EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ______VARA CVEL DA

COMARCA DE LIMEIRA - SO PAULO

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO,

por intermdio da Promotoria de justia de Defesa dos Direitos Constitucionais do
Cidado, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com base no artigo 129,
inciso III, da Constituio Federal, bem como no artigo 5 da Lei n 7.347/85, ajuizar
AO CIVIL PBLICA, COM PEDIDO LIMINAR, em face do MUNICPIO DE
LIMEIRA, pessoa jurdica de direito pblico interno, com domiclio na Avenida Lauro
Corra da Silva, n 3800, jardim Adlia Cavichia Grotta, nesta cidade e comarca,
representada pelo Prefeito Municipal, e do ESTADO DE SO PAULO, pessoa jurdica
de direito pblico interno, com domiclio legal em sua capital, So Paulo, representado
juridicamente, nos termos do artigo 12, inciso I, do Cdigo de Processo Civil e do artigo
99, inciso I, da Constituio Estadual, pelo Procurador-Geral do Estado, com domiclio
na rua Jos Bonifcio, n 278, So Paulo/SP, pelas razes de fato e de direito a seguir
aduzidas.
SNTESE FTICA
Consta dos documentos anexos que EVERTON HENRIQUE DE
OLIVEIRA, nascido aos vinte e oito dias de setembro de 1.987, residente nos fundos
do imvel situado na Rua Sete de Setembro, n 1.404, Centro, nesta cidade e comarca,
possui "Diabetes Mellitus" tipo 1, enfermidade congnita que reclama urgente e
imediato tratamento atravs da utilizao dos medicamentos prescritos, com o intuito de
1

controlar os efeitos decorrentes da patologia, que podem inclusive culminar com sua
morte (fls. 02)
Para surpresa deste Promotor de Justia, e certamente de toda e
qualquer pessoa com a mnima noo de cidadania e de respeito pela dignidade da
pessoa humana, o Posto local da ARE recusa-se a fornecer ao doente o cadastro de
inscrio junto ao SUS - Sistema nico de Sade, o que lhe garantia o direito de
perceber medicamentos do Poder Pblico (fls. 02).
Nos termos do receiturio mdico incluso, o interessado necessita
de dois vidros do medicamento "INSULINA NOVOLIN 70/30, alm de 100 fitas para
medio de glicosria, e cetonria, 01 glicosmetro, 50 fitas para glcosmetro
ADVANTAGE, 30 seringas para aplicao de insulina de 50 unidades com agulha "ultra
fine" (fls. 05).
Nada obstante sua situao extremamente delicada, EVERTON
jamais recebeu medicamentos do Poder Pblico.
Ainda, sua famlia constituda por pessoas de poucas posses e no
possui condies para custear este tratamento, que de alto custo, aproximadamente R$
400,00 mensais. De outra vrtice, a renda familiar de apenas R$ 398,11 (fls. 02).
No obstante a evidente incapacidade financeira para adquirir as
referidas drogas, o fato que nem o SUS, nem a Prefeitura Municipal de Limeira vm
proporcionando-lhe os medicamentos necessrios manuteno de sua vida.
O DIREITO APLICVEL
A Constituio da Repblica prev a sade como direito social
bsico de todas as pessoas e dever do Estado, garantindo, dessa forma, o acesso
universal e igualitrio s aes e aos servios de sade. Nesse sentido:

"Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o

lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a
assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
"Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado,
garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de
doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios
para sua promoo, proteo e recuperao.
No bastasse, a Lei Suprema assegura especial proteo pessoa
portadora de deficincia, garantindo-lhe assistncia integral sade:
Art. 203. A assistncia social ser prestada a

quem dela

necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por

objetivos:
IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de
deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria. "
A Constituio do Estado de So Paulo tambm reconhece a sade
como direito de todos e obrigao do Estado, garantindo o acesso universal e igualitrio
s aes e ao servio de sade, em todos os nveis (artigo 219 e pargrafo nico).
Da mesma forma, o Cdigo de Sade do Estado de So Paulo - Lei
Complementar Estadual n 791/95, no que concerne ao tema em pauta, estabelece que:
a) o direito sade inerente pessoa humana, constituindo-se
em direito pblico subjetivo (art. 2, 1);
b) o estado de sade, expresso em qualidade de vida, pressupe
(i) condies dignas de alimentao e nutrio, assim como o acesso a esse bens: (ii)
reconhecimento e salvaguarda dos direitos do indivduo, como sujeito dos aes e dos
3

