Junio 2015
ANTECEDENTES
Clasificacin.
Para los efectos del estudio del contenido del contrato de trabajo tradicionalmente se ha
distinguido entre1: (i) Contenido de naturaleza jurdico-instrumental, referido a los
derechos y obligaciones necesarios para una adecuada realizacin de la relacin laboral y el
cumplimiento de los fines de la empresa. Constituyen este contenido: la facultad de mando
del empleador y el deber de obediencia del trabajador. (ii) Contenido patrimonial, que
comprende la obligacin de prestar los servicios convenidos y la obligacin de remunerar
tales servicios. (iii) Contenido tico-jurdico, referido a los derechos y obligaciones de
1
Thayer, W. y Novoa, P., Manual de Derecho del Trabajo, Derecho Individual del Trabajo, Tomo III, Quinta
edicin actualizada, 2008, Ed. Jurdica de Chile, pg.113 y ss., sealan que se trata de tres factores
concurrentes, cada uno de los cuales representa una parte de su contenido, los que si bien operan
aunadamente, representando un solo todo, generan derechos y obligaciones de diversa ndole para las partes.
contenido tico que se derivan del hecho que los servicios son inseparables de la persona
humana que los presta. Son deberes de esta naturaleza del empleador: deber de respeto a la
persona y dignidad del trabajador, el deber general de proteccin, el deber de higiene y
seguridad, el deber de previsin, el deber de capacitacin, el deber de ocupacin efectiva y
adecuada; por su parte, son deberes del trabajador el deber de diligencia y colaboracin, el
deber de buena fe (fidelidad, lealtad y reserva).
La distincin referida es la que tradicionalmente se ha utilizado para estudiar
sistemticamente el contenido del contrato de trabajo. Es tambin de frecuente uso por
parte de jueces en las consideraciones realizadas en las sentencias para resolver las
controversias laborales.
Sin embargo, en lugar de sistematizar el contenido del contrato en la triple categora
referida, se ha ido imponiendo la idea de referirse simplemente a los derechos y obligacin
que para las partes se originan del contrato del trabajo, pues en realidad dicha divisin
se vincula precisamente a derechos y obligaciones concretos y que son interdependientes.2
En todo caso, el contenido especfico e identificacin de cada uno de los derechos y
obligaciones del contrato de trabajo no difiere sustancialmente entre los autores nacionales,
quienes concuerdan en que, adems de las explcitas referencias normativas al deber de
prestar servicios y de remunerar tales servicios, integra tambin el contenido del contrato
otras obligaciones de distinta naturaleza y origen que complementan la ejecucin de la
relacin laboral, las que encuentran su fundamento en la calidad de persona del trabajador,
en particular los derechos fundamentales como limite al poder de mando del empleador.
La funcin del contrato de trabajo es dar origen a la relacin laboral (funcin constitutiva) y
dotar de contenido a dicha relacin (funcin reguladora). Esta funcin reguladora la
desarrollan las partes mediante el poder normativo del que estn investidos,
individualmente a travs del contrato de trabajo o colectivamente mediante la negociacin
colectiva que da origen al contrato colectivo y al convenio colectivo, actividad que debe
desarrollarse dentro del marco jurdico de orden pblico que conforma el Derecho del
Trabajo, integrado por derechos legales irrenunciables que son indisponibles por las partes,
salvo en general que contengan una regulacin in mellius para el trabajador (artculo 5
incisos 2 y 3).
2
Rojas Mio, Irene, Manual de Derecho del Trabajo, Lexis Nexis, Santiago, 2004, pg. 173 y ss. seala que
los tradicionales contenidos instrumental y tico-jurdico no son ms que derechos y obligaciones, que si
bien se pueden presentar de manera autnoma plantean altos grados de interdependencia, lo que aconseja una
visin y anlisis sistmico. En efecto, la potestad de mando que asiste al empleador est limitada en su
ejercicio por los derechos que tiene el trabajador, ms an tratndose de derechos fundamentales. A la vez, los
derechos laborales plantean o pueden plantear una modalizacin en razn de los derechos del empleador. En
el mismos sentido, Lizama, Luis, Derecho del Trabajo, Lexis Nexis, Santiago, 2003, p. 66 y ss., y Gamonal,
Sergio, Manual del Contrato de Trabajo, Abeledo Perrot, Santiago, 2010, p. 85 y ss.
Lo expuesto da lugar a otra clasificacin del contenido del contrato de trabajo, segn el
sujeto o agente creador del derecho y obligacin: contenido autonmico y contenido
heteronmico. El contenido heteronmico est representado por los derechos y
obligaciones impuestos por la autoridad pblica y conforman una normatividad mnima
legal. Por su parte, el contenido autonmico lo integran los derechos y obligaciones que
son creacin de las partes a travs del contrato individual o de la contratacin colectiva,
dando lugar a una sobreregulacin jurdica.
II.
2.1.
Es un derecho del trabajador que le permite fomentar sus capacidades para aumentar sus
oportunidades de desarrollo, 179 a 183 bis.
La empresa es responsable de capacitacin ocupacional de sus trabajadores, entendindose
por tal el proceso destinado a promover, facilitar, fomentar y desarrollar las aptitudes,
habilidades o grados de conocimientos de los trabajadores, con el fin de permitirles mejores
oportunidades y condiciones de vida y de trabajo; y a incrementar la productividad nacional
procurando la necesaria adaptacin de los trabajadores a los procesos tecnolgicos y a las
Las trabajadoras tienen derecho a descansos de maternidad pre natal (seis semanas antes del
parto), post natal (12 semanas despus del parto) y post natal parental (12 semanas despus
de terminado el post natal, o 18 semanas en caso de reincorporacin al trabajo por mitad de
jornada). Durante el tiempo de descanso la mujer tiene derecho al pago de subsidios
financiados por el seguro de salud respectivo (195-197 bis).
Las trabajadoras tienen el derecho a disponer de una hora diaria para dar alimentos a sus
hijos menores de dos aos. Para todos los efectos legales, este tiempo se considera como
trabajado (206).
