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Andrs Aylwin Chiorrini

Junio 2015

EL CONTENIDO DEL CONTRATO DE TRABAJO


Sumario:
I. Antecedentes
II. Derechos del trabajador
III. Deberes del trabajador
IV. Derecho del Empleador: La potestad de mando
V. Contenido Patrimonial:
A) La jornada de trabajo.
B) Descansos o interrupciones de la jornada.
C) Remuneraciones
D) Proteccin de las remuneraciones
I.

ANTECEDENTES

El contenido del contrato de trabajo est representado por el conjunto de derechos y


obligaciones que se generan para las partes con la suscripcin y durante la vigencia del
contrato.
La principal obligacin que emana del contrato para el trabajador es prestar personalmente
sus servicios (obligacin de hacer) y para el empleador pagar una remuneracin (obligacin
de dar) por tales servicios. Estas dos obligaciones fundamentales se desprenden de la propia
definicin legal de contrato de trabajo del art. 7 y corresponden al denominado contenido
patrimonial. Con todo, el contenido del contrato de trabajo est integrado adems por una
serie de derechos y obligaciones que derivan de la calidad de persona del trabajador, quien
labora en rgimen de subordinacin para el empleador. Esta vinculacin personal marca el
contenido del contrato y deviene a ste en una relacin en que sus efectos trascienden el
puro mbito patrimonial.

Clasificacin.

Para los efectos del estudio del contenido del contrato de trabajo tradicionalmente se ha
distinguido entre1: (i) Contenido de naturaleza jurdico-instrumental, referido a los
derechos y obligaciones necesarios para una adecuada realizacin de la relacin laboral y el
cumplimiento de los fines de la empresa. Constituyen este contenido: la facultad de mando
del empleador y el deber de obediencia del trabajador. (ii) Contenido patrimonial, que
comprende la obligacin de prestar los servicios convenidos y la obligacin de remunerar
tales servicios. (iii) Contenido tico-jurdico, referido a los derechos y obligaciones de
1

Thayer, W. y Novoa, P., Manual de Derecho del Trabajo, Derecho Individual del Trabajo, Tomo III, Quinta
edicin actualizada, 2008, Ed. Jurdica de Chile, pg.113 y ss., sealan que se trata de tres factores
concurrentes, cada uno de los cuales representa una parte de su contenido, los que si bien operan
aunadamente, representando un solo todo, generan derechos y obligaciones de diversa ndole para las partes.

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contenido tico que se derivan del hecho que los servicios son inseparables de la persona
humana que los presta. Son deberes de esta naturaleza del empleador: deber de respeto a la
persona y dignidad del trabajador, el deber general de proteccin, el deber de higiene y
seguridad, el deber de previsin, el deber de capacitacin, el deber de ocupacin efectiva y
adecuada; por su parte, son deberes del trabajador el deber de diligencia y colaboracin, el
deber de buena fe (fidelidad, lealtad y reserva).
La distincin referida es la que tradicionalmente se ha utilizado para estudiar
sistemticamente el contenido del contrato de trabajo. Es tambin de frecuente uso por
parte de jueces en las consideraciones realizadas en las sentencias para resolver las
controversias laborales.
Sin embargo, en lugar de sistematizar el contenido del contrato en la triple categora
referida, se ha ido imponiendo la idea de referirse simplemente a los derechos y obligacin
que para las partes se originan del contrato del trabajo, pues en realidad dicha divisin
se vincula precisamente a derechos y obligaciones concretos y que son interdependientes.2
En todo caso, el contenido especfico e identificacin de cada uno de los derechos y
obligaciones del contrato de trabajo no difiere sustancialmente entre los autores nacionales,
quienes concuerdan en que, adems de las explcitas referencias normativas al deber de
prestar servicios y de remunerar tales servicios, integra tambin el contenido del contrato
otras obligaciones de distinta naturaleza y origen que complementan la ejecucin de la
relacin laboral, las que encuentran su fundamento en la calidad de persona del trabajador,
en particular los derechos fundamentales como limite al poder de mando del empleador.

Limitacin del contenido del contrato por la normatividad mnima legal.

La funcin del contrato de trabajo es dar origen a la relacin laboral (funcin constitutiva) y
dotar de contenido a dicha relacin (funcin reguladora). Esta funcin reguladora la
desarrollan las partes mediante el poder normativo del que estn investidos,
individualmente a travs del contrato de trabajo o colectivamente mediante la negociacin
colectiva que da origen al contrato colectivo y al convenio colectivo, actividad que debe
desarrollarse dentro del marco jurdico de orden pblico que conforma el Derecho del
Trabajo, integrado por derechos legales irrenunciables que son indisponibles por las partes,
salvo en general que contengan una regulacin in mellius para el trabajador (artculo 5
incisos 2 y 3).
2

Rojas Mio, Irene, Manual de Derecho del Trabajo, Lexis Nexis, Santiago, 2004, pg. 173 y ss. seala que
los tradicionales contenidos instrumental y tico-jurdico no son ms que derechos y obligaciones, que si
bien se pueden presentar de manera autnoma plantean altos grados de interdependencia, lo que aconseja una
visin y anlisis sistmico. En efecto, la potestad de mando que asiste al empleador est limitada en su
ejercicio por los derechos que tiene el trabajador, ms an tratndose de derechos fundamentales. A la vez, los
derechos laborales plantean o pueden plantear una modalizacin en razn de los derechos del empleador. En
el mismos sentido, Lizama, Luis, Derecho del Trabajo, Lexis Nexis, Santiago, 2003, p. 66 y ss., y Gamonal,
Sergio, Manual del Contrato de Trabajo, Abeledo Perrot, Santiago, 2010, p. 85 y ss.

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Lo expuesto da lugar a otra clasificacin del contenido del contrato de trabajo, segn el
sujeto o agente creador del derecho y obligacin: contenido autonmico y contenido
heteronmico. El contenido heteronmico est representado por los derechos y
obligaciones impuestos por la autoridad pblica y conforman una normatividad mnima
legal. Por su parte, el contenido autonmico lo integran los derechos y obligaciones que
son creacin de las partes a travs del contrato individual o de la contratacin colectiva,
dando lugar a una sobreregulacin jurdica.
II.

DERECHOS DEL TRABAJADOR

2.1.

Derecho al cuidado o proteccin de la vida y salud en el lugar de trabajo.

Encuentra su fundamento en la calidad de persona del trabajador, en el histrico sentido


tuitivo del Derecho del Trabajo y en que el trabajador compromete parte de sus energas. 3
Comprende una diversidad de normas, leyes o reglamentos que regulan el desarrollo del
trabajo en general, entre otros, el Cdigo Sanitario (regula la higiene y seguridad en los
lugares de trabajo), el Reglamento 594 de 1999, de Minsal (sobre condiciones sanitarias y
ambientales bsicas en los lugares de trabajo). Tambin comprende normativas referida a
una actividad especfica, como por ejemplo, el Reglamento DS 72 de 1986, Min Minera
sobre Seguridad Minera.
El Libro III del CT titulado De la proteccin de los trabajadores establece varias
obligaciones en materia de seguridad y fiscalizacin.
Alcance especfico:
o Deber del empleador de proteger eficazmente la vida y salud de los
trabajadores (184 inc. 1): Debe mantener condiciones adecuadas de higiene y
seguridad en los lugares de trabajo, informar a los trabajadores de los posibles
riesgos, mantener los implementos necesarios para prevenir accidentes y
enfermedades profesionales
o Acceso a oportuna y adecuada atencin mdica, hospitalaria y farmacutica en
caso de accidente o emergencia (184 inc. 2)
o Mantener nmero suficiente de sillas o asientos a disposicin de los trabajadores en
los lugares de trabajo (193).
o Certificado mdico de aptitud para trabajar en industrias o trabajos peligrosos o
insalubres (185 y 186).
o Prohibicin de trabajar en faenas calificadas superiores a sus fuerzas o que
comprometan su saluda o seguridad (187).

Rojas Mio, ob.cit., p 188.

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o Proteccin para trabajos de manipulacin manual que impliquen riesgos a la


salud o a las condiciones fsicas asociados a las caractersticas y condiciones de la
carga (, 211-F y ss.).
o Trabajos subterrneos (189).
o Fiscalizacin: 190 y 191 Servicios de Salud y Direccin del Trabajo.
o Ley N 16.744 sobre Seguro Social Obligatorio de Accidentes del Trabajo y
Enfermedades Profesionales. El empleador es responsable de la afiliacin al seguro
(209, 210 y 211). El seguro se financia con aportes del empleador y es administrado
por las Mutuales. En el rgimen de trabajo en subcontratacin, la empresa principal
es responsable subsidiario de obligacin de afiliacin al seguro, de empresa
contratista respecto de sus trabajadores.
En el ejercicio de sus funciones fiscalizadoras, la Inspeccin del Trabajo puede ordenar la
suspensin inmediata de labores cuando hay peligro inminente para salud o vida de los
trabajadores y cuando constaten la ejecucin de trabajo con infraccin a la legislacin
laboral (28 del DFL N2 de 1967). En este caso los trabajadores seguirn percibiendo sus
remuneraciones, considerndose como trabajado el perodo de suspensin.
2.2.

Derecho a una ocupacin efectiva.

El contrato genera para el empleador no slo la obligacin de pagar la remuneracin sino


tambin la de dar o proporcionar el trabajo convenido al trabajador. No proporcionar el
trabajo convenido constituye incumplimiento grave de las obligaciones del contrato (160
N7), sin perjuicio que configura el despido indirecto (171).
No proporcionar el trabajo convenido constituye incumplimiento grave: 160 N7. Tambin
configura despido indirecto.
El trabajador tiene derecho a exigir la entrega de los medios necesarios para ejecutar el
trabajo.
El Empleador no puede impedir ingreso a trabajar en caso de retraso. Slo caso fortuito o
fuerza mayor exime a empleador de obligacin de dar el trabajo convenido.
2.3.

Derecho a capacitacin para proteger su capacidad profesional.

Es un derecho del trabajador que le permite fomentar sus capacidades para aumentar sus
oportunidades de desarrollo, 179 a 183 bis.
La empresa es responsable de capacitacin ocupacional de sus trabajadores, entendindose
por tal el proceso destinado a promover, facilitar, fomentar y desarrollar las aptitudes,
habilidades o grados de conocimientos de los trabajadores, con el fin de permitirles mejores
oportunidades y condiciones de vida y de trabajo; y a incrementar la productividad nacional
procurando la necesaria adaptacin de los trabajadores a los procesos tecnolgicos y a las

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modificaciones estructurales de la economa, sin perjuicio de las acciones que en


conformidad a la ley competen al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo y a los
servicios e instituciones del sector pblico.
El Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo, SENCE, Ley N 19.518 de 1997, Estatuto
que regula en general la capacitacin. Consagra franquicia tributaria.
La capacitacin durante la jornada es con derecho al pago de la remuneracin. Pero las
horas extraordinarias destinadas a capacitacin no darn derecho a remuneracin (art. 181
inc. 1).
Contrato de capacitacin al trabajador menor de 24 aos (183 bis).
2.4. Derecho a laborar en un ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre los
trabajadores.
Las relaciones laborales deben fundarse en trato compatible con la dignidad de la persona
(2 inc.2). El Reglamento Interno de Orden es la norma que debe elaborar el trabajador
con este objeto (153 inc. 2), incluyendo en l especialmente normas sobre acoso sexual
(154 N12 e inciso 2, en relacin a 2 inc.2 y 211-A a 211-E) y medidas de control (154
inc. 3)
2.5.

