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Felipe Fonseca de Lima Lacerda

OAB/PE 28262

EXM (A) SR(A) JUIZ (A) AUDITOR (A) DA JUSTIA MILITAR DO ESTADO DE
PERNAMBUCO.

NERICLIO FREIRES E SILVA SD PM 103.175-9/1 CPM/8 BPM, brasileiro,

casado, portador da CI n 46.324 PMPE, CPF n 022.482.344-22, residente e domiciliado na
Travessa Jos Santiago, n 173, Centro, Grossos - Verdejante - PE, CEP 56.120 000, atravs
de seu advogado in fine assinado, procurao em anexo (DOC. 01), com escritrio
profissional firmado no rodap neste

documento, onde recebe intimaes, vem,

respeitosamente, perante V. Ex, propor

AO ORDINRIA DE NULIDADE DE ATO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR
contra deciso proferida pelo TENENTE CORONEL PM VALME ZEFERINO DE
SOUZA, no Quartel do 8 BPM, Av. Coronel Veremundo Soares, S/N, Nossa Senhora das
Graas - Salgueiro PE, CEP 56000-000, o mesmo se encontra atualmente no comando do
CPS I, a Rua Cel. Cornlio Soares, 651, Nossa Senhora da Penha, Serra Talhada PE, CEP
56.900 000, pelos motivos adiante elencados:
ASSISTNCIA GRATUITA
Requer destarte, considerando o elevado aumento de impostos as taxas e custas
processuais e sendo o autor uma pessoa de poucos recursos, conforme declarao em anexo
Av. Governador Agamenon Magalhes, n 2936, Ed. Sobrado Empresarial, Sala 201, Espinheiro,
Recife - PE, CEP. 52021-170, telefone: (81) 3221-1449

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(DOC. 02) que lhe seja concedido o beneficio da Assistncia Jurdica Gratuita, nos termos da
Lei n 1.060/50.
DOS FATOS
1 - Senhor Juiz Auditor da Auditoria da Justia Militar do Estado de Pernambuco, eis as
punies que foram aplicadas, segundo respectivos Boletins de publicao, abaixo transcritas,
cujas cpias seguem anexo:
FALTA AO SERVIO DIA 09 DE JULHO DE 2011:
I No dia 09 de agosto de 2011, o requerente foi comunicado pelo SGT PM Inaldo Por
supostamente ter faltado ao servio de Festa do Milho cidade do Cedro PE, das 21h00min.
s 05h00min. (DOC. 01).
II No dia 12 de julho de 2011, o requerente foi notificado sobre tal acusao (DOC. 02).
III No dia 18 de julho de 2011, apresentou razo escrita de defesa (DOC. 03).
IV No dia 21 de julho de 2011, sem que houvesse terminado tal procedimento, de acordo
com BI n 135/11, 8 BPM, o comando pede que seja instalado um Processo de
Licenciamento a Bem da Disciplina (DOC. 04).
EMENTA: CONSTITUCIONAL - ADMINISTRATIVO - MILITAR ATIVIDADE
CIENTFICA - LIBERDADE DE EXPRESSO INDEPENDENTE DE CENSURA OU
LICENA - GARANTIA CONSTITUCIONAL - LEI DE HIERARQUIA INFERIOR INAFASTABILIDADE

PROCESSO

ADMINISTRATIVO

DISCIPLINAR

TRANSGRESSO MILITAR - INEXISTNCIA - FALTA DE JUSTA CAUSA - PUNIO

ANULADA - RECURSO PROVIDO. I - A Constituio Federal, luz do princpio da
supremacia constitucional, encontra-se no vrtice do ordenamento jurdico, e a Lei Suprema
de um Pas, na qual todas as normas infraconstitucionais buscam o seu fundamento de
validade. II - Da garantia de liberdade de expresso de atividade cientfica, independente de
censura ou licena, constitucionalmente assegurada a todos os brasileiros (art. 5, IX), no
podem ser excludos os militares em razo de normas aplicveis especificamente aos
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membros da Corporao Militar. Regra hierarquicamente inferior no pode restringir

onde a Lei Maior no o fez, sob pena de inconstitucionalidade (grifo meu). III Descaracterizada a transgresso disciplinar pela inexistncia de violao ao Estatuto e
Regulamento Disciplinar da Polcia Militar de Santa Catarina, desaparece a justa causa que
embasou o processo disciplinar, anulando-se em consequncia a punio administrativa
aplicada. III Recurso conhecido e provido. (STJ RMS n 11587/SC, Rel. Ministro
GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 16/09/2004, DJ 03/11/2004 pg. 206).
EMENTA:

CONSTITUCIONAL.