5
Por su parte, las empresas que ocupan a 20 o ms trabajadoras, debern contar con salas
cuna anexas al lugar de trabajo, en donde las mujeres puedan darle a sus hijos alimentos y
dejarlos durante la jornada. El empleador tambin, y de forma alternativa, podr cumplir
esta obligacin pagando directamente los gastos de la sala cuna al establecimiento que la
trabajadora elija, o construir y habilitar una sala cuna en conjunto con otras empresas que
estn en la misma rea geogrfica.
2.7.
3.1. Deber de acatar y obedecer las rdenes e instrucciones del empleador (deber de
obediencia).
Es la contrapartida de la facultad de mando del empleador. Debido a que la relacin laboral
es una relacin comunitaria de carcter jurdico personal, y por corresponder mejor a los
conceptos democrticos modernos, se hablara mejor de la obligacin del trabajador de
reconocer el derecho de direccin del empleador4.
Para el trabajador significa en concreto:
- cumplir las rdenes que imparte el empleador directamente o a travs de sus
representantes y apoderados;
- cumplir las reglas y obligaciones y respetar las prohibiciones contempladas en el
Reglamento interno de orden.
- Deber de respeto, art. 160 N 1 letras a), c), d) y e). Deferencia, cortesa
- Deber de cuidado.
o Guardar una conducta que no cause riesgo al interior de la empresa o la
ponga en peligro ni lesione. 160 N 5.
o Responder por los daos que se causen en la actividad laborativa, 160 N 6
intencionalmente
- Deber de diligencia o colaboracin. Esforzarse por cumplir la obligacin de prestar
servicios, que la prestacin personal de servicios sea til, provechosa para el
empleador. 160 N 7.
Proteccin: Trabajador puede accionar por Despido Indirecto: 171 (causales art. 160 Ns 1,
5 o 7). Procedimiento de tutela laboral, 485 y ss.
Derecho de resistencia o desobediencia legtima.
Las rdenes e instrucciones deben ser legales, deben emanar de quin est habilitado para
impartirlas, no deben importar la realizacin de conductas delictivas, y deben respetar las
garantas constitucionales de los trabajadores. Consecuencia del deber de obediencia que
debe el trabajador a las rdenes e instrucciones del empleador, es su derecho para no
ejecutar y oponerse a ellas en ciertos casos justificados.
El fundamento de esta desobediencia se encuentra en el art. 160 N 4 letra b), que
contempla como causa de la terminacin del contrato de trabajo sin derecho a
indemnizacin, el abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal,
entre otra, la negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el
contrato. De manera que, a contrario sensu, si existe una causa justificada, la negativa a
trabajar no constituye causa suficiente para terminar el contrato.
Supuestos que justifican el derecho de resistencia:
- Empleador no respeta los lmites de la potestad de mando referido a la naturaleza de
los servicios, lugar y jornada.
- Extralimitacin en el ejercicio del ius variandi: exige labores extraas o adicionales,
cambio de lugar o de funciones es abusivo o discriminatorio.
- Imparte instrucciones que impliquen la ejecucin de un hecho ilcito.
- Cuando se ordena al trabajador realizar labores contraviniendo las normas tcnicas
propias que rigen su profesin u oficio, de manera que su cumplimiento
compromete su responsabilidad profesional, tcnica o cientfica.
Derecho de reclamo del trabajador por desobedecer rdenes del empleador ilegtimas:
- Si es despedido por tal desobediencia, tiene accin para demandar despido
injustificado en base al art. 160 N 4 letra b). Si el despido importa la violacin de
un derecho constitucional protegido por el art. 485, podr invocar el despido
vulneratorio de derechos fundamentales a travs del procedimiento de tutela laboral.
- El trabajador puede accionar directamente a travs del despido indirecto (171), por
incumplimiento grave de obligaciones del contrato (160 Ns 1, 5 o 7) u otra causal
del art. 160 que resulte aplicable.
3.2.
5
6
Las faltas graves a la disciplina permiten al empleador poner trmino al contrato de trabajo
por alguna de las causales de caducidad establecidas en el art. 160. Constituyen el
denominado despido disciplinario.
La suspensin del trabajador como sancin disciplinaria no es posible pues no est
contemplada expresamente como sancin. Sin embargo ha sido permitida con subsistencia
de la pago de la remuneracin mientras se desarrolla la investigacin interna conducente a
determinar la existencia de responsabilidad del trabajador.
V.
CONTENIDO
REMUNERACIN
PATRIMONIAL:
JORNADA,
DESCANSOS
Concepto.
La jornada de trabajo que rige en Chile est basada en un tiempo nominal, lo que se traduce
que adems del tiempo efectivo en que el trabajador realiza sus funciones, se debe
considerar como parte integrante de la jornada el tiempo en que el trabajador no se
encuentra prestando sus servicios por razones ajenas a su voluntad, con tal que se encuentre
en el establecimiento, est a disposicin del empleador y se halle en actitud de prestar
tareas.
De manera que la legislacin laboral chilena no sigue el criterio del tiempo efectivo, que
considera como jornada slo el tiempo de trabajo efectivo en las funciones encomendadas.
