CASO No.

3
La sociedad B (S.A) decide comprar la totalidad de las acciones de la sociedad A
(S.A.S) que a su vez es matriz de su filial C (S.A.S). Todas ellas son empresas
dedicadas a la actividad de fabricacin de maquinaria pesada. En la sociedad B hay
tres bloques siguiendo las reglas de pactos de accionistas- B1, B2 y B3. B1 es
mayoritario, y controla el 80% de las acciones. La decisin de comprar a A, fue
presentada por la junta directiva a una asamblea extraordinaria de socios, convocada
para el efecto. A la asamblea fueron convocados expresamente los socios que
comprendan los bloques B1 y B2. Esto porque entre los miembros de la Junta directiva,
solo tienen representacin los socios que componen los bloques B1 y B2, pero no
tienen ningn representante los del bloque B3 (0%) ,mayoria absoluta.
Frente a la propuesta de la decisin de adquirir a la sociedad A, votan favorablemente
los socios del bloque B1 y los de B2 votan en contra.
En el proceso de adquisicin A, presenta a la sociedad B, su balance y su estado de
activos y pasivos. A deja claro que ella controla a la sociedad C. Sin embargo, A,
OMITE informar a la sociedad B, que la sociedad C, es demandada en varios procesos
ordinarios laborales por no haber pagado oportunamente los aportes a seguridad social
pensiones- de sus trabajadores. Igualmente la Secretaria Distrital de Hacienda de
Bogot D.C., ha iniciado proceso de jurisdiccin coactiva contra la sociedad C, porque
no realiz oportunamente el pago del impuesto de INDUSTRIA, COMERCIO Y AVISOS.
El proceso de jurisdiccin coactiva ha finalizado y la decisin fue desfavorable a C,
existiendo una decisin ejecutoriada.
Se tiene adems que la sociedad D, que presta servicios de vigilancia y seguridad
privada, ha iniciado procesos de ejecucin por unas facturas que la sociedad A no ha
pagado, y que tampoco incluy en sus estados financieros ni en los balances de activos
y pasivos que present a la sociedad B en el proceso de adquisicin. Adems de la
accin cambiara derivada de las facturas, el representante legal de D, ejerci la accin
de desestimacin de la personalidad jurdica de que trata el artculo 42 de la ley 1258
de 2008 (Ley SAS).
Luego de 1 ao de haber adquirido la sociedad A, la sociedad B se da cuenta de las
obligaciones pendientes de las sociedades A y su filias C, y adems se percata del
estado calamitoso en que se encuentra la planta de produccin de A, lo obsoleto de la
maquinaria, la ruina que amenaza la bodega en que funciona la factora y que hace
parte de los activos sociales. Tambin se percata B, que gran parte de lo que en el
balance que presento la sociedad A como activos en realidad corresponde a cartera
irrecuperable y cuentas de difcil cobro.

La sociedad A, adems decidi dividir a su filial C, en C1 Y C2, para poder participar en

un proceso de adjudicacin de crditos blandos que adems tienen un componente de
subsidio, que el gobierno nacional ha diseado en el marco de la poltica de
competitividad e innovacin y que gestiona a travs de un banco privado pero con
recursos proveniente del Ministerio de Comercio, Industria y Turismo. Es claro que la
idea no es crear dos sociedades que actuaran separadamente, sino hacer una divisin
legal de C en C1 y C2, pero en la prctica estas seguirn desarrollando su objeto en
las mismas bodegas y con las mismas maquinarias y personal, como si fueran una sola
sociedad.
La escisin de C, en C1 y C2, pretenda que las sociedades se convirtieran en
MIPYMES para que el capital social fuese menor al de la original C, y de esta forma
poder acceder al crdito blando con componente de subsidio que se mencion, lo que
efectivamente sucedi luego del proceso respectivo.
Preguntas
1. Padece de algn vicio la convocatoria a la Asamblea de accionistas de la
sociedad B en la que se toma la decisin de adquirir a la sociedad A?:
RTA: en ningn momento porque se ajusta al Cdigo de Comercio, artculo 423.
Las reuniones extraordinarias de la asamblea se efectuarn cuando lo exijan las
necesidades imprevistas o urgentes de la compaa, por convocacin de la junta
directiva, del representante legal o del revisor fiscal. Adicionado conforme al Articulo
188 de la ley 22 de 1995 y cumpliendo con lo establecido en el articulo 185 del
mismo, lo decidido es de obligatorio cumplimiento para todos los socios, incluidos
los ausentes.
2. Existe y es vlida la decisin tomada en la asamblea extraordinaria de
accionistas de la sociedad B de comprar la totalidad de acciones de A?,
Cmo abogado que aconsejara usted a los socios del bloque B3 que
hicieran frente a las decisiones tomadas en la asamblea de marras?
RTA: Tal situacin est relacionada con el ejercicio abusivo del derecho de voto por
parte de un accionista mayoritario. La intervencin judicial en hiptesis de esta
naturaleza encuentra amplia justificacin en la doctrina societaria comparada. Para
Reyes Villamizar, la figura del abuso del derecho se ha convertido en uno de los
expedientes ms relevantes de proteccin de los derechos de los accionistas en los
regmenes societarios contemporneos. Debido a la complejidad de las situaciones que
se suscitan en el mbito de las sociedades, el simple anlisis relativo a la observancia
de reglas legales o contractuales suele ser insuficiente y, en no pocas ocasiones, puede
conducir a la imposibilidad de detectar el verdadero alcance de conductas contrarias a
Derecho la cual est prevista en el artculo 43 de la Ley 1258 de 2008, a cuyo tenor, se

