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A Tpica na argumentao jurdica segundo

Theodor Wiehweg
A partir da Teoria da Argumentao, comearam a ser analisadas
tentativas de trazer racionalidade ao discurso jurdico. Theodor Viehweg
sugeriu a sua teoria tpico-problemtica para tal funo.

Por Tayana Wood Schalcher

INTRODUO
A proposta do presente trabalho apresentar a teoria tpica de Theodor Viehweg, um dos
maiores luminares na construo da Teoria da Argumentao, a qual surgiu na segunda
metade do sculo XX com o objetivo de propor mecanismos de controle de racionalidade sobre
o discurso jurdico, buscando critrios seguros para fundamentar as decises.
Tentar-se- realizar uma anlise e estabelecer onde se encontra a tpica de Viehweg diante da
questo do tema proposto - Teoria da Argumentao: racionalidade ou artificialismo? Ou seja,
buscar-se- determinar se a tpica de Viehweg uma teoria que possibilita a racionalidade ou
o artificialismo na argumentao.
Para isso, em um primeiro momento ser feita uma abordagem sobre o surgimento da tpica
e o seu objetivo de romper com o mtodo sistemtico-dedutivo. Em um segundo momento,
sero apresentadas as caractersticas da tpica, desenvolvendo seu conceito e suas
particularidades. Logo aps, sero apresentadas as crticas feitas a essa teoria.

1 A TPICA DE THEODOR VIEHWEG NO DIREITO

A tpica referida por Theodor Viehweg foi desenvolvida por Aristteles e sua forma
problemtica j fazia parte prtica jurdica dos romanos, que subordinavam-se s decises dos
casos concretos de onde tiravam seus fundamentos de validade. Como confirma Fiuza:
Os pretores e jurisconsultos romanos, dada a pobreza do texto legal, desenvolveram,
principalmente na poca clssica ( 126 a.C. a 285 d.C.), uma forma de pensar tpicoproblemtica, solucionando os conflitos concretos de forma casustica, com base na opinio
communis e na argumentao retrica. A justia se construa com base nas decises concretas,
das quais se extraam princpios que serviam de fundamento de validade a cada nova deciso.
1

Viehweg resgata a forma tpico-problemtica da antiguidade clssica como uma outra forma

de fundamentar o raciocnio. Ele reintroduz a argumentao como ferramenta do direito para

a busca da deciso.

Originada [...] simultaneamente como uma teoria dos lugares comuns e como uma teoria da
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argumentao e dos raciocnios dialticos , a tpica provocou a partir da dcada de 50

mudanas no direito, cujo instrumento utilizado para analisar os raciocnios jurdicos, at
ento, estava fixado no positivismo jurdico de mtodo sistemtico lgico-dedutivo, como
afirma Margarida Camargo:
A lgica formal, de feio cartesiana, no dava mais resposta satisfatria complexidade das
questes jurdicas. Da verificarmos, na filosofia do direito do sculo XX, toda uma tendncia
em si resgatar a antiga arte retrica dos gregos e a prtica jurdica dos romanos, para construir
um modelo de fundamentao mas condizente legitimao judicial, visando a validez e a
eficcia.

As barbries cometidas pelo nazismo sob a proteo da lei fizeram necessrio construir um
novo modelo de legitimao para as decises jurdicas Assim, a tpica surge como um
contraponto ao modo de pensar sistemtico-dedutivo.
2 CARACTERSTICAS
A tpica uma parte da retrica conceituada por Theodor Viehweg como uma tcnica de
pensar problemas. Isto , um estilo de pensamento, uma tcnica de interpretao do direito
cuja finalidade indicar meios de como se agir diante de problemas, buscando sempre
encontrar uma soluo justa para qualquer caso.
A teoria tpica veio para romper com o mtodo sistemtico-dedutivo, com a lgica formal que
interpreta o direito como um sistema fechado. Ela tem uma idia contrria, interpreta o direito
como um sistema aberto (no h certezas absolutas, nada indiscutvel), parte do
simplesmente provvel, de conhecimentos fragmentrios, ou seja, seus pontos de partida so
abertos para discusso, so tentativas eternas de compreenso. Lorenzetti apud Fiuza
confirma: O Direito no um sistema meramente dedutivo, sim um sistema dialtico,
orientado ao problema, uma recompilao de pontos de vista sobre o problema em
permanente movimento; aberto e pragmtico.

A tpica parte do reflexo para a reflexo, do especfico para o geral, ou seja, a partir do
problema encontra-se a soluo da qual so retirados os fundamentos de validade. Alm disso,
a tpica se dirige para o problema e em razo deste. Viehweg acredita, que a tpica a forma
adequada para o direito equacionar suas questes, pois para ele o direito arte de pensar
problemas.
A tpica apresenta como caractersticas fundamentais: ser problemtica; buscar e analisar
premissas, tendo esta atividade como principal, j que para a tpica a nfase recai nas
premissas; e usar como argumentos iniciais do dilogo os topos ou lugares-comuns que
consistem em idias aceitas consensualmente e como uma grande fora persuasiva. Manuel
Atienza confirma:
Viehweg caracteriza la tpica como un ars inveniendi, como uma tcnica del pensamiento
problemtico em la que el centro lo ocupa la nocin de topos o lugar comn. Ello significa que, para
l, lo que importa em la argumentacin jurdica no es la ars iudicandi, esto es, la tcnica consistente
em infrir unas proposiciones de otras [...], sino el ars inveniendi, el descubrimiento y examen de las
premisas.