Tampoco sigue el criterio del tiempo in itinere, tiempo que incluye el recorrido del
trayecto de ida o regreso que separa el lugar de su habitacin del lugar donde se efecta el
trabajo.7
7
Este criterio extensivo (incorpora el tiempo de traslado) est recogido en la Ley N16.744 sobre Accidentes
del Trabajo y Enfermedades Profesionales, que incluye como accidente del trabajo los ocurridos en el
10
11
y/o aseo, materia en que la Direccin del Trabajo sealando que el tiempo destinado a las
actividades de cambio de vestuario, uso de elementos de proteccin y/o aseo personal
constituir jornada de trabajo cuando el desarrollo de la labor convenida requiera
necesariamente la realizacin de las mismas por razones de higiene y seguridad
independientemente de si ellas se encuentran consignadas como obligaciones del
trabajador en el respectivo reglamento interno. Igualmente deber ser calificado como tal,
el lapso utilizado por los trabajadores en cambio de vestuario, cuando dicho cambio sea
requerido por el empleador por razones de imagen corporativa, atencin al pblico,
requerimiento de clientes o por otras similares, consignadas en el citado reglamento. 8
En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema: claramente la ley ha previsto
que el tiempo en que el trabajador no desempea realmente sus labores, por causa que no
le sea imputable, pero se encuentra a disposicin del empleador, se entienda como lapso
trabajado. Esta norma regula la jornada conocida como nominal o pasiva, distinguindola
nitidamente de aqulla en que el trabajador se encuentra produciendo para el empleador,
pero ni ella ni la definicin de la jornada activa obstan, en caso alguno, a que esta ltima
pueda comprender actividades que, si bien, en estricto rigor, no son productivas, resultan
indispensables para que el trabajador de cumplimiento a las obligaciones contradas
mediante la suscripcin de su contrato de trabajo. () Que en el caso de la faena minera
lo anterior se hace ms patente, desde que, dada su naturaleza y el lugar donde se
desarrolla y, tal como lo sealan los recurrentes, ella requiere del uso de un vestuario
especial e implementos de seguridad, sin los cuales no puede efectuarse. Ello no slo es
predeterminado por la contratista y la duea de la obra, respecto de cules son la
indumentaria y equipo necesarios, sino que tambin explica la existencia de recorridos
fijos al interior de las instalaciones de la mina, entre el lugar especfico de labor y otro
adaptado para servir a dichos cambios de indumentaria y equipamiento con elementos de
proteccin. Precisamente por lo reflexionado, resulta impensable que los empleados
lleguen desde sus domicilios preparados para ingresar a la mina o que se retiren de las
instalaciones de sta usando la ropa de trabajo, lmpara, casco, autorescatador y los otros
implementos de seguridad obligatorios. () Que, por otra parte, en su sentido natural y
obvio "encontrarse a disposicin" es indicativo de hallarse apto y pronto para una
finalidad, es decir, que el trabajador est disponible y en condiciones de realizar las
funciones para las cuales fue contratado y que no se concrete por razones que no se
originan en su voluntad. En este sentido la doctrina cita como ejemplos, entre otros, el
trabajo agrcola, en el que resulta determinante el clima o la avera de la maquinaria por
medio de la cual se cumple la funcin pertinente. Tales ejemplos se orientan a la
disponibilidad inmediata del dependiente, esto es, a la prestacin de servicios en el
momento, independiente que causas ajenas a su propsito se lo impidan. Y es sin duda la
situacin que se produce durante los tiempos de traslado desde y hacia la mina.9
8
12
El criterio del mximo tribunal parece ser, respecto del cambio de vestuario, uso de
elementos de proteccin y/o aseo, que este tiempo es jornada pasiva y por tanto parte de la
jornada, cuando su uso es obligatorio por razones de seguridad y se requiere para
desempear las funciones.
Por su parte, sobre los tiempos de traslado desde y hacia la casa de cambio, la Corte
Suprema considera como jornada dos situaciones: (i) cuando una vez equipados y mientras
son trasladados hasta el lugar especfico de la mina en que efectan sus tareas y
encontrndose dispuestos y preparados para iniciarlos, ello no les es posible por causas
ajenas a su voluntad dadas las distancias que deben recorrer. Son condiciones que emanan
de la naturaleza de la labor; y (ii) no ocurre lo mismo con los espacio de tiempo que, con
posterioridad al trmino del turno, se consumen en el transporte del trabajador desde el
lugar de sus tareas hasta la casa de cambio y luego de ella hasta el umbral de las
instalaciones de la duea de la faena. No se encuentran a disposicin del empleador y en
condiciones de desarrollar funciones.
Se ha estimado que no constituye jornada pasiva el cambio de vestuario, uso de elementos
de proteccin y/o aseo cuando estas operaciones se realizan en el propio domicilio o
residencia del trabajador o en los campamentos que les sirven de morada y no en recintos
especialmente destinados para ello10, o cuando no necesariamente deben ejecutarse en el
lugar de trabajo11, o que no impliquen realmente para el trabajador la necesidad de destimar
prudencialmente en uno promedio aproximado y total de 30 minutos diarios, es procedente su pago por parte
del empleador directo y subsidiariamente, por la duea de la faena, con el recargo correspondiente a las horas
extraordinarias.
10
nunca podra calificarse como tal, el tiempo de cambio de vestuario, tratndose de dependientes que
realizan tales operaciones en su propio domicilio o residencia como normalmente ocurre con aquellos que
deben utilizar una indumentaria especial o uniformes por razones de imagen corporativa de la empresa.
Precisado lo anterior, cabe referirse a si el tiempo empleado en actividades de cambio de ropa, uso de
elementos de proteccin y/o aseo personal que no se realizan en recintos especialmente destinados para ello,
sino en los campamentos que sirven de morada a los respectivos trabajadores debe ser calificado como parte
integrante de la jornada laboral de los mismos. Sobre el particular, y teniendo presente que tales campamentos
constituyen instalaciones habilitadas para que aquellos pernocten, habiten y satisfagan sus necesidades bsicas
de alimentacin, aseo y otras, operando temporalmente como su residencia o morada, es dable concluir que, al
igual y por las mismas razones que en el caso analizado en prrafos precedentes, no resulta jurdicamente
procedente calificar el tiempo que abarquen dichas actividades como jornada de trabajo. Ord. N2243/0107,
de 18.06.200.