Derecho de no discriminacin en el trabajo.

Materia contemplada en el art. 19 N 16 inc. 3 Constitucin y 2 CT.


En el Reglamento se deben incluir normas que den aplicacin al principio de igualdad de
remuneraciones entre hombres y mujeres que presten un mismo trabajo, 62 bis y 154 N13.
Tambin existe el deber de no discriminar a las mujeres en el acceso, movilidad y ejecucin
del trabajo (194 inc. 4).
En caso de contravencin, podr utilizarse por el trabajador el procedimiento de tutela
laboral, 485 y ss.
2.6.

Derechos de Maternidad (184).

Las trabajadoras tienen derecho a descansos de maternidad pre natal (seis semanas antes del
parto), post natal (12 semanas despus del parto) y post natal parental (12 semanas despus
de terminado el post natal, o 18 semanas en caso de reincorporacin al trabajo por mitad de
jornada). Durante el tiempo de descanso la mujer tiene derecho al pago de subsidios
financiados por el seguro de salud respectivo (195-197 bis).
Las trabajadoras tienen el derecho a disponer de una hora diaria para dar alimentos a sus
hijos menores de dos aos. Para todos los efectos legales, este tiempo se considera como
trabajado (206).
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Por su parte, las empresas que ocupan a 20 o ms trabajadoras, debern contar con salas
cuna anexas al lugar de trabajo, en donde las mujeres puedan darle a sus hijos alimentos y
dejarlos durante la jornada. El empleador tambin, y de forma alternativa, podr cumplir
esta obligacin pagando directamente los gastos de la sala cuna al establecimiento que la
trabajadora elija, o construir y habilitar una sala cuna en conjunto con otras empresas que
estn en la misma rea geogrfica.
2.7.

Derecho de respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores.

Lmite al poder de direccin el empleador, 5 inc.1. Reconocimiento a eficacia horizontal de


los derechos fundamentales. Vigencia de los derechos constitucionales durante la ejecucin
de la relacin laboral o Ciudadana en la empresa.
Proteccin mediante el procedimiento de tutela laboral, 485 y ss.
III.

DEBERES DEL TRABAJADOR

3.1. Deber de acatar y obedecer las rdenes e instrucciones del empleador (deber de
obediencia).
Es la contrapartida de la facultad de mando del empleador. Debido a que la relacin laboral
es una relacin comunitaria de carcter jurdico personal, y por corresponder mejor a los
conceptos democrticos modernos, se hablara mejor de la obligacin del trabajador de
reconocer el derecho de direccin del empleador4.
Para el trabajador significa en concreto:
- cumplir las rdenes que imparte el empleador directamente o a travs de sus
representantes y apoderados;
- cumplir las reglas y obligaciones y respetar las prohibiciones contempladas en el
Reglamento interno de orden.
- Deber de respeto, art. 160 N 1 letras a), c), d) y e). Deferencia, cortesa
- Deber de cuidado.
o Guardar una conducta que no cause riesgo al interior de la empresa o la
ponga en peligro ni lesione. 160 N 5.
o Responder por los daos que se causen en la actividad laborativa, 160 N 6
intencionalmente
- Deber de diligencia o colaboracin. Esforzarse por cumplir la obligacin de prestar
servicios, que la prestacin personal de servicios sea til, provechosa para el
empleador. 160 N 7.

Thayer y Novoa, ob.cit., Tomo III, p.119.


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Proteccin: Trabajador puede accionar por Despido Indirecto: 171 (causales art. 160 Ns 1,
5 o 7). Procedimiento de tutela laboral, 485 y ss.
Derecho de resistencia o desobediencia legtima.
Las rdenes e instrucciones deben ser legales, deben emanar de quin est habilitado para
impartirlas, no deben importar la realizacin de conductas delictivas, y deben respetar las
garantas constitucionales de los trabajadores. Consecuencia del deber de obediencia que
debe el trabajador a las rdenes e instrucciones del empleador, es su derecho para no
ejecutar y oponerse a ellas en ciertos casos justificados.
El fundamento de esta desobediencia se encuentra en el art. 160 N 4 letra b), que
contempla como causa de la terminacin del contrato de trabajo sin derecho a
indemnizacin, el abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal,
entre otra, la negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el
contrato. De manera que, a contrario sensu, si existe una causa justificada, la negativa a
trabajar no constituye causa suficiente para terminar el contrato.
Supuestos que justifican el derecho de resistencia:
- Empleador no respeta los lmites de la potestad de mando referido a la naturaleza de
los servicios, lugar y jornada.
- Extralimitacin en el ejercicio del ius variandi: exige labores extraas o adicionales,
cambio de lugar o de funciones es abusivo o discriminatorio.
- Imparte instrucciones que impliquen la ejecucin de un hecho ilcito.
- Cuando se ordena al trabajador realizar labores contraviniendo las normas tcnicas
propias que rigen su profesin u oficio, de manera que su cumplimiento
compromete su responsabilidad profesional, tcnica o cientfica.
Derecho de reclamo del trabajador por desobedecer rdenes del empleador ilegtimas:
- Si es despedido por tal desobediencia, tiene accin para demandar despido
injustificado en base al art. 160 N 4 letra b). Si el despido importa la violacin de
un derecho constitucional protegido por el art. 485, podr invocar el despido
vulneratorio de derechos fundamentales a travs del procedimiento de tutela laboral.
- El trabajador puede accionar directamente a travs del despido indirecto (171), por
incumplimiento grave de obligaciones del contrato (160 Ns 1, 5 o 7) u otra causal
del art. 160 que resulte aplicable.

3.2.

Deber de ejecutar de buena fe el contrato de trabajo.

Tambin denominado deber de fidelidad y lealtad laboral. Es una exigencia aplicable a


cualquier acto jurdico, 1546 CC. Desde luego tambin aplicable al empleador.
Importa para el trabajador:
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o No utilizar en beneficio propio los bienes (equipos, materiales, herramientas, )


que el empleador ha puesto a su disposicin para ejecutar el trabajo;
o Deber de reserva y confidencialidad respecto de la informacin de la empresa,
guardar el secreto profesional
o Clusulas de mantencin reserva de informacin con abstencin de trabajar
en otra empresa con igual giro por un tiempo despus de terminado el
contrato?: solo mientras se encuentre vigente el contrato de trabajo. Carece
de causa y limita derecho constitucional de la libertad de trabajo.

Prohibicin de competencia desleal. Deber de abstenerse de proporcionar


informacin de la empresa a terceros, o de ofrecer realizar por cuenta propia y/o a
menor costo el mismo producto o servicio de la empresa donde trabaja.
Consagracin legal 160 N2, pero deben estar prohibidas por escrito. Tambin es
una falta al deber de probidad del 160 N1 letra a).

Validez clusula de no competencia dentro del giro despus de terminado el contrato?


IV.

DERECHO DEL EMPLEADOR: LA POTESTAD DE MANDO

Corresponde a un conjunto de facultades y poderes que el ordenamiento jurdico laboral


reconoce al empleador con el objeto de organizar, dirigir y administrar la empresa, adecuar
los servicios a los requerimientos de la actividad empresarial y mantener el orden y la
disciplina dentro de la empresa. Son facultades esencialmente funcionales a la consecucin
de los fines de la empresa.
El fundamento de este poder empresarial tiene su fuente en el contrato individual de
trabajo, concebido como la prestacin subordinada de servicios del trabajador al empleador
que remunera tales servicios, lo cual importa disponer de facultades por parte del
empleador para ordenar dichos servicios a los fines de la organizacin productiva. Tambin
se ha visto su fundamento en derechos constitucionales que garantizan la libre iniciativa en
materia econmica.
Cabe recordar que se trata de un poder relativo y no absoluto. La facultad de mando del
empleador se encuentra limitada por la normatividad mnima legal y por la sobreregulacin
jurdica de las partes individual o colectiva (art. 5 incisos 2 y 3), y por los derechos
constitucionales del trabajador (art. 5 inc.1).
Proyecciones:
a) Poder de direccin (o poder de mando), que consiste en la facultad para organizar,
dirigir y administrar la ejecucin de la actividad laboral dentro de la empresa. El CT no
cuenta con una norma legal expresa de carcter general que sancione este poder sino

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que l emana de la propia naturaleza de relacin jerrquica y subordinada del contrato


de trabajo. En todo caso el art. 306 inc.2 consagra de manera expresa esta facultad en
materia de negociacin colectiva, al disponer que no podrn ser objeto de la misma
aquellas materias que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar,
dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma. Esta disposicin legal se
ha visto como un reconocimiento de la facultad del empleador de organizar, dirigir y
administrar la empresa5, aunque por va indirecta6.
El ejercicio del poder de mando debe estar referido, y por lo mismo limitado, a: la
naturaleza de los servicios y no a labores ajenas a lo pactado en el contrato; al tiempo
convenido para la prestacin de servicios: jornada y duracin; al lugar convenido de la
prestacin de los servicios.
Por ello la Importancia de determinar con precisin y claridad en el contrato de trabajo los
derechos y obligaciones de las partes (art. 10).
Por otra parte, cabe recordar que una forma de expresin de la potestad jurdica de mando
que tiene el empleador es la facultad para dictar un Reglamento Interno de Orden en la
empresa, con la finalidad de determinar las reglas, obligaciones y prohibiciones a que
deben sujetarse los trabajadores dentro de la empresa (art. 153 y ss.)
b) Ius variandi o facultad para alterar unilateralmente ciertos lmites o modalidades de la
prestacin de servicios para adecuarla a los requerimientos de la actividad empresarial
(art. 12): lugar, sitio o recinto del trabajo, la naturaleza de los servicios y la distribucin
de la jornada de trabajo.
c) Poder disciplinario, para mantener el orden y la disciplina que permita el adecuado
funcionamiento de la empresa. Potestad propia de las relaciones jurdicas que incluyen
el elemento jerrquico.
El Reglamento de Orden, Higiene y Seguridad es el instrumento normativo con que cuenta
el empleador para fijar las reglas, obligaciones y prohibiciones a que estn sujetos los
trabajadores as como el sistema de sanciones en caso de infringir tales normas. El art. 154
Ns 10 y 11 establece que el Reglamento debe contener las sanciones, que slo pueden
consistir en amonestacin verbal o escrita y multa, y el procedimiento para aplicar
sanciones. La multa (157) est destinada a fondos de bienestar, y a falta de ste al SENCE.
En ningn caso engrosa el patrimonio del empleador ni tiene el carcter de indemnizacin
reparatoria de perjuicios al empleador. Tambin la Ley N16.744 (art. 67) sobre accidentes
del trabajo y enfermedades profesionales contempla la posibilidad de aplicar multa al
trabajador que no usa los medios de proteccin que le han sido entregados.

5
6

Gamonal, ob. cit.,p.85.