servios de assistncia em sade, possibilitando-lhe exigir servios de qualidade

prestados oportunamente e de modo eficaz: (iii) ser tratado por meios adequados e
com presteza, correo e respeito (art. 2, 3, I, IV, a e c);
c) no territrio de nosso Estado, as aes e servios de sade
implicam co-participao e atuao articulada do Estado e

dos Municpios na

sua execuo e desenvolvimento, constituindo o Sistema nico de Sade (art. 4 e

1, art. 9, I; art. 11):
d) as aes e servios assistenciais prestados pelo Sistema nico
de Sade so gratuitos vedada a cobrana, de qualquer tipo de despesa (art. 12, II,
a)
e) compete ao Estado, em carter complementar, executar aes
e servios de assistncia integral sade e de alimentao e nutrio (art. 17, I, a e
e); e
Observa-se, portanto, que ao refundar a Repblica Federativa do
Brasil em 1988, os Constituintes elencaram a cidadania e a dignidade da pessoa humana
como fundamentos da democracia a ser instalada (artigo 1). Arrolaram como objetivos
fundamentais da nova Repblica: a construo de uma sociedade livre, justa e solidria;
a garantia do desenvolvimento nacional; a erradicao da pobreza e da marginalizao;
a reduo das desigualdades sociais e regionais; e, ainda, a promoo do bem de todos,
sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e

quaisquer outras formas de

discriminao (artigo 3).

Ora, aqueles que se propem a cumprir estes objetivos, com tais
princpios, devem criar as condies que permitam e favoream o desenvolvimento
integral da pessoa, portanto, a viabilidade da vida, que implica, dentre outras coisas, a
promoo, a defesa e a recuperao da sade individual e coletiva. Por isso, a sade
ganhou tratamento especial na Constituio, com seo prpria e nfase no acesso
universal e igualitrio s aes e servios.
4

A Constituio Paulista traduz, para o contexto regional, os direitos

estatudos na Lei Maior e complementada pelo Cdigo de Sade do Estado, que
expressamente reconhece a sade como direito pblico subjetivo, isto , oponvel "erga
omnes" e apto a ser tutelado pelo Poder judicirio.
Ressalte-se que as Constituies Federal e Estadual, bem como a
legislao infra-constitucional do nfase descentralizao, e municipalizao das
aes e servios pblicos de sade, constituindo um sistema nico (SUS), com
competncia definida em lei.
Em nosso Estado, compete originariamente direo municipal do
SUS executar aes e servios de assistncia integral sade e de alimentao e
nutrio, cabendo direo estadual atuar em carter complementar. Ou seja, no caso de
no-oferecimento ou oferta irregular desses servios pelo Municpio, o Estado deve
supri-los.
Como se v, no se trata de um conjunto de normas programticas.
As Constituies e as leis tratam de assegurar efetividade social ao direito fundamental
sade, em toda a sua amplitude, reconhecendo-o como direito pblico subjetivo.
Especificamente em relao proteo dos diabticos, dispe o
artigo 3 da Lei Estadual n 10.782, de 09 de maro de 2.001:
"A direo do SUS, estadual e municipal, garantir o
fornecimento universal de medicamentos, insumos, materiais de autocontrole e autoaplicao de medicaes, alm de outros procedimentos necessrios ateno
integral da pessoa portadora de diabetes.
Os instrumentos processuais de defesa jurisdicional desses direitos
so encontrados na Constituio (artigo 129, incisos II e III) e na legislao ordinria,