11
a la actividad de parquimetrero" no le sera exigible habilitar una casa de cambio de ropa, .., por
cuanto el uso de ropa de la empresa tendra por finalidad exclusiva resaltar la imagen corporativa de la
empresa, si se tratara de elementos tales como pantalones, poleras o parkas, las que podran ser puestas por
los trabajadores en sus propios domicilios, como igual cosa podra suceder con las botas o zapatos de
seguridad, que normalmente les protegeran de la humedad y de la lluvia. Lo expresado, lleva a estimar que
el tiempo empleado por los trabajadores controladores y cobradores de las empresas mencionadas, en cambio
de vestuario, uso de elementos de seguridad y aseo personal, no constituira jornada de trabajo. . las
actividades antes detalladas, por sus caractersticas propias en el caso, no necesariamente deben ejecutarse en
el lugar de trabajo, por lo que no conformaran un acto preparatorio para el mismo, lo que llevara a derivar
que el tiempo ocupado en ellas no integrara la jornada laboral. En consecuencia, no procedera calificar de
jornada de trabajo el tiempo empleado por los trabajadores controladores y cobradores de parqumetros de las
13
actividades que pueden caracterizarse como jornada de trabajo, siempre se advierte, de un modo o de otro, el
ejercicio del poder de mando del empleador en orden a organizar las faenas productivas, en la medida en que
las referidas acciones, preliminares a la efectiva prestacin de los servicios, son, indudablemente,
indispensables para su realizacin, cuyo no es el caso, ya que el tiempo discutido en esta causa no presenta la
caracterstica de tratarse de un lapso en que el dependiente se encuentre a disposicin del empleador, por
cuanto adems de no estar disponible para el cumplimiento de las labores para las cuales fue contratado, el
patrono no est en condiciones de dirigir sus acciones, es decir, no ejerce el poder de mando sobre el
dependiente, quien durante ese tiempo no desarrolla actos preparatorios indispensables para cumplir con sus
obligaciones. En el mismo sentido se ha pronunciado la Direccin del Trabajo: El tiempo que los
trabajadores de la Ca. Minera Dayton de Andacollo permanecen en dependencias de sta, antes del inicio de
la jornada convenida y con posterioridad a su conclusin, con motivo de la llegada anticipada de los buses que
los transportan hasta la faena, y de la espera de los mismos para su traslado a su lugar de residencia, no
constituye jornada de trabajo () De los antecedentes recopilados en torno a este asunto se ha podido
establecer que el tiempo por el cual se consulta corresponde a un lapso anterior al inicio de la jornada pactada
y posterior a la conclusin de la misma, en que los trabajadores permanecen en dependencias de la empresa
sin realizar labores, con motivo del horario de llegada y salida de los buses que los transportan hasta y desde
la faena. Como es dable apreciar, en tal caso, la mayor permanencia de los trabajadores en los recintos de la
empresa no tiene por origen una medida del empleador en orden a anticipar o postergar el inicio y trmino de
la respectiva jornada laboral, sino que es una consecuencia de la utilizacin por parte de stos de los medios
de transporte dispuestos por la empresa para su traslado hasta y desde el lugar de la faena. De esta suerte,
analizada la situacin consultada a la luz de la disposicin legal antes transcrita y comentada, forzoso es
concluir que el tiempo en que los aludidos trabajadores permanecen en dependencias de la empresa por la
causa antes sealada, no corresponde ser reconocido como parte integrante de la jornada de trabajo de los
mismos, toda vez que en tal caso no concurren los supuestos que conforme al mencionado precepto permiten
calificarlo como tal. (Ord. 3536/261, de 24 Agosto 2000). En el mismo sentido, Los traslados a que se
refiere la presente consulta (desde el puerto de Dalcahue hasta el centro de cultivo correspondiente) se
efectan con anterioridad al inicio de la jornada de trabajo y con posterioridad al trmino de la misma, es
decir, fuera de la jornada laboral pactada por los dependientes de que se trata, en opinin de este Servicio, el
tiempo que stos comprenden no constituye jornada de trabajo, dado que en ese intertanto no existe una
efectiva prestacin de servicios por parte de dichos dependientes y no es dable por lo mismo, considerar tales
perodos como tiempo de inactividad laboral en los trminos previstos en el inciso 2 del artculo 21 del
Cdigo del Trabajo. De esta suerte, de darse las circunstancias anotadas, es posible sostener que, en la
especie, el tiempo empleado en el traslado de los trabajadores cosecheros de que se trata, desde el puerto de
Dalcahue hasta el centro de cultivo correspondiente, no puede ser considerado jornada de trabajo, an cuando
el referido trayecto se haga en un medio proporcionado por la empresa. Cabe hacer presente que lo expresado
precedentemente no resulta aplicable en caso que los dependientes registren su asistencia antes de embarcarse
hacia la "balsa jaula", en la planta que existiere en tierra, puesto que en tal evento el traslado se producira
dentro de la jornada de trabajo y constituira parte de ste, al tenor de lo expresado con anterioridad. Por otra
parte, es necesario sealar que de los antecedentes acompaados () aparece que () existe un grupo de
trabajadores al cual siempre se ha pagado como trabajado el tiempo de traslado que media entre Dalcahue y el
centro de cultivo, hecho que la propia empresa reconoce en su presentacin. En estas circunstancias, resulta
15
Por ltimo, las charlas de seguridad al inicio de la jornada s constituyen jornada pasiva
cuando constituyen una obligacin impuesta por el proceso productivo de la empresa.18
2.
2.1.
La jornada de trabajo es uno de los requisitos que debe contener el contrato de trabajo. En
efecto, el art. 10 N5 establece que el contrato debe precisar la jornada de trabajo mxima y
su distribucin semanal.
Las partes no son libres para pactar la jornada que deseen, pues la ley establece la duracin
mxima y distribucin de jornada de trabajo que deben respetarse rigurosamente, pudiendo
modificarse solamente estableciendo una regulacin ms favorable para el trabajador.
forzoso concluir en conformidad a la reiterada doctrina de esta Direccin que, en el caso de los aludidos
dependientes, el referido pago se ha incorporado tcitamente a los respectivos contratos individuales de
trabajo, de suerte que, formando parte de stos, no puede ser suspendido por decisin unilateral de la
empresa. (Ord. 2522/139, de 13 Mayo 1999).
16
Ord. N3204/124, de 12 junio 1992: Atendidos los hechos expuestos, conforme a la jurisprudencia
administrativa sealada en prrafos anteriores, no procede considerar como jornada de trabajo el lapso durante
el cual los trabajadores, una vez cumplida la jornada de trabajo convenida y mientras hacen uso de su derecho
al descanso legal interjornada, permanecen en sus domicilios a la espera de que se produzca una emergencia y
deban concurrir a laborar en forma efectiva, por cuanto el lapso sealado no transcurre durante o dentro de la
jornada o despus de sta.
17
Las acciones o actividades de capacitacin programadas por la empresa para realizarse durante el descanso
semanal de sus trabajadores, no constituye jornada de trabajo, por lo que estos ltimos no estn obligados a
asistir a las mismas, salvo que individual o colectivamente se acordare su asistencia. (Dictamen N1429/0079,
de fecha 09.05.2002).