Thayer y Novoa, ob.cit., Tomo III, p.114.
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Las faltas graves a la disciplina permiten al empleador poner trmino al contrato de trabajo
por alguna de las causales de caducidad establecidas en el art. 160. Constituyen el
denominado despido disciplinario.
La suspensin del trabajador como sancin disciplinaria no es posible pues no est
contemplada expresamente como sancin. Sin embargo ha sido permitida con subsistencia
de la pago de la remuneracin mientras se desarrolla la investigacin interna conducente a
determinar la existencia de responsabilidad del trabajador.
V.
CONTENIDO
REMUNERACIN

PATRIMONIAL:

JORNADA,

DESCANSOS

El contenido puramente patrimonial del contrato comprende, de una parte, desde la


perspectiva del trabajador, el tiempo en qu ste debe ejecutar, o estar en disposicin de
ejecutar, los servicios o funciones que ha comprometido con el empleador en virtud del
contrato, as como tambin los descansos o interrupciones a que se encuentra afecto dicho
tiempo de trabajo; y de otra, desde la ptica del empleador, la contraprestacin del
empleador, de naturaleza pecuniaria y slo muy excepcionalmente en especie, que
remunera el tiempo activo y pasivo de trabajo.
Por consiguiente, el contenido patrimonial del contrato de trabajo comprende el estudio de
las siguientes instituciones:
a) Desde el punto de vista del trabajador: la jornada de trabajo y los descansos.
b) Desde el punto de vista del empleador: la remuneracin y la proteccin de sta.
A - LA JORNADA DE TRABAJO
1.

Concepto.

La jornada de trabajo que rige en Chile est basada en un tiempo nominal, lo que se traduce
que adems del tiempo efectivo en que el trabajador realiza sus funciones, se debe
considerar como parte integrante de la jornada el tiempo en que el trabajador no se
encuentra prestando sus servicios por razones ajenas a su voluntad, con tal que se encuentre
en el establecimiento, est a disposicin del empleador y se halle en actitud de prestar
tareas.
De manera que la legislacin laboral chilena no sigue el criterio del tiempo efectivo, que
considera como jornada slo el tiempo de trabajo efectivo en las funciones encomendadas.
Tampoco sigue el criterio del tiempo in itinere, tiempo que incluye el recorrido del
trayecto de ida o regreso que separa el lugar de su habitacin del lugar donde se efecta el
trabajo.7
7

Este criterio extensivo (incorpora el tiempo de traslado) est recogido en la Ley N16.744 sobre Accidentes
del Trabajo y Enfermedades Profesionales, que incluye como accidente del trabajo los ocurridos en el
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El concepto de jornada de trabajo basado en el tiempo nominal se ve plasmado en el art.21,


en los siguientes trminos:
Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar
efectivamente sus servicios en conformidad del contrato.
Se considerar tambin jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se
encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean
imputables.
De la definicin se desprende que la jornada tiene un doble alcance:
Jornada Activa (inciso 1), que es aquel tiempo durante el cual el trabajador debe
prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato.
Jornada Pasiva (inciso 2), que corresponde al tiempo en que el trabajador
permanece a disposicin del empleador, sin realizar labor, por causas que no le sean
imputables.
La importancia de esta distincin radica principalmente en que impide que las jornadas se
extiendan ms all de los lmites legales y discrimina acertadamente sobre la calificacin
del tiempo en que no se efectan labores por causas imputables al trabajador, respecto del
tiempo en que no se prestan los servicios por causas no imputables al mismo, considerando
parte integrante de la jornada de trabajo slo este ltimo.
La distincin sealada permite tener certeza cundo se est frente a una jornada laboral, y
por tanto cuando existen las obligaciones recprocas entre trabajador y empleador que
emanan de la relacin contractual.
Ahora, sin perjuicio de la importancia de la distincin entre una jornada activa y una
jornada pasiva, para que concurra esta ltima debe presentar los siguientes requisitos
copulativos:

Que el trabajador se encuentre a disposicin del empleador, situacin que


ocurrir cuando el trabajador est vinculado al empleador por un contrato de trabajo,
se encuentre en el lugar de trabajo, y cuando el empleador tenga la posibilidad de
ejercer material y concretamente los actos que le faculta la potestad de mando.

Que la inactividad del trabajador provenga de causas que no le sean


imputables, esto es cuando el trabajador se encuentra sin prestar labor por
situaciones ajenas a su voluntad. Si la causa de la inactividad son imputables (dolo o
culpa) al trabajador, ste estar en una situacin de incumplimiento.

Que dicha inactividad se produzca durante o dentro de la jornada de trabajo.


El problema de la jornada pasiva o tiempos de disponibilidad se ha planteado a propsito de
diversas situaciones que se presentan en la actividad laborativa del trabajador. Uno de estos
casos es lo relativo a la actividad de cambio de vestuario, uso de elementos de proteccin
trayecto directo, de ida o regreso, entre la habitacin y el lugar de trabajo.

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y/o aseo, materia en que la Direccin del Trabajo sealando que el tiempo destinado a las
actividades de cambio de vestuario, uso de elementos de proteccin y/o aseo personal
constituir jornada de trabajo cuando el desarrollo de la labor convenida requiera
necesariamente la realizacin de las mismas por razones de higiene y seguridad
independientemente de si ellas se encuentran consignadas como obligaciones del
trabajador en el respectivo reglamento interno. Igualmente deber ser calificado como tal,
el lapso utilizado por los trabajadores en cambio de vestuario, cuando dicho cambio sea
requerido por el empleador por razones de imagen corporativa, atencin al pblico,
requerimiento de clientes o por otras similares, consignadas en el citado reglamento. 8
En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema: claramente la ley ha previsto
que el tiempo en que el trabajador no desempea realmente sus labores, por causa que no
le sea imputable, pero se encuentra a disposicin del empleador, se entienda como lapso
trabajado. Esta norma regula la jornada conocida como nominal o pasiva, distinguindola
nitidamente de aqulla en que el trabajador se encuentra produciendo para el empleador,
pero ni ella ni la definicin de la jornada activa obstan, en caso alguno, a que esta ltima
pueda comprender actividades que, si bien, en estricto rigor, no son productivas, resultan
indispensables para que el trabajador de cumplimiento a las obligaciones contradas
mediante la suscripcin de su contrato de trabajo. () Que en el caso de la faena minera
lo anterior se hace ms patente, desde que, dada su naturaleza y el lugar donde se
desarrolla y, tal como lo sealan los recurrentes, ella requiere del uso de un vestuario
especial e implementos de seguridad, sin los cuales no puede efectuarse. Ello no slo es
predeterminado por la contratista y la duea de la obra, respecto de cules son la
indumentaria y equipo necesarios, sino que tambin explica la existencia de recorridos
fijos al interior de las instalaciones de la mina, entre el lugar especfico de labor y otro
adaptado para servir a dichos cambios de indumentaria y equipamiento con elementos de
proteccin. Precisamente por lo reflexionado, resulta impensable que los empleados
lleguen desde sus domicilios preparados para ingresar a la mina o que se retiren de las
instalaciones de sta usando la ropa de trabajo, lmpara, casco, autorescatador y los otros
implementos de seguridad obligatorios. () Que, por otra parte, en su sentido natural y
obvio "encontrarse a disposicin" es indicativo de hallarse apto y pronto para una
finalidad, es decir, que el trabajador est disponible y en condiciones de realizar las
funciones para las cuales fue contratado y que no se concrete por razones que no se
originan en su voluntad. En este sentido la doctrina cita como ejemplos, entre otros, el
trabajo agrcola, en el que resulta determinante el clima o la avera de la maquinaria por
medio de la cual se cumple la funcin pertinente. Tales ejemplos se orientan a la
disponibilidad inmediata del dependiente, esto es, a la prestacin de servicios en el
momento, independiente que causas ajenas a su propsito se lo impidan. Y es sin duda la
situacin que se produce durante los tiempos de traslado desde y hacia la mina.9
8

Ord. N 2936/225 de 14 de julio de 2000.


Corte Suprema, sentencia de fecha 7 de abril de 2009, Rol N L-:580-09. En el mismo sentido, Corte
Suprema, Rol N2807/2005, 30 julio 2006, Segundo: Que habindose considerado como parte de la jornada
de trabajo, tanto el tiempo que los trabajadores tardan en cambiarse de ropa y equiparse o despojarse de sus
implementos obligatorios de seguridad, como el lapso que transcurre durante su traslado, una vez vestidos y
preparados para sus labores, hasta el sector donde desarrollan stas en el interior de la mina, calculado
9

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Junio 2015

El criterio del mximo tribunal parece ser, respecto del cambio de vestuario, uso de
elementos de proteccin y/o aseo, que este tiempo es jornada pasiva y por tanto parte de la
jornada, cuando su uso es obligatorio por razones de seguridad y se requiere para
desempear las funciones.
Por su parte, sobre los tiempos de traslado desde y hacia la casa de cambio, la Corte
Suprema considera como jornada dos situaciones: (i) cuando una vez equipados y mientras
son trasladados hasta el lugar especfico de la mina en que efectan sus tareas y
encontrndose dispuestos y preparados para iniciarlos, ello no les es posible por causas
ajenas a su voluntad dadas las distancias que deben recorrer. Son condiciones que emanan
de la naturaleza de la labor; y (ii) no ocurre lo mismo con los espacio de tiempo que, con
posterioridad al trmino del turno, se consumen en el transporte del trabajador desde el
lugar de sus tareas hasta la casa de cambio y luego de ella hasta el umbral de las
instalaciones de la duea de la faena. No se encuentran a disposicin del empleador y en
condiciones de desarrollar funciones.
Se ha estimado que no constituye jornada pasiva el cambio de vestuario, uso de elementos
de proteccin y/o aseo cuando estas operaciones se realizan en el propio domicilio o
residencia del trabajador o en los campamentos que les sirven de morada y no en recintos
especialmente destinados para ello10, o cuando no necesariamente deben ejecutarse en el
lugar de trabajo11, o que no impliquen realmente para el trabajador la necesidad de destimar
prudencialmente en uno promedio aproximado y total de 30 minutos diarios, es procedente su pago por parte
del empleador directo y subsidiariamente, por la duea de la faena, con el recargo correspondiente a las horas
extraordinarias.
10
nunca podra calificarse como tal, el tiempo de cambio de vestuario, tratndose de dependientes que
realizan tales operaciones en su propio domicilio o residencia como normalmente ocurre con aquellos que
deben utilizar una indumentaria especial o uniformes por razones de imagen corporativa de la empresa.
Precisado lo anterior, cabe referirse a si el tiempo empleado en actividades de cambio de ropa, uso de
elementos de proteccin y/o aseo personal que no se realizan en recintos especialmente destinados para ello,
sino en los campamentos que sirven de morada a los respectivos trabajadores debe ser calificado como parte
integrante de la jornada laboral de los mismos. Sobre el particular, y teniendo presente que tales campamentos
constituyen instalaciones habilitadas para que aquellos pernocten, habiten y satisfagan sus necesidades bsicas
de alimentacin, aseo y otras, operando temporalmente como su residencia o morada, es dable concluir que, al
igual y por las mismas razones que en el caso analizado en prrafos precedentes, no resulta jurdicamente
procedente calificar el tiempo que abarquen dichas actividades como jornada de trabajo. Ord. N2243/0107,
de 18.06.200.
11
a la actividad de parquimetrero" no le sera exigible habilitar una casa de cambio de ropa, .., por
cuanto el uso de ropa de la empresa tendra por finalidad exclusiva resaltar la imagen corporativa de la
empresa, si se tratara de elementos tales como pantalones, poleras o parkas, las que podran ser puestas por
los trabajadores en sus propios domicilios, como igual cosa podra suceder con las botas o zapatos de
seguridad, que normalmente les protegeran de la humedad y de la lluvia. Lo expresado, lleva a estimar que
el tiempo empleado por los trabajadores controladores y cobradores de las empresas mencionadas, en cambio
de vestuario, uso de elementos de seguridad y aseo personal, no constituira jornada de trabajo. . las
actividades antes detalladas, por sus caractersticas propias en el caso, no necesariamente deben ejecutarse en
el lugar de trabajo, por lo que no conformaran un acto preparatorio para el mismo, lo que llevara a derivar
que el tiempo ocupado en ellas no integrara la jornada laboral. En consecuencia, no procedera calificar de
jornada de trabajo el tiempo empleado por los trabajadores controladores y cobradores de parqumetros de las
13