em especial na Lei da Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/85, artigo 1, inciso IV) corpo de
normas que mantm o esprito emancipador da Constituio da Repblica.
Sobreleva-se, nesse passo, o instituto da ao civil pblica de tutela
dos interesses individuais indisponveis, coletivos e difusos, para a qual legitima-se o
Ministrio Pblico (Constituio Federal, artigo 129, inciso III, e Lei n 7.347/85, artigo
5, "caput").
No caso presente, trata-se de direito individual indisponvel, o
direito sade, de cuja defesa est legitimado o Ministrio Pblico, a teor do que dispe
o artigo 127, "caput, parte final, da Constituio em vigor.
Em anlise de questo absolutamente semelhante, o E. Supremo
Tribunal Federal decidiu:
"Tal como pude enfatizar, em deciso por mim proferida no
exerccio da Presidncia do Supremo Tribunal Federal, em contexto assemelhado ao
da presente causa (Pet 1246-SC), entre proteger a inviolabilidade direito vida e
Sade que se qualifica como direito subjetivo inalienvel assegurado a todos pela
prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput e art. 196) ou fazer prevalecer,
contra essa prerrogativa fundamental, um interesse financeiro e secundrio do
Estado, entendo - uma vez configurado esse dilema - que razes de ordem ticojurdica impem ao julgador uma s e possvel opo: aquela que privilegia o respeito
indeclinvel vida e sade humana, notadamente daqueles,

como os ora

recorridos, que tm acesso, por fora de legislao local, ao programa de distribuio

gratuita de medicamentos, institudo em favor de pessoas carentes.
Cumpre assinalar, finalmente, que a essencialidade do direito
sade fez com que o legislador constituinte qualificasse, como prestaes de
relevncia pblica, as aes e servios de sade (CF, art. 197) em ordem a legitimar a
atuao do Ministrio Pblico e do Poder Judicirio naquelas hipteses em que os
rgos estatais, anomalamente, deixassem de respeitar o mandamento constitucional,
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frustrando-lhe, arbitrariamente, a eficcia jurdico-social, seja por intolervel

omisso, seja por qualquer outra inaceitvel modalidade de comportamento
governamental desviante.1
Por sua vez, o Tribunal de justia do Estado de So Paulo, em
acurada anlise de recursos de Agravo de Instrumento interpostos contra decises que
questionavam a concesso de liminar, rechaou as preliminares levantadas pela Fazenda
do Estado, asseverando:
"Medicamentos para o tratamento de portador de hepatite "C" O reexame necessrio da sentena que condena a Fazenda Pblica, no impede sua
sujeio a antecipao de tutela, deciso interlocutria de carter provisrio - a
proteo da vida humana prevalece sobre a necessidade de se evitar a
irreversibilidade do provimento - O judicirio no invade a esfera de outro poder,
quando apenas determina que o Executivo cumpra sua obrigao legal constitucional
- No se declara nulidade processual quando a repetio do ato se tornou
desnecessria."2
"Estando provado nos autos que o autor est necessitando de
certa medicao, por expressa indicao do profissional competente, o Estado por
qualquer de seus entes polticos, seja a Unio, o Estado-Membro ou Municpio est
obrigado a fornec-lo, pena de vulnerao do mais importante dos direitos garantidos
constitucionalmente. Afinal, se a vida perece de que adiantar aos cidados outros
direitos.
O Estado de So Paulo no compreendeu bem, o que
profundamente lamentvel, que o que est em causa o direito vida, bem supremo,
que tutelado constitucionalmente.

RE 267.612-RS, Rel. Min. Celso Mello, publicado no DJU 23.8.2000.

T.J.S.P., A.I. n 174.300-5/3-00-Ribeiro Preto, 8 Cam. Cvel, rel. Des. Teresa Ramos Marques, j.
16.08.2000

