argido a exceptio, o acusador
teria oportunidade de alterar o rol das suas testemunhas, para a contraprova.[14]

5. Consideraes finais

No caso das infraes de menor potencial ofensivo a autoridade que tomar


conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar
imediatamente ao JECRim, com o autor fato e a vtima.
A partir da, no geral proposta a Transao Penal, ou seja, a pena restritiva de
liberdade poder ser substituda por restritiva de direitos.
Na verdade, satisfeita as exigncias legais, o autor do fato tem direito pblico
subjetivo em relao ao beneficio que lhe acarreta a transao e, por isso mesmo, no
poder ele ficar merc da boa ou m vontade do Ministrio Pblico. No se duvida
seja o MP o titular da ao penal e que a iniciativa para a transao parta dele. Com a
adoo do instituto da transao, pretendeu o legislador agilizar a Justia, dar-lhe
andamento clere nas infraes de pouca monta e, ao mesmo tempo apresentar pronta
resposta do Estado crimes de menor ofensividade. Ademais, se o processo no Juizado
especial orientado, dentre outros princpios, pelo da informalidade, parece-nos que no
se deve levar a ferro e fogo a questo da titularidade da ao penal.
Um dos graves inconvenientes do Juizado Especial Criminal a falta de controle
sobre as condies da ao quando do recebimento das denncias e queixas.
Mais grave ainda a relativizao da presuno de inocncia e de todo rol de
direitos e garantias que fundam o devido processo penal. Em geral, os juzes e turmas
recursais operam a partir de uma equivocada e inconstitucional lgica de que, se o fato
de menor gravidade (e a sano tambm), haveria um menor nvel de exigncia
probatria e rigor formal.
O fato de sua competncia ser restrita aos crimes de menor potencial ofensivo no
dispensa a demonstrao e anlise das condies da ao, especialmente a exigncia de
demonstrao da fumaa do crime e da justa causa. Ainda que os crimes contra a honra
sejam considerados de menor potencial ofensivo, deve-se verificar se h relevncia
jurdico-penal na conduta. Em se tratando de conduta insignificante sob o ponto de vista
jurdico-penal, deve a denncia ou queixa ser rejeitada. Da mesma forma se no vier
instruda com um mnimo de elementos probatrios da tipicidade, ilicitude e
culpabilidade.

6. Bibliografia

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 9 Ed. Saraiva. So Paulo,


2009.
BRANDO, Cludio. Curso de direito penal. Parte geral. Forense. Rio de Janeiro,
2008.
JESUS, Damsio de. Cdigo de Processo Penal anotado. 24 Ed. Saraiva. So Paulo,
2010
LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade constitucional. 6 Ed.
Lumen Juris. Rio de Janeiro, 2010.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 33 Ed. Saraiva. So Paulo,
2011.