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un tiempo determinado y concreto a su realizacin (utilizacin de guantes, casco, anteojos o


de otros elementos semejantes) o no importen suciedad ni uilizacin de elementos
contaminantes que les exija asearse o ducharse al trmino de la jornada12.
Tambin respecto de los tiempos de trayecto se ha planteado el problema de los tiempos de
disponibilidad. As, se ha dictaminado que no constituyen jornada pasiva los tiempos de
traslado que el trabajador ocupa en ir y volver a su lugar de trabajo, 13 salvo que estos
trayectos se desarrollen o verifiquen dentro de la jornada de trabajo, aplicndose de dicha
forma el criterio in itinere. 14 Tampoco son jornada pasiva los tiempos de permanencia en
las dependencias de la empresa antes del inicio de la jornada y con posterioridad a su
conclusoin con motivo de la llegada anticipada de los buses que los transportan hasta las
faenas, y de la espera de los mismos para su traslado a su lugar de residencia.15
empresas mencionadas en cambio de vestuario, uso de implementos de seguridad y aseo personal. Ord. N
2555/040 de 1 Julio 2006.
12
La sola circunstancia de que la obligacin de usar ciertos elementos de proteccin o indumentaria especial
emane de la naturaleza de los servicios convenidos o de una imposicin del empleador consignada en el
reglamento interno, no basta para calificar como jornada de trabajo el lapso ocupado en tales operaciones,
puesto que para que as ocurra es menester adems que el uso de tales implementos impliquen realmente para
el trabajador la necesidad de destinar un tiempo determinado y concreto en su realizacin, esto es, un lapso
que pueda ser objeto de apreciacin o medicin, lo que no ocurre en el caso que las antedichas obligaciones
consistan en la utilizacin de un casco, guantes, anteojos, o de otros elementos de la misma naturaleza o
simplicidad. En el mismo orden de ideas es del caso puntualizar, que si bien es cierto, en la especie, podra
sostenerse que existe supervisin de parte del empleador, toda vez que la utilizacin de los aludidos
implementos emana de una obligacin consignada en el reglamento interno, no lo es menos que la simplicidad
de los mismos no permiten calificar como jornada de trabajo ., el tiempo que los trabajadores deben
destinar a tales operaciones. Finalmente, y en lo que respecta al aseo de dicho personal, a juicio de este
Servicio tampoco corresponde considerar el tiempo del mismo como parte integrante de la jornada de trabajo,
atendido que, segn fluye de los antecedentes tenidos a la vista el desarrollo de las respectivas funciones no
implican suciedad ni utilizacin de elementos contaminantes que les exijan necesariamente asearse o ducharse
al trmino de la jornada, siendo sta una opcin personal de cada trabajador (Ord. N 1421/114, de 10 abril
2000).
13
Ord. N2514/118, de 28 abril 1994.
14
Los tiempos de trayecto no constituyen jornada pasiva, salvo que estos trayectos se desarrollen o
verifiquen dentro de la jornada de trabajo, aplicndose de dicha forma el criterio in itinere. Si los traslados a
que se refiere la presente consulta, se efectan con anterioridad al inicio de la jornada de trabajo y con
posterioridad a la conclusin de la misma, es decir, fuera de la jornada laboral pactada por los dependientes de
que se trata, en opinin de este Servicio, el tiempo que stos comprenden no constituye jornada de trabajo,
dado que en ese intertanto no existe una efectiva prestacin de servicios por parte de dichos dependientes y no
es dable por lo mismo, considerar tales perodos como tiempo de inactividad laboral en los trminos previstos
en el inciso 2 del artculo 21 del Cdigo del Trabajo. El tiempo empleado por el personal transitorio de
CONAF contratado para el combate de incendios forestales, en desplazarse a otras Regiones con el fin de
prestar apoyo a las brigadas locales, ante un incendio de grandes magnitudes, no puede ser considerado
jornada de trabajo, an cuando el referido trayecto se haga en un medio proporcionado por la empresa, si
dichos traslados se efectan con anterioridad al inicio de la jornada de trabajo y con posterioridad a la
conclusin de la misma, es decir, fuera de la jornada laboral pactada por los dependientes de que se trata.
(Ord. N 4655/176 09.11.2004).
15
Corte Suprema, Rol N6706-08, 30 diciembre 2008: Segundo (sentencia reemplazo): Que, en
consecuencia, el tiempo que los trabajadores permanecen en el sitio de las faenas antes y despus del ciclo
laboral respectivo, en este caso, no constituye jornada de trabajo pasiva, por lo tanto, no corresponde que sea
remunerado por la empleadora. Noveno (sentencia casacin): Que, por consiguiente, dentro de las
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Igualmente no constituyen jornada pasiva los turnos de llamada de emergencia, en que el


trabajador permanece en su domicilio en condiciones de acudir a atender las emergencias
que puedan presentarse, una vez concluida su jornada diaria, por cuanto la inactividad se
produce fuera de la jornada laboral, siendo requisito de la jornada pasiva que e produzca
durante o dentro de la jornada y no en un perodo anterior o posterior 16; ni la capacitacin
que se realiza durante la jornada de trabajo.17

actividades que pueden caracterizarse como jornada de trabajo, siempre se advierte, de un modo o de otro, el
ejercicio del poder de mando del empleador en orden a organizar las faenas productivas, en la medida en que
las referidas acciones, preliminares a la efectiva prestacin de los servicios, son, indudablemente,
indispensables para su realizacin, cuyo no es el caso, ya que el tiempo discutido en esta causa no presenta la
caracterstica de tratarse de un lapso en que el dependiente se encuentre a disposicin del empleador, por
cuanto adems de no estar disponible para el cumplimiento de las labores para las cuales fue contratado, el
patrono no est en condiciones de dirigir sus acciones, es decir, no ejerce el poder de mando sobre el
dependiente, quien durante ese tiempo no desarrolla actos preparatorios indispensables para cumplir con sus
obligaciones. En el mismo sentido se ha pronunciado la Direccin del Trabajo: El tiempo que los
trabajadores de la Ca. Minera Dayton de Andacollo permanecen en dependencias de sta, antes del inicio de
la jornada convenida y con posterioridad a su conclusin, con motivo de la llegada anticipada de los buses que
los transportan hasta la faena, y de la espera de los mismos para su traslado a su lugar de residencia, no
constituye jornada de trabajo () De los antecedentes recopilados en torno a este asunto se ha podido
establecer que el tiempo por el cual se consulta corresponde a un lapso anterior al inicio de la jornada pactada
y posterior a la conclusin de la misma, en que los trabajadores permanecen en dependencias de la empresa
sin realizar labores, con motivo del horario de llegada y salida de los buses que los transportan hasta y desde
la faena. Como es dable apreciar, en tal caso, la mayor permanencia de los trabajadores en los recintos de la
empresa no tiene por origen una medida del empleador en orden a anticipar o postergar el inicio y trmino de
la respectiva jornada laboral, sino que es una consecuencia de la utilizacin por parte de stos de los medios
de transporte dispuestos por la empresa para su traslado hasta y desde el lugar de la faena. De esta suerte,
analizada la situacin consultada a la luz de la disposicin legal antes transcrita y comentada, forzoso es
concluir que el tiempo en que los aludidos trabajadores permanecen en dependencias de la empresa por la
causa antes sealada, no corresponde ser reconocido como parte integrante de la jornada de trabajo de los
mismos, toda vez que en tal caso no concurren los supuestos que conforme al mencionado precepto permiten
calificarlo como tal. (Ord. 3536/261, de 24 Agosto 2000). En el mismo sentido, Los traslados a que se
refiere la presente consulta (desde el puerto de Dalcahue hasta el centro de cultivo correspondiente) se
efectan con anterioridad al inicio de la jornada de trabajo y con posterioridad al trmino de la misma, es
decir, fuera de la jornada laboral pactada por los dependientes de que se trata, en opinin de este Servicio, el
tiempo que stos comprenden no constituye jornada de trabajo, dado que en ese intertanto no existe una
efectiva prestacin de servicios por parte de dichos dependientes y no es dable por lo mismo, considerar tales
perodos como tiempo de inactividad laboral en los trminos previstos en el inciso 2 del artculo 21 del
Cdigo del Trabajo. De esta suerte, de darse las circunstancias anotadas, es posible sostener que, en la
especie, el tiempo empleado en el traslado de los trabajadores cosecheros de que se trata, desde el puerto de
Dalcahue hasta el centro de cultivo correspondiente, no puede ser considerado jornada de trabajo, an cuando
el referido trayecto se haga en un medio proporcionado por la empresa. Cabe hacer presente que lo expresado
precedentemente no resulta aplicable en caso que los dependientes registren su asistencia antes de embarcarse
hacia la "balsa jaula", en la planta que existiere en tierra, puesto que en tal evento el traslado se producira
dentro de la jornada de trabajo y constituira parte de ste, al tenor de lo expresado con anterioridad. Por otra
parte, es necesario sealar que de los antecedentes acompaados () aparece que () existe un grupo de
trabajadores al cual siempre se ha pagado como trabajado el tiempo de traslado que media entre Dalcahue y el
centro de cultivo, hecho que la propia empresa reconoce en su presentacin. En estas circunstancias, resulta
15

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Por ltimo, las charlas de seguridad al inicio de la jornada s constituyen jornada pasiva
cuando constituyen una obligacin impuesta por el proceso productivo de la empresa.18
2.

Tipos de jornadas de trabajo.

2.1.

Jornada de trabajo convencional o pactada.