18
El tiempo utilizado por la empresa Compaa Minera Cerro Colorado Limitada para Charlas de Seguridad,
debe considerarse laborado para el cmputo de la jornada excepcional autorizada, dado que dicha actividad
preparatoria constituye una obligacin vinculada al proceso productivo de la empresa y, por ende, a la
prestacin de los servicios. () Si bien es cierto las charlas de seguridad se encuentran definidas por ambas
partes como voluntarias, en la realidad no lo son, por cuanto el no asistir a ellas, significa para el trabajador,
por una parte, quedar en situacin de desmedro respecto de los asistentes a ellas, toda vez que la toma de
turno, en ese caso, debe hacerse a travs de las instrucciones escritas en un panel, desconociendo otras
instrucciones impartidas en la charla respecto a la adopcin de medidas de seguridad destinadas a evitar y
prevenir accidentes, y, por otra parte, quedar afecto a una mala evaluacin por parte de la empresa. Esto
ltimo, por cuanto al ingresar a ellas cada trabajador debe registrarse en un listado, el que es utilizado
posteriormente en una evaluacin de competencia que realiza la empresa en forma anual y que tiene
incidencia directa en las futuras promociones y remuneraciones. Del mismo informe aparece, a la vez, que las
charlas en comento tienen un porcentaje de asistencia entre el 95% y 100% y que su duracin flucta entre los
15 y 20 minutos, siendo citados los trabajadores, para tales efectos, a las 7:30 horas. De igual forma, consta en
l, que los dependientes de que se trata registran su asistencia en forma posterior a la charla de seguridad y
operacin previa. (Ord. N 1275/015 de17 de marzo 2006).
16
Una excepcin al comn acuerdo que pueden tener las partes en cuanto al pacto de la
jornada de trabajo es el denominado Ius Variandi, que se encuentra contemplado en el
art.12, norma que faculta al empleador para modificar unilateralmente la distribucin de la
jornada, se anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo, hasta en 60 minutos, a
condicin de que concurran dos requisitos copulativos, a saber: que existan circunstancias
que afecten todo el proceso de la empresa, establecimiento o alguna de sus unidades o
conjuntos operativos; y, que se d aviso al trabajador de la alteracin con una anticipacin
mnima de treinta das.
Por tratarse de una norma de excepcin o de derecho estricto, debe ser interpretada
restrictivamente, procediendo en consecuencia slo cuando concurran los requisitos
copulativos anteriormente sealados.
2.2.
17
Control de Asistencia.
Para efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo del personal, el
empleador debe llevar un libro de asistencia, reloj control de tarjetas o sistema
computacional o tarjetas con banda magntica (art.33).
La Direccin del Trabajo ha precisado los requisitos que deben darse para sostener que en un caso
determinado existe supervigilancia superior inmediata, sealando:existe fiscalizacin superior inmediata
cuando concurren los siguientes requisitos copulativamente: a) Crtica o enjuiciamiento de la labor
desarrollada, lo que significa, en otros trminos, una supervisin o control de los servicios prestados; b) Que
esta supervisin o control sea efectuada por personas de mayor rango o jerarqua dentro de la empresa o
establecimiento; y, c) Que la misma sea ejercida en forma contigua o cercana, requisito ste que debe
entenderse en el sentido de proximidad funcional entre quien supervisa o fiscaliza y quien ejecuta la labor
(Ord. N 323/22, de 24 enero 2000).
18
Por su parte, la letra a) del art. 42, que trata sobre el sueldo base obligatorio, establece tres
casos en que la ley presume que un trabajador se encuentra afecto a la jornada de
trabajo legal, aun cuando se disponga en su contrato que est excluido de dicho limitacin,
que son: i) cuando un trabajador debe registrar por cualquier medio y en cualquier
momento del da su ingreso o egreso al trabajo; ii) cuando el empleador hace descuentos
por atrasos en que incurriere el trabajador; iii) cuando el empleador ejerciere sobre el
trabajador, mediante un superior jerrquico, un control sorbe la forma u oportunidad en que
se desarrollen las labores. Esto ltimo significa, que aunque se pacte contractualmente la
exclusin de los lmites de la jornada de trabajo, la ley presume que el trabajador est sujeto
a jornada si en los hechos concurren las circunstancias indicadas.
El no tener jornada tiene una serie de consecuencias:
(i)
no procede el pago de sobresueldo (no realizan jornada extraordinaria);
(ii)
no rige sobre ellos la obligacin del controlar y registrar asistencia;
(iii)
no pueden registrar atrasos;
(iv)
no tienen derecho a un sueldo base obligatorio (que no puede ser inferior al
ingreso mnimo legal), por lo que la estructura de remuneraciones de estos
trabajadores puede ser exclusivamente variable.
Jornadas Especiales.
Ord. N 8222/0402, de 26.11.1986. Para que se configure la fuerza mayor o caso fortuito es necesario la
concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: Que el hecho o suceso que se invoca como constitutivo
de caso fortuito o fuerza mayor sea inimputable, esto es, que provenga de una causa enteradamente ajena a la
voluntad de las partes, en el sentido que estas no hayan contribuido en forma alguna a su produccin (Ord.
N 1232/059, de 17.02.1995); Que el referido hecho o suceso sea imprevisible, vale decir, que no se haya
podido prever dentro de clculos ordinarios o corrientes; y, Que el hecho o suceso sea irresistible, esto es, que
no se haya podido evitar, ni an en el evento de oponerle las defensas idneas para lograr tal objetivo". (Ord.
N 1232/059, de 17.02.1995).
19
aquellas cuya duracin mxima o distribucin del tiempo de trabajo son diferentes a la
jornada ordinaria.
Su fundamento es la especialidad de la actividad que realizan los trabajadores o la mayor o
menor intensidad de sus labores (permanentes, por perodos).
a.