Essas caractersticas apresentadas, que envolvem o objeto, a atividade e o instrumento da

tpica, respectivamente, so inteiramente ligadas entre si. Assim, a tpica orienta e d forma
ao discurso jurdico com a inteno de persuadir o ouvinte. Vale lembrar, que esta com seu
processo dialtico enriquece o discurso atravs do confronto entre as teses e antteses.
Inicialmente na tpica, buscam-se as premissas para problematiz-las e argumentar com base
nelas tentando encontrar solues de como resolver o problema. Para isso, so utilizados os
topos, j citados acima, isoladamente. Para Viehweg, isso uma tpica de primeiro grau. J
quando so delimitadas reas argumentativas, com a inteno de dar mais segurana ao
procedimento, e so elaborados conjuntos de topos conforme certos critrios problemticos,
tem-se para Viehweg a tpica de segundo grau.

3 CRTICAS TEORIA TPICA

A tpica de Viehweg alvo de crticas e aqui sero mencionadas algumas delas, como serem
seus conceitos julgados imprecisos e esta permanecer em um nvel de grande generalidade,
subestimando a lei, a dogmtica e os precedentes, como se v respectivamente, em Otte apud
Alexy e Manuel Atienza:
necessrio saber o que se deve entender por teoria tpica (...), pode significar trs coisas
diferentes: (1) uma tcnica de buscar premissas para um argumento; (2) uma teoria quanto a
natureza das premissas; e (3), uma teoria sobre a aplicao das premissas nos argumentos
justificativos da lei.

A tpica no permite ver o papel importante que a lei (sobretudo a lei), a dogmtica e o
precedente desempenham no raciocnio jurdico: ela fica na estrutura superficial dos
argumentos padres e no analisa a sua estrutura profunda, permanecendo num nvel de
grande generalidade que est distante do nvel da aplicao como tal do Direito.

Manuel Atienza julga ser o modelo tpico ingnuo, tendo em vista que Viehweg afirma que a
jurisprudncia deve buscar solues justas, a partir de conceitos e proposies extrados da
prpria justia. Este afirma ainda, no ser a tpica uma teoria autntica ou suficiente da
argumentao, no entanto reconhece que na tradio do pensamento da tpica jurdica
inaugurada por Viehweg pode-se encontrar sugestes e estmulos de inegvel valor para quem
deseja comear a estudar - e a praticar - o raciocnio jurdico.

CONCLUSO
A teoria da argumentao surgiu na segunda metade do sculo XX com a inteno de trazer
racionalidade e assim segurana ao discurso jurdico. Theodor Viehweg, props a sua teoria
tpica tentando alcanar esse objetivo. Porm, como ficou claro no decorrer do presente
trabalho, a tpica no um tipo de argumentao racional, todas as suas caractersticas
trazem insegurana ao discurso jurdico. Pensar caso a caso, ser problemtica, utilizar opinies
aceitas e defend-las ou rebat-las de acordo com a vontade do cliente, podendo ter um
mesmo caso solues diferentes no traz nenhum critrio seguro s decises jurdicas, o que
prova ser a tpica uma teoria baseada no artificialismo.
Referncias

ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica. 2.ed. So Paulo: Landy, 2006.

ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. 3. ed. Trad. De Maria
Cristina Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2003.
______. Derecho y argumentacin. Bogot: Universidad Externado de Colmbia, 2001.
BITTAR, Eduardo; ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito. 2.ed. So Paulo:
Atlas, 2002.
CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e argumentao: uma contribuio ao
estudo do direito. 3.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 10.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007.
JNIOR, Trcio Sampaio Ferraz. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao.
5.ed. So Paulo: Atlas, 2007.

Notas
1 FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 10.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p.109-110.
2 BITTAR, Eduardo; ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito.2.ed. So
Paulo: Atlas, 2002, p.409.
3 SAMPAIO, Trcio. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. 5.ed. So
Paulo: Atlas, 2007, p.328.
4 CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e argumentao: uma contribuio
ao estudo do direito. 3.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 140-141.
5 FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 10.ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p.100.
6 ATIENZA, Manuel. Derecho y argumentacin. Bogot: Universidad Externado de Colmbia,
2001, p.45.
7 ALEXY, Robert. Teoria da argumentao jurdica. 2.ed. So Paulo: Landy, 2006, p.31.
8 ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. 3. ed. Trad. De
Maria Cristina Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2003, p.75.
9 op. cit., p.78.