La jornada de trabajo es uno de los requisitos que debe contener el contrato de trabajo. En
efecto, el art. 10 N5 establece que el contrato debe precisar la jornada de trabajo mxima y
su distribucin semanal.
Las partes no son libres para pactar la jornada que deseen, pues la ley establece la duracin
mxima y distribucin de jornada de trabajo que deben respetarse rigurosamente, pudiendo
modificarse solamente estableciendo una regulacin ms favorable para el trabajador.

forzoso concluir en conformidad a la reiterada doctrina de esta Direccin que, en el caso de los aludidos
dependientes, el referido pago se ha incorporado tcitamente a los respectivos contratos individuales de
trabajo, de suerte que, formando parte de stos, no puede ser suspendido por decisin unilateral de la
empresa. (Ord. 2522/139, de 13 Mayo 1999).
16
Ord. N3204/124, de 12 junio 1992: Atendidos los hechos expuestos, conforme a la jurisprudencia
administrativa sealada en prrafos anteriores, no procede considerar como jornada de trabajo el lapso durante
el cual los trabajadores, una vez cumplida la jornada de trabajo convenida y mientras hacen uso de su derecho
al descanso legal interjornada, permanecen en sus domicilios a la espera de que se produzca una emergencia y
deban concurrir a laborar en forma efectiva, por cuanto el lapso sealado no transcurre durante o dentro de la
jornada o despus de sta.
17
Las acciones o actividades de capacitacin programadas por la empresa para realizarse durante el descanso
semanal de sus trabajadores, no constituye jornada de trabajo, por lo que estos ltimos no estn obligados a
asistir a las mismas, salvo que individual o colectivamente se acordare su asistencia. (Dictamen N1429/0079,
de fecha 09.05.2002).
18
El tiempo utilizado por la empresa Compaa Minera Cerro Colorado Limitada para Charlas de Seguridad,
debe considerarse laborado para el cmputo de la jornada excepcional autorizada, dado que dicha actividad
preparatoria constituye una obligacin vinculada al proceso productivo de la empresa y, por ende, a la
prestacin de los servicios. () Si bien es cierto las charlas de seguridad se encuentran definidas por ambas
partes como voluntarias, en la realidad no lo son, por cuanto el no asistir a ellas, significa para el trabajador,
por una parte, quedar en situacin de desmedro respecto de los asistentes a ellas, toda vez que la toma de
turno, en ese caso, debe hacerse a travs de las instrucciones escritas en un panel, desconociendo otras
instrucciones impartidas en la charla respecto a la adopcin de medidas de seguridad destinadas a evitar y
prevenir accidentes, y, por otra parte, quedar afecto a una mala evaluacin por parte de la empresa. Esto
ltimo, por cuanto al ingresar a ellas cada trabajador debe registrarse en un listado, el que es utilizado
posteriormente en una evaluacin de competencia que realiza la empresa en forma anual y que tiene
incidencia directa en las futuras promociones y remuneraciones. Del mismo informe aparece, a la vez, que las
charlas en comento tienen un porcentaje de asistencia entre el 95% y 100% y que su duracin flucta entre los
15 y 20 minutos, siendo citados los trabajadores, para tales efectos, a las 7:30 horas. De igual forma, consta en
l, que los dependientes de que se trata registran su asistencia en forma posterior a la charla de seguridad y
operacin previa. (Ord. N 1275/015 de17 de marzo 2006).

16

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Una excepcin al comn acuerdo que pueden tener las partes en cuanto al pacto de la
jornada de trabajo es el denominado Ius Variandi, que se encuentra contemplado en el
art.12, norma que faculta al empleador para modificar unilateralmente la distribucin de la
jornada, se anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo, hasta en 60 minutos, a
condicin de que concurran dos requisitos copulativos, a saber: que existan circunstancias
que afecten todo el proceso de la empresa, establecimiento o alguna de sus unidades o
conjuntos operativos; y, que se d aviso al trabajador de la alteracin con una anticipacin
mnima de treinta das.
Por tratarse de una norma de excepcin o de derecho estricto, debe ser interpretada
restrictivamente, procediendo en consecuencia slo cuando concurran los requisitos
copulativos anteriormente sealados.
2.2.

Jornada ordinaria de trabajo legal.

La ley laboral establece un lmite para la jornada de trabajo, estableciendo en el inciso 1


del artculo 22, una jornada mxima las 45 horas semanales. Este lmite mximo de 45
horas es un derecho irrenunciable del trabajador, no pudiendo pactar condiciones ms
gravosas.
De acuerdo a lo prevenido por el art. 28, el mximo ordinario de 45 horas semanales, no
podr distribuirse en ms de seis ni en menos de cinco das, ni exceder de diez horas diarias
(sin perjuicio de lo regulado en los sistemas excepcionales de distribucin de trabajo y
descansos).
La jornada ordinaria de trabajo no se puede distribuir en forma que incluya el da domingo
y festivos, salvo que se trate de empresas o faenas exceptuadas del descanso e tales das o
de fuerza mayor (art. 37).
Por semana se entiende aquella que dura un perodo continuo de siete das, sin que sea
menester que se extienda de lunes a domingo, de suerte que resulta como tal la que va, por
ejemplo, de viernes a jueves19.
La duracin y distribucin de la jornada de trabajo debe estar estipulada en el contrato,
como antes se ha sealado, salvo que existiera en la empresa el sistema de trabajo por turno
regulado en el Reglamento Interno, el cual, a su vez, debe contener, por lo menos, las
disposiciones acerca de las horas en que empieza y termina el trabajo de cada turno, si las
labores se efectan por equipos. La intencin del legislador ha quedado claramente
manifestada en el sentido de que el dependiente conozca con certeza su horario de trabajo,
evitando as quedar al arbitrio del empleador.20
19

Ord. N3.781 de 06 octubre 1981.


Ord. N 4100/0233, de 12.08.1999. En el evento que en la Empresa exista un sistema de trabajo por turnos
y este se encuentre establecido en el Reglamento Interno, no existe inconveniente en que el empleador
modifique dicha disposicin reglamentaria siempre que ponga en conocimiento de los trabajadores tales
modificaciones con quince das (30 das actualmente) de anticipacin contados desde la fecha en que
20

17

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Control de Asistencia.

Para efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo del personal, el
empleador debe llevar un libro de asistencia, reloj control de tarjetas o sistema
computacional o tarjetas con banda magntica (art.33).

Personal excluido de la limitacin de jornada (art. 22).

Existen diversas excepciones al lmite de jornada de trabajo de 45 horas, lo que en la


prctica importa la existencia de trabajadores sin jornada, en que la duracin de su
presencia en el lugar de trabajo est determinada por las actividades a desarrollar.
Los motivos de esta exclusin son dos: (i) personal superior, de direccin o confianza, con
responsabilidad por la marcha de la empresa, tiene a su cargo el control, gestin y
administracin de la actividad productiva; (ii) trabajadores que laboran con alto grado de
autonoma o independencia, por lo que es muy difcil a su respecto la aplicacin de las
normas sobre limitacin de jornada.
As, los siguientes trabajadores quedan exceptuados de la regla general sobre limitacin de
jornada (art.22 incisos 2, 3 y 4):
Los que presten servicios a distintos empleadores.
Los gerentes, administradores, apoderados con facultades de administracin y todos
aquellos que laboren sin fiscalizacin superior inmediata21.
Los contratados de acuerdo con el Cdigo del Trabajo para prestar servicios en su
propio hogar o en un lugar libremente elegido por ellos.
Los agentes comisionistas o de seguros, vendedores viajantes, cobradores y dems
similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento.
Los que se desempeen a bordo de naves pesqueras.
Aquellos contratados para que presten servicios preferentemente fuera del lugar o
sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilizacin de medios
informticos o de telecomunicaciones. Esta ltima forma de contratacin se
denomina Teletrabajo.
Los deportistas profesionales y los trabajadores que desarrollen actividades conexas.
comiencen a regir y las fijare en dos sitios visibles, a lo menos, del lugar de las faenas con la misma
antelacin" (Ord. N 306/025, de 18.01.1994).
21

La Direccin del Trabajo ha precisado los requisitos que deben darse para sostener que en un caso
determinado existe supervigilancia superior inmediata, sealando:existe fiscalizacin superior inmediata
cuando concurren los siguientes requisitos copulativamente: a) Crtica o enjuiciamiento de la labor
desarrollada, lo que significa, en otros trminos, una supervisin o control de los servicios prestados; b) Que
esta supervisin o control sea efectuada por personas de mayor rango o jerarqua dentro de la empresa o
establecimiento; y, c) Que la misma sea ejercida en forma contigua o cercana, requisito ste que debe
entenderse en el sentido de proximidad funcional entre quien supervisa o fiscaliza y quien ejecuta la labor
(Ord. N 323/22, de 24 enero 2000).
18

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Por su parte, la letra a) del art. 42, que trata sobre el sueldo base obligatorio, establece tres
casos en que la ley presume que un trabajador se encuentra afecto a la jornada de
trabajo legal, aun cuando se disponga en su contrato que est excluido de dicho limitacin,
que son: i) cuando un trabajador debe registrar por cualquier medio y en cualquier
momento del da su ingreso o egreso al trabajo; ii) cuando el empleador hace descuentos
por atrasos en que incurriere el trabajador; iii) cuando el empleador ejerciere sobre el
trabajador, mediante un superior jerrquico, un control sorbe la forma u oportunidad en que
se desarrollen las labores. Esto ltimo significa, que aunque se pacte contractualmente la
exclusin de los lmites de la jornada de trabajo, la ley presume que el trabajador est sujeto
a jornada si en los hechos concurren las circunstancias indicadas.
El no tener jornada tiene una serie de consecuencias:
(i)
no procede el pago de sobresueldo (no realizan jornada extraordinaria);
(ii)
no rige sobre ellos la obligacin del controlar y registrar asistencia;
(iii)
no pueden registrar atrasos;
(iv)
no tienen derecho a un sueldo base obligatorio (que no puede ser inferior al
ingreso mnimo legal), por lo que la estructura de remuneraciones de estos
trabajadores puede ser exclusivamente variable.

Jornada ordinaria de trabajo prolongada (art.29)

El empledor puede extender la jornada ordinaria, en la medida indispensable para evitar


perjuicios en la marcha normal del establecimiento o faena, cuando sobrevengan fuerza
mayor o caso fortuito, o cuando deban impedirse accidentes o efectuarse arreglos o
reparaciones impostergables en las maquinarias o instalaciones.
En este caso la extensin de la jornada ordinaria de trabajo no tiene un mximo horario,
sino que est determinado por el tiempo que sea indispensable para evitar perjuicios en la
marcha normal del establecimiento o faena22.

Jornadas Especiales.

En la legislacin laboral se contemplan diversos casos en los que si bien existen


limitaciones de jornada, stas superan o son inferiores al mximo de 45 horas semanales
establecido en el inciso 1 de art.22, o consagran una diversa distribucin del tiempo de
trabajo en relacin a la jornada diaria o semanal. Son jornadas especiales, entonces,
22

Ord. N 8222/0402, de 26.11.1986. Para que se configure la fuerza mayor o caso fortuito es necesario la
concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: Que el hecho o suceso que se invoca como constitutivo
de caso fortuito o fuerza mayor sea inimputable, esto es, que provenga de una causa enteradamente ajena a la
voluntad de las partes, en el sentido que estas no hayan contribuido en forma alguna a su produccin (Ord.
N 1232/059, de 17.02.1995); Que el referido hecho o suceso sea imprevisible, vale decir, que no se haya
podido prever dentro de clculos ordinarios o corrientes; y, Que el hecho o suceso sea irresistible, esto es, que
no se haya podido evitar, ni an en el evento de oponerle las defensas idneas para lograr tal objetivo". (Ord.
N 1232/059, de 17.02.1995).
19

Andrs Aylwin Chiorrini


Junio 2015

aquellas cuya duracin mxima o distribucin del tiempo de trabajo son diferentes a la
jornada ordinaria.
Su fundamento es la especialidad de la actividad que realizan los trabajadores o la mayor o
menor intensidad de sus labores (permanentes, por perodos).
a.

Jornada Mayor (art. 27).23

Es aplicable al personal de hoteles, restaurantes o clubes, con excepcin de aqul que en


dichos establecimientos, desempee labores administrativas, de lavandera, lencera y
cocina. Los trabajadores afectos a sus disposiciones podrn quedar sujetos a una jornada
de hasta doce horas diarias, con un descanso no inferior a una hora imputable a la misma,
en tanto concurran los siguientes requisitos: que el movimiento diario sea notoriamente
escaso; y, que los trabajadores deban mantenerse constantemente a disposicin del pblico.
Estos requisitos son copulativos, de suerte tal que si no se da alguno de ellos el personal en
referencia deber quedar afecto a la jornada ordinaria normal de 45 horas semanales.24
Distribucin: la jornada slo podr distribuirse en un mximo de cinco das a la semana.
Sin perjuicio de lo anterior, nada obsta a que el personal de que se trata acuerde someterse
al mximo ordinario semanal de 45 horas distribuidas en seis o en cinco das, de acuerdo a
la regla general.
b.