considerar abusivo el voto ejercido con el propsito de causar dao a la compaa o a

otros accionistas o de obtener para s o para un tercero ventaja injustificada, as como
aquel voto del que pueda resultar un perjuicio para la compaa o para los otros
accionistas a pesar de observarse las normas sustanciales (sobre convocatoria,
qurum, mayoras decisorias, etc.) se busca un propsito que excede la finalidad del
derecho de votar a favor o en contra de una determinacin ya que lo idoneo seria para
proteger a los accionistas minoritarios, en asegurar que tales sujetos ocupen un escao
en la junta directiva. Ello les permitira participar de las decisiones que se adopten en
ese rgano social o, a lo menos, informarse acerca de las actividades de la junta, de
conformidad al los trminos del artculo 43 de la Ley 1258 de 2008. Debe reiterarse, en
este sentido, que el derecho de voto no puede convertirse en un instrumento para
lesionar deliberadamente a la minora, ni para que el accionista mayoritario se
adjudique prerrogativas especiales a expensas de los dems asociados. No. 800-073 del 19 de
diciembre de 2013 supersociedades

3. Qu aconsejara hacer usted a la sociedad B frente a las omisiones de

informacin de la sociedad A, acerca de sus obligaciones pendientes con
la sociedad D, y las de la filial de A, esto es, la sociedad C? Es
responsable A de las obligaciones de naturaleza laboral y pensiona, as
como las tributaria de la sociedad C?
RTA: Sobre el particular es pertinente sealar en primer lugar, que la consolidacin
de estados financieros es una obligacin de origen legal que, de acuerdo con lo
establecido por el artculo 35 de la Ley 222 de 1995 en concordancia con lo
dispuesto por el artculo 122 del Decreto 2649 de 1993, pesa sobre la matriz o
controlante que de conformidad con el artculo 2 del aludido decreto est obligada a
llevar contabilidad en Colombia y que, a su vez, se encuentre en alguno de los
supuestos de subordinacin y control previstos en la ley. En tal virtud, dicha matriz o
controlante, adems de preparar y presentar estados financieros de propsito
general individuales, debe preparar y difundir estados financieros de propsito
general consolidados. Estos ltimos han de presentar la situacin financiera, los
resultados de las operaciones, los cambios en el patrimonio, as como los flujos de
efectivo de la matriz o controlante y sus subordinados y dominados, como si fuesen
un solo ente. Adicionalmente, las inversiones que la matriz o controlante tenga en
las subordinadas, se deben contabilizar por el mtodo de participacin patrimonial.
Ahora bien, en cuanto a las sanciones a que habra lugar para las personas que
estando obligadas a consolidar estados financieros no lo hagan, el artculo 86,