El empleador podr extender la jornada ordinaria de los dependientes del comercio hasta en
dos horas diarias durante nueve das anteriores a navidad, distribuidos dentro de los ltimos
quince das previos a esta festividad. En este caso las horas que excedan de 45 horas
semanales, o la jornada convenida, si fuere menor se pagarn como extraordinarias. Cuando
el empleador ejerciere esta facultad, no proceder pactar horas extraordinarias. En todo
caso, los trabajadores referidos, en ningn caso, trabajarn ms all de las 23 horas, durante
los nueve das en los que se extienda la jornada ordinaria. Asimismo, bajo ninguna
circunstancia, lo harn ms all de las 20 horas del da inmediatamente anterior a dicha
festividad, como adems el da inmediatamente anterior al 1 de enero de cada ao.
c.
Se encuentran afectos a una jornada ordinaria de hasta 180 horas mensuales, los
siguientes trabajadores: Choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana;
23
Tambin hay una Jornada Menor a la ordinaria: el Estatuto Docente (Ley N19.070) contempla una jornada
mxima de 44 horas semanales para los profesores de la educacin del sector particular y del sector
municipal.
24
La Direccin del Trabajo, mediante Ord. N 8006/324, de 11.12.95, ha precisado que la expresin
movimiento notoriamente escaso utilizada en el citado artculo 27 del Cdigo del Trabajo, supone una
carga de trabajo que a la vista de todos y sin necesidad de realizar un esfuerzo especial de percepcin, aparece
de manifiesto que es reducida, calificacin que debe practicarse en cada caso en particular, previa visita
inspectiva e informe circunstanciado sobre flujo de trabajo en la empresa o establecimiento de que se trate.
20
Se distingue entre aquellos que vivan en dependencias de su empleador y los que vivan
fuera de stas. A los primeros se les hace aplicable la norma contenida en el inciso segundo
del art. 149 sobre el contrato de trabajadores de casa particular: no estn sujetos a horario,
debiendo tener un descanso mnimo de 12 horas diarias. Entre el trmino de la jornada
diaria y el inicio de la siguiente, el descanso deber ser ininterrumpido y normalmente, de
un mnimo de 9 horas.
g.
Jornada de los deportistas profesionales y trabajadores de actividades conexas
(inciso final art.22)
Se excluye a estos trabajadores de la jornada ordinaria mxima semanal de 45 horas que
establece el inciso primero de art.22, estableciendo que su jornada se organizar por el
cuerpo tcnico y la entidad deportiva profesional correspondiente, de acuerdo a la
naturaleza de la actividad deportiva y a lmites con la salud de los mismos.
h.
Jornada de trabajo de los tripulantes de vuelo y tripulantes de aeronaves
comerciales de pasajeros y carga (art. 152 ter D a J)
21
Se entiende por jornada parcial la que no excede de los dos tercios de la jornada ordinaria
contemplada en el inciso 1 del art.22, de manera que no puede superar las 30 horas a la
semana.
Duracin diaria y continuidad de la jornada parcial: en los contratos con jornada a tiempo
parcial la jornada diaria debe ser continua y con un lmite mximo de 10 horas, jornada que
puede ser interrumpida para efectos de la colacin por un lapso no inferior a media hora ni
superior a una hora.25
La Excma. Corte Suprema, mediante sentencias de unificacin de jurisprudencia de fechas
9 de enero de 2013, Rol 5305-2012 y 16 de mayo de 2013, Rol 702-2013, estableci que si
se est en presencia de una jornada inferior a las 45 horas semanales pero superior a las 30,
aquella es una jornada ordinaria. Luego de analizar las normas legales pertinentes sobre
jornada ordinaria de trabajo, jornada parcial y la que establece el ingreso mnimo mensual,
seala que la ley se preocupa de fijar un mximo de horas semanales pero no un mnimo, y
que en virtud del principio de autonoma contractual, las partes pueden pactar un nmero de
horas menor, con la salvedad de la jornada parcial que tiene una reglamentacin particular.
El artculo 42 letra a) CT establece lo que debe entenderse por "Sueldo" y agrega: "El
sueldo, no podr ser inferior a un ingreso mnimo mensual. La regla anterior se ve
reiterada en el artculo 44 inciso 2 parte primera CT, que dispone: "El monto mensual del
sueldo no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual". Por su parte, el legislador slo ha
distinguido entre jornada ordinaria, jornada extraordinaria y jornada parcial. Lo que excede
de la jornada ordinaria es la jornada extraordinaria, entendiendo por tal la que excede del
mximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese menor". Estas horas que exceden el
mximo legal se pagan (artculo 32 inciso 3 CT) con un recargo del cincuenta por ciento
sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria y si ste fuere menor que el ingreso
mnimo mensual, este ltimo constituir la base de clculo para el respectivo recargo.
Para la Excma. Corte Suprema, la norma contenida en el artculo 40 bis, en coherencia con
la norma del artculo 22 CT, importa que el legislador ha permitido remunerar la jornada
parcial (aquella que no excede de 30 horas semanales) con un sueldo proporcional al
ingreso mnimo mensual que se paga por la jornada ordinaria, o sea, ha permitido pagar la
proporcin del ingreso mnimo mensual por las horas trabajadas, de modo que si la jornada
25
Al respecto, la Direccin del Trabajo, Ord. N 339/27, de 30 enero 2002, ha precisado que la expresin
continua significa que los respectivos trabajadores deben laborar su jornada diaria sin interrupcin excepto
para los efectos de la colacin, la que slo puede extenderse entre los lmites de media y una hora, asegurando
con ello que la jornada diaria no se divida en dos partes muy alejadas la una de la otra, lo cual explica adems,
el lmite mximo una hora- que se fija para el tiempo de colacin. La referida jurisprudencia ha sostenido,
asimismo, que en aquellas jornadas diarias que comprendan un reducido nmero de horas, no se justificara
interrumpir la misma para efectos de colacin, toda vez que no se dara el objetivo tenido en vista para hacer
uso del citado beneficio, cual es, el reponer las energas gastadas en la primera parte de su jornada.
22
parcial puede extenderse hasta dos tercios de la jornada ordinaria, el sueldo ser de dos
tercios del ingreso mnimo mensual. De lo dicho, se colige que una jornada de 35 horas
semanales, para todos los efectos legales, tiene la naturaleza de jornada ordinaria. Tal
naturaleza se desprende de la normativa a la que se ha hecho mencin, por cuanto la nica
jornada parcial admitida por el legislador es aquella cuyo mximo es de 30 horas semanales
y no otra. En este mismo sentido, cuando el legislador en el inciso tercero del artculo 44
del estatuto laboral, autoriza pagar un sueldo proporcional, dicha excepcin est referida
nicamente a la situacin all descrita, es decir, a los contratos con jornada parcial,
entendida sta como la definida en el artculo 40 bis del Cdigo del Trabajo.