Jornada Prolongada de los trabajadores del comercio (art. 24).

El empleador podr extender la jornada ordinaria de los dependientes del comercio hasta en
dos horas diarias durante nueve das anteriores a navidad, distribuidos dentro de los ltimos
quince das previos a esta festividad. En este caso las horas que excedan de 45 horas
semanales, o la jornada convenida, si fuere menor se pagarn como extraordinarias. Cuando
el empleador ejerciere esta facultad, no proceder pactar horas extraordinarias. En todo
caso, los trabajadores referidos, en ningn caso, trabajarn ms all de las 23 horas, durante
los nueve das en los que se extienda la jornada ordinaria. Asimismo, bajo ninguna
circunstancia, lo harn ms all de las 20 horas del da inmediatamente anterior a dicha
festividad, como adems el da inmediatamente anterior al 1 de enero de cada ao.
c.

Jornada Especial de los Trabajadores del Transporte.

Se encuentran afectos a una jornada ordinaria de hasta 180 horas mensuales, los
siguientes trabajadores: Choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana;
23

Tambin hay una Jornada Menor a la ordinaria: el Estatuto Docente (Ley N19.070) contempla una jornada
mxima de 44 horas semanales para los profesores de la educacin del sector particular y del sector
municipal.
24
La Direccin del Trabajo, mediante Ord. N 8006/324, de 11.12.95, ha precisado que la expresin
movimiento notoriamente escaso utilizada en el citado artculo 27 del Cdigo del Trabajo, supone una
carga de trabajo que a la vista de todos y sin necesidad de realizar un esfuerzo especial de percepcin, aparece
de manifiesto que es reducida, calificacin que debe practicarse en cada caso en particular, previa visita
inspectiva e informe circunstanciado sobre flujo de trabajo en la empresa o establecimiento de que se trate.

20

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choferes y auxiliares de servicios interurbanos de transporte de pasajeros; choferes de


vehculos de carga terrestre interurbana; y, personal que se desempea a bordo de
ferrocarriles (art.25).
El art. 25 bis, por su parte, regula la jornada de trabajo de los choferes de vehculos de
carga terrestre interurbana.
Los artculos 26 y 26 bis se refieren al transporte urbano y rural colectivo de pasajeros.
d.

Jornada de trabajadores de casa particular (art. 149)

Se distingue dos tipos de jornada, dependiendo si el trabajador de casa particular vive o no


en la casa del empleador.
e.

Jornada de los trabajadores agrcolas (art. 88)

En general, los trabajadores agrcolas estn sujetos a la jornada ordinaria de trabajo de 45


horas semanales, con las modalidades que sealen las disposiciones reglamentarias de
acuerdo con las condiciones y caractersticas de la zona o regin, condiciones climticas y
dems circunstancias propias de la agricultura. Al efecto se deber considerar las
modalidades que, dentro de un promedio anual que no exceda 7,5 horas diarias, permitan la
variacin diaria o semanal, segn alguna de las causas que se sealan precedentemente.
Esta jornada flexible slo procede respecto del trabajador agrcola permanente, no del
transitorio.
f.

Jornada de los trabajadores de los Cuerpos de Bomberos (art. 152 bis)

Se distingue entre aquellos que vivan en dependencias de su empleador y los que vivan
fuera de stas. A los primeros se les hace aplicable la norma contenida en el inciso segundo
del art. 149 sobre el contrato de trabajadores de casa particular: no estn sujetos a horario,
debiendo tener un descanso mnimo de 12 horas diarias. Entre el trmino de la jornada
diaria y el inicio de la siguiente, el descanso deber ser ininterrumpido y normalmente, de
un mnimo de 9 horas.
g.
Jornada de los deportistas profesionales y trabajadores de actividades conexas
(inciso final art.22)
Se excluye a estos trabajadores de la jornada ordinaria mxima semanal de 45 horas que
establece el inciso primero de art.22, estableciendo que su jornada se organizar por el
cuerpo tcnico y la entidad deportiva profesional correspondiente, de acuerdo a la
naturaleza de la actividad deportiva y a lmites con la salud de los mismos.
h.
Jornada de trabajo de los tripulantes de vuelo y tripulantes de aeronaves
comerciales de pasajeros y carga (art. 152 ter D a J)

21

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Junio 2015

Se distingue entre jornada ordinaria desarrollada en vuelo y en tierra (Apuntes sobre


Contratos Especiales).
2.3.

Jornada Parcial (40 bis).

Se entiende por jornada parcial la que no excede de los dos tercios de la jornada ordinaria
contemplada en el inciso 1 del art.22, de manera que no puede superar las 30 horas a la
semana.
Duracin diaria y continuidad de la jornada parcial: en los contratos con jornada a tiempo
parcial la jornada diaria debe ser continua y con un lmite mximo de 10 horas, jornada que
puede ser interrumpida para efectos de la colacin por un lapso no inferior a media hora ni
superior a una hora.25
La Excma. Corte Suprema, mediante sentencias de unificacin de jurisprudencia de fechas
9 de enero de 2013, Rol 5305-2012 y 16 de mayo de 2013, Rol 702-2013, estableci que si
se est en presencia de una jornada inferior a las 45 horas semanales pero superior a las 30,
aquella es una jornada ordinaria. Luego de analizar las normas legales pertinentes sobre
jornada ordinaria de trabajo, jornada parcial y la que establece el ingreso mnimo mensual,
seala que la ley se preocupa de fijar un mximo de horas semanales pero no un mnimo, y
que en virtud del principio de autonoma contractual, las partes pueden pactar un nmero de
horas menor, con la salvedad de la jornada parcial que tiene una reglamentacin particular.
El artculo 42 letra a) CT establece lo que debe entenderse por "Sueldo" y agrega: "El
sueldo, no podr ser inferior a un ingreso mnimo mensual. La regla anterior se ve
reiterada en el artculo 44 inciso 2 parte primera CT, que dispone: "El monto mensual del
sueldo no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual". Por su parte, el legislador slo ha
distinguido entre jornada ordinaria, jornada extraordinaria y jornada parcial. Lo que excede
de la jornada ordinaria es la jornada extraordinaria, entendiendo por tal la que excede del
mximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese menor". Estas horas que exceden el
mximo legal se pagan (artculo 32 inciso 3 CT) con un recargo del cincuenta por ciento
sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria y si ste fuere menor que el ingreso
mnimo mensual, este ltimo constituir la base de clculo para el respectivo recargo.
Para la Excma. Corte Suprema, la norma contenida en el artculo 40 bis, en coherencia con
la norma del artculo 22 CT, importa que el legislador ha permitido remunerar la jornada
parcial (aquella que no excede de 30 horas semanales) con un sueldo proporcional al
ingreso mnimo mensual que se paga por la jornada ordinaria, o sea, ha permitido pagar la
proporcin del ingreso mnimo mensual por las horas trabajadas, de modo que si la jornada
25

Al respecto, la Direccin del Trabajo, Ord. N 339/27, de 30 enero 2002, ha precisado que la expresin
continua significa que los respectivos trabajadores deben laborar su jornada diaria sin interrupcin excepto
para los efectos de la colacin, la que slo puede extenderse entre los lmites de media y una hora, asegurando
con ello que la jornada diaria no se divida en dos partes muy alejadas la una de la otra, lo cual explica adems,
el lmite mximo una hora- que se fija para el tiempo de colacin. La referida jurisprudencia ha sostenido,
asimismo, que en aquellas jornadas diarias que comprendan un reducido nmero de horas, no se justificara
interrumpir la misma para efectos de colacin, toda vez que no se dara el objetivo tenido en vista para hacer
uso del citado beneficio, cual es, el reponer las energas gastadas en la primera parte de su jornada.
22

Andrs Aylwin Chiorrini


Junio 2015

parcial puede extenderse hasta dos tercios de la jornada ordinaria, el sueldo ser de dos
tercios del ingreso mnimo mensual. De lo dicho, se colige que una jornada de 35 horas
semanales, para todos los efectos legales, tiene la naturaleza de jornada ordinaria. Tal
naturaleza se desprende de la normativa a la que se ha hecho mencin, por cuanto la nica
jornada parcial admitida por el legislador es aquella cuyo mximo es de 30 horas semanales
y no otra. En este mismo sentido, cuando el legislador en el inciso tercero del artculo 44
del estatuto laboral, autoriza pagar un sueldo proporcional, dicha excepcin est referida
nicamente a la situacin all descrita, es decir, a los contratos con jornada parcial,
entendida sta como la definida en el artculo 40 bis del Cdigo del Trabajo.
Refuerza lo anterior, lo que esta misma Corte ha dicho en fallos anteriores, en cuanto a que
en la situacin de trabajadores con jornada parcial, el tiempo que los dependientes laboren
en exceso sobre ella y que han pactado vlidamente, debe considerarse jornada
extraordinaria, la que debe pagarse, a lo menos, de acuerdo a lo establecido en el inciso
segundo del artculo 40 bis A, introducido por la Ley N 19.988, de diciembre de 2004 o
conforme lo dispone el artculo 32 inciso tercero, todos del Cdigo del Trabajo. Lo anterior
descarta la existencia de jornadas parciales superiores a 30 horas semanales pues el exceso
se entiende como horas extraordinarias.
2.4.

Jornada extraordinaria (art. 30 y ss.).

Es jornada extraordinaria la que excede del mximo legal o de la pactada


contractualmente, si esta ltima fuese menor.
El lmite para el clculo de las horas extraordinarias debe ser semanal, esto quiere decir que
las horas que deben ser consideradas como extraordinarias son las que sobrepasan la
jornada semanal legal, o la convenida si sta es menor, debiendo pagarse stas como
sobresueldo o sobretiempo.
El art. 31 inciso 1 establece en que casos procede pactar jornada extraordinaria, quedando
de manifiesto la intencin del legislador de que este tipo de jornada fuese considerada como
excepcional, atribuyndole, a dems, facultades especiales a la Inspeccin del Trabajo
(art.31 inc.2), para fiscalizar el cumplimiento de esta norma, pudiendo de oficio o a
peticin de parte prohibir el trabajo en horas extraordinarias en aquellas faenas que no
cumplan con los requisitos sealados en el inciso primero de dicho artculo.
Requisitos:
1. Solo pueden pactarse horas extraordinarias en las faenas que, por su naturaleza, no
perjudiquen la salud del trabajador (art.31).
2. La jornada extraordinaria obedece a un pacto de las partes (art.32).
3. Slo procede pactar horas extraordinarias para atender necesidades o situaciones
temporales de la empresa (art.32). Se entiende por tales todas aquellas
circunstancias que no siendo permanentes en la actividad productiva de la
respectiva empresa y derivando de sucesos o acontecimientos ocasionales o de
23

Andrs Aylwin Chiorrini


Junio 2015

4.
5.

6.