ADMINISTRATIVO.

NULIDADE

DE

ATO

ADMINISTRATIVO. AMPLA DEFESA E CONTRADITRIO. INAFASTABILIDADE.

GARANTIAS CONSTITUCIONAIS AOS LITIGANTES EM GERAL. Embora estejam os
servidores militares submetidos disciplina e regime jurdico prprios, que os distinguem dos
funcionrios pblicos civis, encontram-se tambm sujeitos aos princpios constitucionais do
contraditrio e da ampla defesa quanto s infraes disciplinares que lhes so imputadas,
conforme orientao assente na Suprema Corte. - A sindicncia e o processo administrativo
disciplinar, civil ou militar, so procedimentos de natureza vinculada e sujeitos ao
controle de legalidade pelo Poder Judicirio, sendo as garantias constitucionais do
devido processo legal e do contraditrio e ampla defesa de observncia obrigatria
tambm no mbito administrativo, sob pena de nulidade do procedimento (grifo meu). Outrossim, em que pese a Administrao Pblica estar adstrita ao princpio da legalidade, no
h que prescindir de observar o princpio constitucional do devido processo legal,
oportunizando o contraditrio e a ampla defesa, mormente cuidando o licenciamento a bem da
disciplina de uma penalidade e, no, de simples dispensa discricionria. - O desligamento do
apelado, a bem da disciplina, sem apurao da suposta falta atravs de procedimento
administrativo regular, com oportunidade de contraditrio e ampla defesa, enseja a nulidade
do ato administrativo correspondente, por violao clusula ptrea insculpida no art. 5, LV,
da Lei Magna. - Conclui-se, pois, que nula a punio disciplinar quando no resulta do
devido processo legal e quando no propiciado do servidor o direito ao contraditrio.
Simples sindicncia no guarda consonncia com os princpios constitucionais da ampla
defesa e do contraditrio, no podendo dar causa a sano disciplinar. - Conhecimento e
improvimento do recurso e da remessa necessria. (TRF2 Apelao Cvel n 322372/RJ
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6 Turma Especializada Rel. Des. Federal Carlos Guilherme Francovich, j. 28.05.08, DJ de