No hora de buscar em certo retrica vazia do direito, uma

maneira de subtrair-se imposio constitucional.
Se o Estado no atingiu, ainda, o grau tico necessrio a
compreender essa questo, deve ser compelido pelo Poder Judicirio, guardio da
Constituio, a faz-lo".3
Ao Civil Pblica - Liminar - Ajuizamento pelo Ministrio
Pblico em face da Prefeitura Municipal de Ribeiro Preto e do Govemo do Estado
visando a imposio de obrigao de fazer consistente fornecimento de medicamento,
sob pena de multa diria - Concesso com base no art. 12 da Lei 7.347/87 Pressupostos legais - Recurso desprovido.4
Uma vez, portanto, que a PREFEITURA MUNICIPAL DE
LIMEIRA e o GOVERNO DO ESTADO DE SO PAULO, por intermdio dos
respectivos servios de sade, no esto oferecendo gratuitamente a medicao
necessria ao doente EVERTON HENRIQUE DE OLIVEIRA, descumprindo assim a
Constituio Federal e legislao infraconstitucional pertinente e ofendendo direito
individual indisponvel e pblico subjetivo, devem ser compelidos judicialmente a
proceder ao fornecimento dos remdios necessrios ao tratamento da paciente.
Justifica-se a concesso de medida liminar, independentemente de
justificao, como autoriza o artigo 12 da Lei n 7347/85, e artigo 203, inciso IV, da
Constituio de 1988, para impor aos rus o cumprimento da obrigao de fazer
consistente no fornecimento das drogas acima mencionadas e constantes do incluso
laudo mdico ao interessado, quais sejam, dois vidros do medicamento "INSULINA
NOVOLIN 70/30", alm de 100 fitas para medio de glicosria e cetonria, 01
glicosmetro, 50 fitas para glicosmetro ADVANTAGE, 30 seringas para aplicao de
3

TJ.S.P., A.I. n 170.097-5/6-00 - Ribeiro Preto, 3 de Direito Pblico, Rel. Des. Magalhes

Coelho, j. 26.09.2000.
4

TJ.S.P., A.I. n 160.733-5/1-00, 2 Vara de Ribeiro Preto, Rel. Des. Paulo Travain.

insulina de 50 unidades com agulha "ultra fine" (fls. 05), pelo prazo necessrio, a
critrio mdico e at nova e eventual comunicao judicial determinando a suspenso
ou interrupo do fornecimento do remdio, sob pena de pagamento de multa diria no
valor de R$ 1.000,00 (mil reais), a ser revertido em caso de descumprimento para a
APAE de Limeira.
A plausibilidade do direito ameaado de leso - fumus boni iuris est demonstrada pelo reconhecimento do direito sade como direito pblico subjetivo
de todos. De seu turno, o periculum in mora manifesta-se na necessidade de se
controlar, urgentemente, o grave quadro relatado.
No h falar em necessidade de aplicao da regra traada pelo
artigo 2 da Lei n 8.437/92.
O prprio ttulo da Lei n 8.437/92 - "Dispe sobre a concesso de
medidas cautelares contra atos do Poder Pblico e d outras providncias - j
espanca eventual alegao neste sentido.
Basta o mnimo esforo exegtico para concluir que a audincia do
representante legal da pessoa jurdica de direito pblico, no prazo de 72 horas, exigida
apenas no caso de CAUTELARES, o que no ocorre na presente demanda, em que a
liminar est sendo requerida NO BOJO DA AO PRINCIPAL.
Em sntese, se no h cautelar, no h falar na incidncia da Lei n
8.437/92.
Mesmo que assim no fosse, no se busca oposio contra "atos do
Poder Pblico", como dispe a Lei n 8.437/92, mas sim combater sua omisso.
Diante de todo o exposto e do constante da documentao inclusa,
que desta petio faz parte integrante, como se literalmente transcrita, prope o
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO a presente ao civil
9

pblica, para que o MUNICPIO DE LIMEIRA e o GOVERNO DO ESTADO DE

SO PAULO sejam condenados:
a) a adotar em definitivo o procedimento cuja imposio foi objeto
de pedido liminar, sob pena de responder por multa diria, nos moldes j referidos, alm
da eventual configurao do delito tipificado pelo artigo 329 do Cdigo Penal, para o
agente pblico responsvel pelo descumprimento; e
b) pagar as custas processuais.
Ante o exposto, requer-se a citao dos demandados, nas pessoas
do Prefeito Municipal de Limeira e do Procurador-Geral do Estado de So Paulo para,
se quiserem e no prazo legal, responderem a presente ao, sob pena de revelia e
confisso.
Protesta, caso necessrio, pela produo de todos os meios de
prova admitidos em Direito, em especial juntadas de novos documentos e percia.
D-se a causa, para fins meramente fiscais, o valor de R$ 1.000,00.
Limeira, 30 de maro de 2004.
Cleber Rogrio Masson
4 Promotor de justia de Limeira

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