Refuerza lo anterior, lo que esta misma Corte ha dicho en fallos anteriores, en cuanto a que
en la situacin de trabajadores con jornada parcial, el tiempo que los dependientes laboren
en exceso sobre ella y que han pactado vlidamente, debe considerarse jornada
extraordinaria, la que debe pagarse, a lo menos, de acuerdo a lo establecido en el inciso
segundo del artculo 40 bis A, introducido por la Ley N 19.988, de diciembre de 2004 o
conforme lo dispone el artculo 32 inciso tercero, todos del Cdigo del Trabajo. Lo anterior
descarta la existencia de jornadas parciales superiores a 30 horas semanales pues el exceso
se entiende como horas extraordinarias.
2.4.
4.
5.
6.
7.
Respecto del pago de la jornada extraordinaria, previo a la Ley 20.281 de 2008, los
trabajadores cuyo sistema remuneracional estaba conformado por un sueldo de monto
inferior al ingreso mnimo mensual, o por remuneraciones exclusivamente variables, tenan
el derecho a que las horas extraordinarias laboradas les sean calculadas considerando el
valor asignado por ley al ingreso mnimo mensual. 28 La Ley 20.281 cambi esto,
estableciendo que todos los trabajadores afectos a jornada de trabajo tienen derecho a un
sueldo base obligatorio, que no puede ser inferior al mnimo legal. De manera que a estos
trabajadores se les calcula el valor de las horas extraordinarias sobre un sueldo base que no
deber ser inferior al ingreso mnimo mensual.
La base de clculo de las horas extraordinarias de los trabajadores remunerados con sueldo
diario, no puede ser inferior al valor del ingreso mnimo mensual, debiendo tenerse por no
escrita toda estipulacin que establezca una base de clculo inferior para tales efectos.29
Las horas extraordinarias deben pagarse en dinero y no pueden compensarse con das de
descanso. Las horas trabajadas en compensacin de permisos no se consideran
extraordinarias, en la medida que la compensacin haya sido solicitada por escrito por el
trabajador y autorizadas por el empleador.
26
24
El empleador, para efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo del
personal, debe llevar un libro de asistencia, reloj control de tarjetas o sistema
computacional o tarjetas con banda magntica (art.33). Se puede implementar otro sistema,
similar u homologable a los libros de asistencia del personal o al reloj control con tarjetas
de registro a que se refiere el art. 33 inc.1.30
3.
a.
Sistemas Excepcionales de Distribucin de la Jornada de Trabajo y Descansos
(art.38 incisos penltimo y final).
Son aquellos autorizados por el Director del Trabajo mediante resolucin fundada, en uso
de las facultades que al efecto le confiere la ley.31
El ejercicio de esta facultad del Director del Trabajo para autorizar, en casos calificados, el
establecimiento o renovacin sistemas excepcionales de distribucin de jornadas de trabajo
y descansos, est normada en la Orden de Servicio N5, de fecha 20 de noviembre de 2009.
Requisitos:
Que no fuere posible aplicar la normativa general sobre descanso semanal
compensatorio (en das domingos y festivos) establecida en el art.38, atendidas las
especiales caractersticas de la prestacin de servicios.
Acuerdo expreso de los trabajadores involucrados, si los hubiere, y
Condiciones de higiene y seguridad compatibles con el sistema solicitado, constatadas
mediante fiscalizacin.
30
Materia regulada en el Ord. N696, de 24 de enero de 1996, de la Direccin del Trabajo, que Fija
caractersticas o modalidades bsicas que debe reunir un sistema de tipo electrnico-computacional de
registro de asistencia y determinacin de las horas de trabajo, regulacin que armoniza los conceptos de
modernidad utilizando instrumentos de alta tecnologa, con la eficiencia que permita el cabal cumplimiento de
las disposiciones legales sobre jornada de trabajo y facilitar la labor de fiscalizacin del organismo
administrativo.
31
Materia regulada en la Orden de Servicio N 5, de la Direccin del Trabajo, de 20 de noviembre de 2009.
25
La regla general es que la vigencia de stas ser de 4 aos. Se excepta de esta vigencia de
4 aos aquellas que se autoricen para la ejecucin de una obra o faena determinada, cuya
vigencia, por regla general, queda determinada por el perodo de ejecucin de las mismas,
con un mximo de 4 aos.
Respecto de la renovacin de esta autorizacin de sistema excepcional de distribucin de
jornada, cabe sealar que las condiciones que deben cumplirse para la renovacin dicen
relacin con la mantencin de los requisitos que justificaron el otorgamiento de la primitiva
autorizacin (inciso final art.38).
b.
32
Se entiende por tal la divisin que se hace de la jornada de trabajo permitiendo, al menos,
un espacio de media hora para la colacin. Esto se debe bsicamente a que por motivos de
salud del trabajador no se puede permitir que la jornada de trabaja sea continua.
Este espacio que se produce por la divisin de la jornada no ser considerado para calcular
la duracin de la jornada diaria, sin perjuicio del pacto de las partes para incluir el tiempo
de descanso dentro de la jornada.
El art.34 inciso segundo seala una excepcin al descanso dentro de la jornada, para el caso
de los trabajos de proceso continuo, sin embargo la ley no ha sealado que se debe entender
por ellos. Se ha entendido que se refiere a aquellas empresas en que, por la naturaleza de
sus procesos, no puede paralizar sus funciones, estableciendo un sistema de turnos para el
trabajo que podra durar las 24 horas del da.
La ley establece un tiempo mnimo pero no un mximo, sin perjuicio de lo cual debe
entenderse que el tiempo de descanso est determinado por el objetivo que tiene la
interrupcin: ingerir alimentos y reponer fuerzas o energas para poder continuar laborando.