numeral 3 de la Ley 222 de 1995, establece que esta Entidad impondr multas,
sucesivas o no, hasta de doscientos salarios mnimos legales mensuales, a quienes
incumplan sus rdenes, la ley o los estatutos. En efecto, y como quiera que en estos
eventos se estara frente al incumplimiento de una obligacin legal, la
Superintendencia de Sociedades podr imponer la sancin correspondiente a
aquellas personas naturales o jurdicas comerciantes, que hayan incumplido la
obligacin legal de consolidar estados financieros, siempre que no se trate de
entidades vigiladas por la Superintendencia Financiera de Colombia o por otra
superintendencia que tenga asignada tal facultad. En los anteriores trminos ha sido
atendida su solicitud, con la advertencia que la respuesta recibida tiene el alcance
sealado por el artculo 28 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, sustituido por la Ley 1755 del 30 de junio de 2015.
Lo que se debe hacer es interponer ante la superintendencia de sociedades, una
denuncia a la junta directiva y al rgano administrador por no haber tenido el
cuidado de buen padre de familia al inspeccionar los documentos entregados y
hacer el respectivo anlisis financiero, si bien es cierto los informes que se entregan
se presumen ajustados a la verdad y acompaados del principio de la buena fe no
es bice para que el rgano administrador haga las auditorias necesarias para
confirmar que todos los componentes financieros y obligacionales estn acorde a la
verdad y poder hacer una operacin limpia y eficaz ante la junta directiva y los
socios de la compaa. OFICIO 220-104287 DEL 04 DE AGOSTO DE 2015 SUPERSOCIEDADES
4. Qu obligaciones de sanear surgen cuando se adquieren unas pocas acciones de
una sociedad y cuales cuando se adquiere la totalidad de las mismas? No le encuentro
lgica a este punto en respuesta
5. Qu tipo de acciones legales podra ejercer la sociedad B frente a los socios
de A, teniendo en cuenta las circunstancias de la obsolescencia de la maquinaria
y la amenaza de ruina de la planta de produccin?
RTA: la accin ser la de saneamiento por eviccin, reglada por los artculos 1893 y
complementarios del Cdigo Civil y por los artculos 940 y complementarios del Cdigo
de Comercio. C. Si es la de procurar una posesin til de la cosa vendida, o sea, el
saneamiento de los vicios redhibitorios u ocultos que presente la cosa luego de la
venta, la accin ser la prevista en los artculos 934 y complementarios del Cdigo de
Comercio y el artculo 1914 y complementarios del Cdigo Civil. Adems, el
ordenamiento mercantil, para las compraventas reguladas por el Cdigo de Comercio,
va ms all de lo que regula el Cdigo Civil en lo atinente a las modalidades de garanta
de la cosa, permitiendo para esos casos discutir en cuanto a la calidad, cantidad y
sanidad de la cosa, lo que se consagra en sus artculos 914, 915, 916, 931 y 939;

Estas particulares obligaciones de saneamiento se caracterizan porque surgen con

posterioridad a la ejecucin de las obligaciones de dar en el contrato de compraventa y
corresponden al deber posterior del vendedor, luego de haber traditado y entregado la
cosa vendida en los acontecimientos en los que el enajenante debe responder por los
defectos ocultos de la cosa, llamados redhibitorios o de naturaleza intrnseca. Ellas, las
obligaciones de saneamiento, tienen como finalidad garantizarle al comprador una
posesin pacfica y til de la cosa vendida, evitando que esta sea evictada o impidiendo
que el comprador no pueda usar la cosa en la funcin que esperaba darle o solo
posibilitndole utilizarla restringidamente, dados los defectos que est presente.
issn: 2145-3381 - Ao 2 - No. 3 - Julio-Diciembre de 2010 Las diferentes obligaciones en el proceso negocial de la compraventa
Agustn Uribe Ruiz*

6. Puede ejercerse alguna accin frente a la escisin de C en C1 y C2 y que

efectos legales tendra la misma?, Qu accin sera?, Quin tendra legitimidad
por activa para incoar esa accin?
RTA: En este punto se presenta una accin de carcter penal que es el fraude a la ley
en restricciones impuestas para adquirir crditos blandos dirigidos exclusivamente a
minipymes haciendo uso irregular de las formas asociativas mediante estrategias de
interposicin societaria , y se estructuro al no aplicar el artculo 28 de la ley 222 de 1995
donde se conforma un grupo empresarial, haciendo sus respectivos informes legales
de esta figura en la cmara de comercio d donde est inscrito C, donde Existen unos
lmites o restricciones en lo que tiene que ver con el acceso a los incentivos y los
beneficiarios y los proyectos que se pueden financiar a travs de ellos, los cuales
eludieron para beneficio personal al presentar dos solicitudes. Sentencia No. 801-055 del 16 de
octubre de 2013 supersociedades

7. Cmo juez, usted concedera sentencia favorable a la pretensin de la

sociedad D de declarar la desestimacin de la personalidad jurdica de A por no
haber pagado las facturas derivadas de la prestacin del servicio de seguridad y
vigilancia privada?
RTA: A la luz de lo anterior, es claro para el Despacho que las actuaciones debatidas en
el presente proceso no tienen la virtualidad para justificar la desestimacin de la
personalidad jurdica. Ello se debe a que los elementos probatorios disponibles no dan
cuenta de un claro abuso de la figura societaria, sino que apuntan, ms bien, al
incumplimiento de las obligaciones dinerarias a cargo de la compaa demandada.
Aunque los anteriores hechos podran servir de justificacin para adelantar un proceso
en el que se reconozca el incumplimiento de las obligaciones adquiridas bajo los
contratos de prestacin de servicios, las circunstancias fcticas aducidas por el
demandante no pueden dar lugar a que se aplique la sancin de desestimacin. As las

cosas, este Despacho debe concluir que el demandante no ha probado la existencia de

un abuso de la figura societaria que amerite la desestimacin de la personalidad
jurdica. Por lo dems, una vez analizadas las actuaciones. Nmero del proceso 2013-801-059
supersociedades