7.

factores que no se posible evitar, impliquen una mayor demanda de trabajo en un


lapso determinado.26
El pacto de jornada extraordinaria debe constar por escrito, sin perjuicio que se
consideran extraordinarias las horas trabajadas en exceso de la jornada con
conocimiento del empleador (art.32).
El pacto debe tener vigencia transitoria, no superior a 3 meses (art.32). No obstante
lo anterior el pacto podr renovarse por acuerdo de las partes, sin embargo, la
jurisprudencia administrativa establece que el lmite a dicha renovacin estar
limitada por la permanencia de las circunstancias que le dieron origen y no podr
afectar en caso alguno su carcter ocasional. Est prohibido pactar o trabajar horas
extraordinarias permanentes
Podrn pactarse horas extraordinarias hasta una mximo de dos por da (art.31). El
mximo de sobre tiempo que se puede trabajar semanalmente es de 12 horas,
nmero al que se llega multiplicando las 2 horas de sobre tiempo que se puede
trabajar diariamente por 6 que es el mximo de das en que se puede distribuir la
jornada de 45 horas.27
Las horas extraordinarias debern pagarse con un recargo del 50% sobre el sueldo
convenido para la jornada ordinaria y debern liquidarse y pagarse conjuntamente
con las remuneraciones ordinarias del respectivo periodo (art.32 inciso 3). Es decir,
se pagan con una remuneracin adicional con un monto mnimo legal que puede
superarse por acuerdo de las partes.

Respecto del pago de la jornada extraordinaria, previo a la Ley 20.281 de 2008, los
trabajadores cuyo sistema remuneracional estaba conformado por un sueldo de monto
inferior al ingreso mnimo mensual, o por remuneraciones exclusivamente variables, tenan
el derecho a que las horas extraordinarias laboradas les sean calculadas considerando el
valor asignado por ley al ingreso mnimo mensual. 28 La Ley 20.281 cambi esto,
estableciendo que todos los trabajadores afectos a jornada de trabajo tienen derecho a un
sueldo base obligatorio, que no puede ser inferior al mnimo legal. De manera que a estos
trabajadores se les calcula el valor de las horas extraordinarias sobre un sueldo base que no
deber ser inferior al ingreso mnimo mensual.
La base de clculo de las horas extraordinarias de los trabajadores remunerados con sueldo
diario, no puede ser inferior al valor del ingreso mnimo mensual, debiendo tenerse por no
escrita toda estipulacin que establezca una base de clculo inferior para tales efectos.29
Las horas extraordinarias deben pagarse en dinero y no pueden compensarse con das de
descanso. Las horas trabajadas en compensacin de permisos no se consideran
extraordinarias, en la medida que la compensacin haya sido solicitada por escrito por el
trabajador y autorizadas por el empleador.
26

Ord. N332/23, de 30 enero 2002.


Ord. N 1673/ 103, de 5.06.2002.
28
Ord. N244/3 18.01.2005.
29
Ord. N 244/3 18.01.2005.
27

24

Andrs Aylwin Chiorrini


Junio 2015

El empleador, para efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo del
personal, debe llevar un libro de asistencia, reloj control de tarjetas o sistema
computacional o tarjetas con banda magntica (art.33). Se puede implementar otro sistema,
similar u homologable a los libros de asistencia del personal o al reloj control con tarjetas
de registro a que se refiere el art. 33 inc.1.30
3.

Distribucin Diaria y Semanal de la Jornada Ordinaria de Trabajo.

De acuerdo a lo prevenido por el art.28, el mximo de 45 horas semanales de jornada


ordinaria no podr distribuirse en ms de 6 ni en menos de 5 das, ni exceder de 10 horas
diarias. As, se consagra una amplia libertad para que las partes puedan acordar la
distribucin de la jornada laboral de manera de adecuarla a las necesidades que el caso
exija.
En este orden de ideas, es perfectamente vlido que un trabajador convenga con su
empleador una distribucin de jornada en cinco o seis das en forma alternada, en cuanto no
exceda el mximo semanal que permite la ley ni sobrepase las diez horas diarias.

Excepciones a la distribucin semanal de la jornada ordinaria de trabajo.

a.
Sistemas Excepcionales de Distribucin de la Jornada de Trabajo y Descansos
(art.38 incisos penltimo y final).
Son aquellos autorizados por el Director del Trabajo mediante resolucin fundada, en uso
de las facultades que al efecto le confiere la ley.31
El ejercicio de esta facultad del Director del Trabajo para autorizar, en casos calificados, el
establecimiento o renovacin sistemas excepcionales de distribucin de jornadas de trabajo
y descansos, est normada en la Orden de Servicio N5, de fecha 20 de noviembre de 2009.
Requisitos:
Que no fuere posible aplicar la normativa general sobre descanso semanal
compensatorio (en das domingos y festivos) establecida en el art.38, atendidas las
especiales caractersticas de la prestacin de servicios.
Acuerdo expreso de los trabajadores involucrados, si los hubiere, y
Condiciones de higiene y seguridad compatibles con el sistema solicitado, constatadas
mediante fiscalizacin.
30

Materia regulada en el Ord. N696, de 24 de enero de 1996, de la Direccin del Trabajo, que Fija
caractersticas o modalidades bsicas que debe reunir un sistema de tipo electrnico-computacional de
registro de asistencia y determinacin de las horas de trabajo, regulacin que armoniza los conceptos de
modernidad utilizando instrumentos de alta tecnologa, con la eficiencia que permita el cabal cumplimiento de
las disposiciones legales sobre jornada de trabajo y facilitar la labor de fiscalizacin del organismo
administrativo.
31
Materia regulada en la Orden de Servicio N 5, de la Direccin del Trabajo, de 20 de noviembre de 2009.
25

Andrs Aylwin Chiorrini


Junio 2015

La regla general es que la vigencia de stas ser de 4 aos. Se excepta de esta vigencia de
4 aos aquellas que se autoricen para la ejecucin de una obra o faena determinada, cuya
vigencia, por regla general, queda determinada por el perodo de ejecucin de las mismas,
con un mximo de 4 aos.
Respecto de la renovacin de esta autorizacin de sistema excepcional de distribucin de
jornada, cabe sealar que las condiciones que deben cumplirse para la renovacin dicen
relacin con la mantencin de los requisitos que justificaron el otorgamiento de la primitiva
autorizacin (inciso final art.38).
b.

Jornada Bisemanal (art.39).

En aquellos casos en que la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares apartados de


los centros urbanos, la ley faculta a las partes para pactar jornadas ordinarias de trabajo de
hasta dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse los das de
descanso compensatorio de los das domingo o festivos que hayan tenido lugar en dicho
perodo semanal, aumentados en uno. As, por ejemplo, si en el perodo bisemanal hay dos
das domingos ms un festivo, se deber otorgar un descanso compensatorio de tres das
ms uno. El descanso compensatorio se otorga al trmino del perodo efectivo de trabajo.
Cabe precisar a este respecto que dndose la condicin que prev dicha norma, vale decir,
que el lugar de prestacin de los servicios se encuentre apartado de los centros urbanos, las
partes podrn pactar una jornada bisemanal en los trminos precedentemente sealados, sin
que sea necesaria para ello la autorizacin previa de la Direccin del Trabajo. El sentido y
alcance de la expresin apartados de los centros urbanos utilizada en el mencionado
precepto ha sido precisada por la Direccin del Trabajo: deben considerarse como tales
aquellos distantes, alejados o remotos de ciudades, consideradas stas en su sentido
natural y obvio, como bsicamente, un conjunto de edificios o calles dotadas de una
poblacin densa y numerosa.32
En realidad la jornada bisemanal es slo una forma distinta de otorgar el descanso semanal.
No es una excepcin a la duracin mxima de la jornada mxima legal (de 45 horas
distribuida en 5 o 6 das), sino una excepcin a la periodicidad del descanso semanal o
excepcin a la distribucin semanal de la jornada de trabajo. Ejemplos de jornada
bisemanal son los denominados 10 x 4, 10 x 5, 12 x 5.
Se considera jornada extraordinaria la que exceda de la jornada bisemanal, rigindose en
esa materia por las reglas generales por lo que no se puede laborar ms de dos horas diarias.
B

32

DESCANSOS O INTERRUPCIONES DE LA JORNADA

Ord. N 2022/ 123, de 1.07.02.


26

Andrs Aylwin Chiorrini


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Se distinguen los siguientes tipos de descansos: descanso dentro de la jornada de trabajo;


descanso entre jornadas; descanso semanal o descanso dominical o de das festivos; y,
descanso anual o de vacaciones pagadas.
1.

Descansos dentro de la jornada o Interrupcin diaria (art.34)

Se entiende por tal la divisin que se hace de la jornada de trabajo permitiendo, al menos,
un espacio de media hora para la colacin. Esto se debe bsicamente a que por motivos de
salud del trabajador no se puede permitir que la jornada de trabaja sea continua.
Este espacio que se produce por la divisin de la jornada no ser considerado para calcular
la duracin de la jornada diaria, sin perjuicio del pacto de las partes para incluir el tiempo
de descanso dentro de la jornada.
El art.34 inciso segundo seala una excepcin al descanso dentro de la jornada, para el caso
de los trabajos de proceso continuo, sin embargo la ley no ha sealado que se debe entender
por ellos. Se ha entendido que se refiere a aquellas empresas en que, por la naturaleza de
sus procesos, no puede paralizar sus funciones, estableciendo un sistema de turnos para el
trabajo que podra durar las 24 horas del da.
La ley establece un tiempo mnimo pero no un mximo, sin perjuicio de lo cual debe
entenderse que el tiempo de descanso est determinado por el objetivo que tiene la
interrupcin: ingerir alimentos y reponer fuerzas o energas para poder continuar laborando.
De manera que se trata de un tiempo prudencial para cumplir con esa finalidad. A este
respecto la Direccin del Trabajo ha establecido: "El descanso dentro de la jornada a que
se refiere el inciso 1 del artculo 34 del Cdigo del Trabajo, no puede prolongarse ms
all del tiempo necesario para el consumo de la colacin a que el mismo artculo alude,
circunstancia sta que, en caso de duda deber ser calificada por el respectivo Inspector
del Trabajo en cada caso particular.33
El derecho para descanso de colacin, salvo que se trate de labores de proceso continuo,
procede por el slo hecho de la existencia y vigencia del contrato de trabajo, y la
interrupcin de la jornada para esos efectos debe disponerse por el empleador en un
momento intermedio de la misma, que no puede ser cercano al inicio ni al trmino de la
jornada.
No existe razn alguna para obligar al dependiente a efectuar este descanso, que es ajeno
totalmente a la jornada de trabajo, en el recinto de la empresa ni en las condiciones que
determine el empleador, pudiendo hacer uso de l, por el contrario, en la forma que estime
conveniente, agregando que si se considera que el objetivo general del descanso dentro de
la jornada es liberar al dependiente de su obligacin de trabajar durante un lapso que se
estima suficiente para que recupere el desgaste que el transcurso de parte de la jornada
diaria le puede haber significado, forzoso es convenir que durante ste, el trabajador no
33

Ord. N 4385/169, de 27.09.2004.