09.07.2008, pg. 106)
1 - Como fcil de perceber, existe ilegalidade quanto aplicao isolada destas punies,
haja vista que aos procedimentos administrativos de que resultaram as referidas sanes
disciplinares no se conferiu o devido processo legal, com ampla defesa e contraditrio, o
que as acomete de nulidade absoluta, as ditas nulidades constitucionais insanveis,
notadamente pela supresso das seguintes formalidades indispensveis perpetrao da
vontade da Lei Magna:
a) A inexistncia de Processo Administrativo Disciplinar PAD, com procedimento
sumrio, isto , instaurao de portaria, defesa escrita preliminar, audincias de interrogatrio,
auto defesa oral, de defesa e de acusao, com presena obrigatria de advogado em todas as
fases, smula 343 STJ, de 21/09/2007, e por fim, as alegaes finais, redigidas quer por
advogado ou at pelo prprio acusado, em cada procedimento ensejador destas punies,
incisos LIV e LV, Art. 5, da Constituio Federal. Smula 343 STJ: obrigatria presena
de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar.
b) As decises que as aplicaram carecem de fundamentao mnima, vez que sequer foram
suscitados os argumentos da defesa escrita preliminar apresentada, no que a autoridade
administrativa apenas considerou de forma genrica e com elstica discricionariedade, se no
dizer por mero
Arbtrio, que os argumentos da defesa no foram convincentes, sem ao menos expor-lhes as
razes, assim como deliberar qualquer juzo de valor sobre o mrito dos casos concretos, a
mal fazer do princpio da livre apreciao fundamentada, de que dependem os atos da
Administrao Pblica em geral, Art. 37, caput, CFRB. Sntese: A Administrao Pblica
dos Estados obedecer aos princpios da legalidade e eficincia.
3 - Observa-se que nestas punies no foram oportunizados a ampla defesa e contraditrio
efetivos. Especificamente, a nica modalidade s defesas resumiu-se em comunicaes,
contendo o teor da acusao, para o acusado formatar por escrito a prpria defesa no prazo de
cinco (05) dias teis, embora no tendo conhecimento jurdico bastante, sendo fatalmente
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suprimidas as demais etapas imprescindveis ao devido processo legal, e o que pior, tais
alegaes escritas nem sequer foram devidamente deliberadas pelo julgador administrativo.
4 - Oportuno dizer que o CDMEPE omisso a respeito do processo legal ampla defesa e
contraditrio. Todavia, no vige em nosso ordenamento jurdico o juzo de non liquet, e sim, o
princpio da integratividade, em que na ausncia de norma reguladora das garantias
constitucionais, o julgador deve recorrer analogia, doutrina, costumes,princpios gerais de
direito, jurisprudncias e jarges jurdicos. Alm disso, vale lembrar que no compete aos
Estados legislar sobre direito processual, porquanto o Art. 22, inciso I, da Constituio
Federal, define que tal competncia privativa da Unio. Dessa forma, tem-se que o
julgador administrativo, em realizando o processo para fins de transgresso disciplinar, no
mbito das polcias militares estaduais, precisa buscar guarida nas legislaes federais
pertinentes, com intuito de assegurar eficcia plena ao dito constitucional, com referncia
infugibilidade das garantias ptreas, no caso em anlise, o devido processo legal, com direito
ampla defesa e contraditrio, com todos os meios e recursos inerentes aos acusados em
geral, quer na esfera judicial ou administrativa, incluindo-se os integrantes das polcias
militares, em qualquer procedimento interno que os coloque na condio de acusado,
ensejando-lhes punio administrativa, as reputadas transgresses disciplinares. Igualmente,
essa medida visa conferir aos policiais militares a isonomia dispensada aos demais servidores
pblicos e banir discriminaes em razo da situao profissional, porque em uma Repblica
Democrtica de Direito, a igualdade deve prevalecer sobre todas as coisas.
5 - Do mesmo modo, ningum pode ser punido, mesmo que transgresso disciplinar, sem o
devido processo legal, em que sejam assegurados efetivamente ampla defesa e contraditrio,
com todos os meios inerentes. o que determina a Constituio Ptria, em seus dispositivos
insertos nos incisos LIV e LV, do consagrado art. 5.
6 - J na tica da jurisprudncia, a recente smula n. 343, do STJ, pressupe nulidade
absoluta a ausncia de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar.
Este precedente tambm vlido aos militares federais e estaduais, conquanto vulnerveis a

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punies disciplinares, as quais prescindem de processo administrativo disciplinar, no