De manera que se trata de un tiempo prudencial para cumplir con esa finalidad. A este
respecto la Direccin del Trabajo ha establecido: "El descanso dentro de la jornada a que
se refiere el inciso 1 del artculo 34 del Cdigo del Trabajo, no puede prolongarse ms
all del tiempo necesario para el consumo de la colacin a que el mismo artculo alude,
circunstancia sta que, en caso de duda deber ser calificada por el respectivo Inspector
del Trabajo en cada caso particular.33
El derecho para descanso de colacin, salvo que se trate de labores de proceso continuo,
procede por el slo hecho de la existencia y vigencia del contrato de trabajo, y la
interrupcin de la jornada para esos efectos debe disponerse por el empleador en un
momento intermedio de la misma, que no puede ser cercano al inicio ni al trmino de la
jornada.
No existe razn alguna para obligar al dependiente a efectuar este descanso, que es ajeno
totalmente a la jornada de trabajo, en el recinto de la empresa ni en las condiciones que
determine el empleador, pudiendo hacer uso de l, por el contrario, en la forma que estime
conveniente, agregando que si se considera que el objetivo general del descanso dentro de
la jornada es liberar al dependiente de su obligacin de trabajar durante un lapso que se
estima suficiente para que recupere el desgaste que el transcurso de parte de la jornada
diaria le puede haber significado, forzoso es convenir que durante ste, el trabajador no
33
Es el que tiene lugar entre el trmino de la jornada laboral y el inicio de la jornada laboral
siguiente. La ley laboral no establece expresamente en forma general la hora de inicio y de
trmino de este descanso, salvo cuando ste se inicie el da anterior a un feriado o domingo,
en cuyo caso, por exigencia del art.36, el descanso entre jornadas comenzar a ms tardar a
las 21 horas del da anterior al domingo o festivo y terminarn a las 6 horas del da
siguiente de estos, salvo las alteraciones horarias que se produzcan con motivo de la
rotacin de los turnos de trabajo.36
3.
Descansos semanales
34
28
Deportistas profesionales
Estas empresas exceptuadas del descanso dominical y das festivos debern otorgar -en
compensacin- un da de descanso a la semana por el domingo y otro por el festivo que se
hubiese laborado. En los trabajos de desempeo continuo, en las actividades del comercio y
servicios que atiendan directamente al pblico, al menos dos de los das de descanso en el
respectivo mes calendario debern, necesariamente, otorgarse en da domingo (situaciones
descritas en los Nos 2 y 7 del inciso 1 del art.38).
El Reglamento de la ley de descanso dominical (Decreto N 101, de 16 de enero de 1918),
clasifica en cinco categoras las actividades exceptuadas del descanso en domingos, con
una exhaustiva enumeracin de stas. Adems, contiene tiles precisiones sobre la
extensin de estas excepciones, al prescribir que slo son aplicables a los servicios o
partes de la explotacin donde se realizan los trabajos que motivan la excepcin, como
37
38
29
Que el empleador podr acordar con sus dependientes compensar los das festivos
laborados con das domingos del mismo mes calendario o dentro del mismo ao
calendario, y que no es indispensable que la compensacin de este festivo laborado
se materialice necesariamente al sptimo da (posterior a la ley N 19.759. Dictamen
N 2.219/126, de 10.07.2002).
4.
30
suspenden por la circunstancia de sobrevenir al trabajador, mientras hace uso del feriado
legal, una enfermedad que le confiere derecho a licencia mdica.39
Para efectos de vacaciones el da sbado es siempre inhbil, cualquiera sea la forma de
distribucin de la jornada que tenga el trabajador.
El feriado o vacaciones debe ser continuo, sin interrupciones (art.70), pudiendo
fraccionarse el exceso de 10 das hbiles, de comn acuerdo. Asi se permite el descanso
anual durante ms de un perodo al ao.
Las vacaciones pueden acumularse hasta por dos perodos consecutivos, por acuerdo de las
partes (art.70), pero no puede acumularse ms de dos perodos. Cuando se hubiera
acumulado ms de dos perodos, el empleador est obligado a otorgar el primero de esos
perodos antes de completar el ao que le da derecho a un nuevo perodo al trabajador.
Las vacaciones no pueden compensarse en dinero (art.73), su objeto es procurar descanso y
recreacin, no ingresos adicionales. Sin embargo la ley contempla dos excepciones en que
pueden indemnizarse las vacaciones cuando ya no ser posible hacer uso de ellas:
trabajadores que dejan de pertenecer a la empresa y, teniendo los requisitos para tomar
vacaciones, ya no podrn hacer uso de ellas (art.73 inc.2); y trabajadores cuyo contrato de
trabajo termina antes de completar el ao que les otorga el derecho (art.73 inc.3). Es lo que
se denomina feriado proporcional. En el caso de los contratos de 30 das y los que se
prorrogan por el mismo periodo no procede el feriado proporcional (art.44).
Consiste en el aumento del feriado bsico en virtud de los aos de servicio o antigedad del
trabajador, y se traduce en que el trabajador con 10 aos de servicio para uno o ms
empleadores, continuos o no, tiene derecho a un da adicional de feriado por cada 3 nuevos
aos trabajados. El requisito bsico para que opere el feriado progresivo es el plazo de 10
aos de trabajo, pudiendo ser que se hayan prestado para un empleador o ms de uno
(continua o discontinuamente). Adems, el inciso 2 del mismo artculo considera una
limitacin y consiste en que solo se podrn hacer valer diez aos de trabajo prestados a
empleadores anteriores.
Consiste en una facultad del empleador quien podr determinar un cierre anual de la
empresa, o parte de ella, por un mnimo de 15 das hbiles para que el personal haga uso del
feriado de forma colectiva, an cuando algunos no cumplan con los requisitos para hacer
uso del feriado.40
39
40
La Direccin del Trabajo ha sealado las condiciones que debe reunir el feriado colectivo (Ord. N 9.348,
de 16.12.87): Que se disponga una vez al ao; que no sea inferior a 15 das hbiles; y, que se otorgue a todos
los trabajadores de la empresa o seccin, an a quienes no renan los requisitos para disfrutar de feriado.
31
Empresas que por la naturaleza de las actividades que desarrollan dejan de funcionar
durante ciertos perodos en el ao. Ejemplo: Universidades.
32