27

Andrs Aylwin Chiorrini


Junio 2015

debe permanecer ni siquiera a disposicin del empleador, no existiendo, por lo tanto,


impedimento legal alguno para que abandone el recinto de la empresa y utilice dicho lapso
de tiempo en la forma que desee. 34
La ley, adems, establece algunas situaciones de descanso diario especial, en virtud de las
funciones excepcionales en que se ve envuelto el trabajador:
1.
Los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana, de servicio
interurbano de transporte de pasajeros y del que se desempee a bordo de
ferrocarriles, regulado en el artculo 25 y 25 bis CT.
2.
Los trabajadores del servicio de transporte urbano colectivo de pasajeros, regulado
en el artculo 26 y 26 bis del CT.
3.
Los trabajadores de hoteles, restaurantes y clubes, regulados en el artculo 27 del
Cdigo del trabajo.
4.
Los trabajadores de casa particular, regulados en el artculo 149 del CT.
5.
Los casos autorizados de forma excepcional por la Direccin del trabajo, de acuerdo
a los incisos finales del art.38.
6.
El caso de los descansos dentro de la jornada parcial, regulado en el art. 40 bis A.
Respecto de la jornada parcial, para el caso en que se haya pactado, el art.40 bis A establece
el descanso dentro de la jornada sealando que este ser de un lapso no inferior a media
hora ni superior a una para la colacin. Se ha resuelto que para el caso que la jornada
parcial sea reducida, no sera procedente interrumpirla por concepto de colacin por que no
existira un desgaste de fuerzas que deba reponerse.35
2.

Descanso entre jornadas

Es el que tiene lugar entre el trmino de la jornada laboral y el inicio de la jornada laboral
siguiente. La ley laboral no establece expresamente en forma general la hora de inicio y de
trmino de este descanso, salvo cuando ste se inicie el da anterior a un feriado o domingo,
en cuyo caso, por exigencia del art.36, el descanso entre jornadas comenzar a ms tardar a
las 21 horas del da anterior al domingo o festivo y terminarn a las 6 horas del da
siguiente de estos, salvo las alteraciones horarias que se produzcan con motivo de la
rotacin de los turnos de trabajo.36
3.

Descansos semanales

34

Ord. N107/08 de fecha 09.01.2004.


Ord. 339/27, de 30.01.2002.
36
Si bien la jornada del da que antecede a uno de descanso compensatorio puede extenderse despus de las
21:00 horas cuando en la empresa hubiere turnos rotativos de trabajo, no es menos cierto que el respectivo
turno no puede comprender parte alguna del correspondiente da de descanso compensatorio (Ord. N 107/08,
de 09 enero 2004). La Direccin del Trabajo ha establecido, tomando como referencia la norma del artculo
27 del Cdigo del Trabajo, que el tiempo entre jornadas no puede ser inferior a doce horas , atendido el hecho
de que la extensin mxima del tiempo de trabajo -incluyendo descanso dentro de la jornada- no puede
extenderse, a su vez, por un perodo superior a 12 horas (Ord. N6.077/275, de 21 octubre 1992).
35

28

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El descanso fuera de la jornada es el descanso semanal, que por regla general, es un


derecho del trabajador que se hace efectivo los das domingos y los que la ley declare
festivos (inciso 1 art.35).
Este descanso semanal empezar a ms tardar a las 21 horas del da anterior al domingo
o festivo y terminar a las 6 horas del da siguiente de stos, salvo las alteraciones
horarias que se produzcan con motivo de la rotacin en los turnos de trabajo (art.36).
Las empresas no exceptuadas del descanso semanal no pueden distribuir las jornadas
incluyendo domingos y festivos, salvo que ocurra caso fortuito o fuerza mayor, lo que
calificar a posteriori la Direccin del Trabajo.37 Asimismo, no resulta jurdicamente
procedente que la empresa otorgue a los trabajadores das compensatorios por descansos
que no concedi en su oportunidad, debiendo pagar como extraordinarias las horas
trabajadas en ellos, pues de aceptarse estos das compensatorios, no se obtiene la finalidad
de reponer oportunamente el desgaste del dependiente.38
Excepciones al descanso dominical.
Se encuentran exceptuados del descanso en das domingo y festivos, los trabajadores que se
desempean en las actividades o condiciones que describe el art.38:

faenas impostergables debidas a fuerza mayor o caso fortuito.

los trabajos que exijan desempearse en forma continua.

trabajos que deban realizarse en pocas determinadas

trabajos indispensables para la buena marcha de la empresa

labores a bordo de naves

las faenas portuarias

las actividades del comercio y de servicios que atiendan directamente al pblico.

Deportistas profesionales
Estas empresas exceptuadas del descanso dominical y das festivos debern otorgar -en
compensacin- un da de descanso a la semana por el domingo y otro por el festivo que se
hubiese laborado. En los trabajos de desempeo continuo, en las actividades del comercio y
servicios que atiendan directamente al pblico, al menos dos de los das de descanso en el
respectivo mes calendario debern, necesariamente, otorgarse en da domingo (situaciones
descritas en los Nos 2 y 7 del inciso 1 del art.38).
El Reglamento de la ley de descanso dominical (Decreto N 101, de 16 de enero de 1918),
clasifica en cinco categoras las actividades exceptuadas del descanso en domingos, con
una exhaustiva enumeracin de stas. Adems, contiene tiles precisiones sobre la
extensin de estas excepciones, al prescribir que slo son aplicables a los servicios o
partes de la explotacin donde se realizan los trabajos que motivan la excepcin, como
37

38

Ord. N 2.223, de 31.03.88.


Ord. N 4.231/305, de 11.10.2000.

29

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asimismo, al personal estrictamente indispensable para la ejecucin de los referidos


trabajos.
De acuerdo al inciso 5 del art.38, en el caso que por aplicacin del inciso tercero y cuarto
de este artculo se acumule ms de un da de descanso en la semana, las partes podrn
acordar una especial forma de distribucin o de remuneracin de los das de descanso que
excedan de uno semanal.
Respecto del descanso semanal, la Direccin del Trabajo, ha dictaminado:

Que la sola circunstancia de que se est en presencia de faenas o labores


contempladas en el referido artculo 38, faculta a las partes para distribuir la jornada
incluyendo los das domingo y festivos, sin necesidad de autorizacin previa de esta
Direccin (dictamen N 3.942, de 03.08.84).

Que si el da festivo y el domingo laborado coinciden, el trabajador slo tienen


derecho a un da de descanso compensatorio (dictamen N 4.460/207, de 01.08.94).

Que el empleador podr acordar con sus dependientes compensar los das festivos
laborados con das domingos del mismo mes calendario o dentro del mismo ao
calendario, y que no es indispensable que la compensacin de este festivo laborado
se materialice necesariamente al sptimo da (posterior a la ley N 19.759. Dictamen
N 2.219/126, de 10.07.2002).
4.

Descanso o Feriado anual (art. 66 y ss.).

Este es un derecho que no se encuentra definido en la ley. De acuerdo a directrices de la


OIT lo podemos entender como vacacin anual remunerada un nmero previamente
determinado de jornadas consecutivas, fuera de los das festivos, das de enfermedad, y
convalecencia, durante los cuales cada ao, llenando el trabajador ciertas condiciones de
servicio, interrumpe su trabajo y contina percibiendo su remuneracin.
De acuerdo a la regulacin actual del feriado anual en el Cdigo del Trabajo, podemos
distinguir 4 tipos de feriado:

Feriado Bsico (art. 67).

Corresponde a los trabajadores con ms de un ao de servicio, dando derecho a 15 das


hbiles de descanso, de preferencia en primavera o verano segn las necesidades del
servicio, con remuneracin integra. El requisito principal para su procedencia es el periodo
de ms de un ao de servicio. El mismo artculo en su inciso segundo establece un feriado
anual especial para los trabajadores de las zonas extremas del pas, otorgndoles a estos
trabajadores un feriado de veinte das hbiles.
Si haciendo uso el trabajador de su feriado contrae una enfermedad que le de derecho a
licencia mdica, se suspende el feriado de que est haciendo uso. As, las vacaciones se

30

Andrs Aylwin Chiorrini


Junio 2015

suspenden por la circunstancia de sobrevenir al trabajador, mientras hace uso del feriado
legal, una enfermedad que le confiere derecho a licencia mdica.39
Para efectos de vacaciones el da sbado es siempre inhbil, cualquiera sea la forma de
distribucin de la jornada que tenga el trabajador.
El feriado o vacaciones debe ser continuo, sin interrupciones (art.70), pudiendo
fraccionarse el exceso de 10 das hbiles, de comn acuerdo. Asi se permite el descanso
anual durante ms de un perodo al ao.
Las vacaciones pueden acumularse hasta por dos perodos consecutivos, por acuerdo de las
partes (art.70), pero no puede acumularse ms de dos perodos. Cuando se hubiera
acumulado ms de dos perodos, el empleador est obligado a otorgar el primero de esos
perodos antes de completar el ao que le da derecho a un nuevo perodo al trabajador.
Las vacaciones no pueden compensarse en dinero (art.73), su objeto es procurar descanso y
recreacin, no ingresos adicionales. Sin embargo la ley contempla dos excepciones en que
pueden indemnizarse las vacaciones cuando ya no ser posible hacer uso de ellas:
trabajadores que dejan de pertenecer a la empresa y, teniendo los requisitos para tomar
vacaciones, ya no podrn hacer uso de ellas (art.73 inc.2); y trabajadores cuyo contrato de
trabajo termina antes de completar el ao que les otorga el derecho (art.73 inc.3). Es lo que
se denomina feriado proporcional. En el caso de los contratos de 30 das y los que se
prorrogan por el mismo periodo no procede el feriado proporcional (art.44).

Feriado Progresivo (art.68).

Consiste en el aumento del feriado bsico en virtud de los aos de servicio o antigedad del
trabajador, y se traduce en que el trabajador con 10 aos de servicio para uno o ms
empleadores, continuos o no, tiene derecho a un da adicional de feriado por cada 3 nuevos
aos trabajados. El requisito bsico para que opere el feriado progresivo es el plazo de 10
aos de trabajo, pudiendo ser que se hayan prestado para un empleador o ms de uno
(continua o discontinuamente). Adems, el inciso 2 del mismo artculo considera una
limitacin y consiste en que solo se podrn hacer valer diez aos de trabajo prestados a
empleadores anteriores.

Feriado Colectivo (art.76).

Consiste en una facultad del empleador quien podr determinar un cierre anual de la
empresa, o parte de ella, por un mnimo de 15 das hbiles para que el personal haga uso del
feriado de forma colectiva, an cuando algunos no cumplan con los requisitos para hacer
uso del feriado.40
39

Ord. N 6.526, de 09.10.95, y 4.431, de 07.08.96.

40

La Direccin del Trabajo ha sealado las condiciones que debe reunir el feriado colectivo (Ord. N 9.348,
de 16.12.87): Que se disponga una vez al ao; que no sea inferior a 15 das hbiles; y, que se otorgue a todos
los trabajadores de la empresa o seccin, an a quienes no renan los requisitos para disfrutar de feriado.
31

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Junio 2015

Integridad del pago durante el feriado (art.71).

Durante el feriado o vacaciones el trabajador tiene derecho a su remuneracin integra. En el


caso de la remuneracin fija la remuneracin ntegra estar constituida por el sueldo, y en el
caso del la remuneracin variable la remuneracin ntegra estar constituida por el
promedio de lo ganado en los ltimos tres meses trabajados. En caso de remuneracin
mixta, fija y variable, la suma del sueldo ms el promedio de lo ganado en los ltimos tres
meses. Cualquier reajustabilidad producida durante el feriado debe ser entregada al
trabajador que est gozando de vacaciones (art.72).

Feriado o Vacaciones Especiales (art.74).

Empresas que por la naturaleza de las actividades que desarrollan dejan de funcionar
durante ciertos perodos en el ao. Ejemplo: Universidades.

32

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