procedimento isolado de cada punio.No incide aqui o enunciado da smula vinculante n.5
do STF, pois a defesa tcnica pode ser elaborada pelo prprio acusado, sendo necessrio
apenas que seja instaurado um PAD especfico, a fim de apurar o mrito de cada punio, e
no somente para efeitos de excluso.
7 - Com todo respeito, percebe-se com clareza que o direito de defesa conferido nas punies
em tela vale reportar, uma simples defesa
escrita, redigida pelo prprio acusado e julgada conforme o convencimento ntimo da
autoridade administrativa, em detrimento do livre convencimento fundamentado patente no
sistema jurdico brasileiro,no passa de um embuste para rotular uma ampla defesa e
contraditrio meramente ilustrativas e que no produz nem de longe os devidos efeitos legais.
8 - Uma vez que cabalmente desrespeitados os mandamentos constitucionais inclinados
espcie, os atos impugnados so invlidos, podendo-se afirmar que tais punies so
inconstitucionais, j que as normas constitucionais so soberanas, de aplicao plena e
imediata, devendo a elas subordinarem-se todas as leis infraconstitucionais, consoante
tambm o princpio da hierarquia das leis, no sendo coerente negar-lhes aplicao, reduzir a
plena eficcia ou omitir-se quanto aos seus preceitos fundamentais, em decorrncia de lacuna
ou falta de lei especfica a disciplinar a matria, ou seja, a denominada anomia jurdica.
indispensvel um maior esforo do julgador competente, no para substituir-se ao legislador,
mas para usar do discricionrio com o mister de afastar o non liquet,assimilar o princpio da
integratividade, atuando como legislador positivo no devido processo substancial, de tal forma
a garantir concretude maior das regras
constitucionais, embora que de maneira difusa, porm legal e necessria, impedindo que a
anomia implique reduo ou supresso dos direitos dos policiais militares, quanto s garantias
ptreas, inclusive, a ampla defesa e contraditrio, com performance anloga a dos acusados
administrativamente no sujeitos ao regimento estatutrio militar.
9 - Impende ressaltar que em consequncia das supras punies disciplinares, foi deflagrado
um Processo Administrativo Disciplinar, PAD, para aquilatar a capacidade de permanecer nas
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fileiras da polcia militar, em face das sucessivas sanes haverem gerado mculas no
conceito disciplinar do requerente, que acabou ingressando no comportamento MAU. Curioso
notar que neste processo est sendo viabilizado o devido processo legal, inclusive com
assistncia de defensor dativo!Contudo, no merece prosperar, haja vista que tem por
motivao atos manifestamente nulos, assim tambm, no h mais falar em mrito das
punies,mas na possibilidade de permanncia nos quadros da Polcia Militar de Pernambuco,
em funo das punies j consuma e impregnadas de vcio insanvel. A verdade que se
deveria ter firmado o direito ampla defesa e contraditrio, da forma como vem sendo
desencadeado no PAD do Processo de Licenciamento a Bem da Disciplina (excluso), em
cada uma das punies aplicadas, para somente ento, se fosse o caso, detonar o processo de
expulso.Conforme j sublinhado, o referido PAD GLOBALno tem por finalidade
investigar o mrito das punies, sendo que o devido processo nele assegurado, longe de ter o
condo de suprimir ou at substituir-se perante a necessidade do direito em exame, em
ocasio da aplicao de cada uma das punies, em seu proceder isolado. Isto , em cada
sano administrativa, faz-se indelvel o processo em que seja oportunizada a efetiva ampla
defesa e contraditrio, e no apenas nos chamados PADs ou Conselhos de Disciplina. Melhor
dizendo, primordial um PAD semelhante ao que visa excluso, em cada punio
disciplinar!
10 - Destarte, h se reconhecer a manifesta ilegalidade das punies em pauta, por conta das
nulidades absolutas inconstitucionais, no que alude supresso do devido processo legal,
com ampla defesa e contraditrio e todos os meios e recursos inerentes, quando do
procedimento respectivo a cada punio acima citada. Portanto, inescusvel requere conceder
a anulao de todas essas punies e tambm declarar a nulidade do PAD Licenciamento a
Bem da Disciplina de excluso
nelas embasado, mxime por se tratar de exaurimento sem justa causa de atos administrativo
eivados de vcios insanveis.
11 - Do exposto requeiro:

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a) A anulao das referidas punies, em virtude de ilegalidade, qual seja, a falta do devido
processo legal com ampla defesa e contraditrio, com os meios plausveis, quanto ao
procedimento isolado de que resultou cada uma dessas punies.
b) A nulidade do PAD Licenciamento a Bem da Disciplina respectivo, para fins de excluso,
por falta de justa causa, visto que instaurado ante punies administrativas visivelmente
nulas.
c) que seja levado ao conhecimento do sempre zeloso MPPE.
Nestes Termos,
Pede e espera deferimento.
Recife PE, 24 de junho de 2012.

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ADVOGADO DA SILVA
OAB N 0000

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