O texto a seguir pretende constituir uma anlise acerca dos princpios do devido processo legal, do contraditrio e da
ampla defesa no Brasil, comparando-os com a situao vivenciada pelo personagem Joseph K., do romance "O
Processo", de Franz Kafka. Pretende-se ainda, estabelecer um paralelo entre a forma de acesso justia na
realidade brasileira e nos tribunais apresentados no romance de Kafka.
A importncia desse estudo consiste na necessidade de avaliar como ocorre o acesso justia e ao devido processo
legal no Brasil e em analisar as semelhanas com o modelo de justia apresentado no romance "O Processo".
Inicialmente, sero apresentados conceitos dos princpios supra-citados. Logo aps, o conceito de acesso justia,
suas dificuldades e propostas de efetivao, concluindo com a anlise de alguns pontos interessantes do romance "O
Processo", fazendo-se um paralelo com os princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio e
do acesso justia.
"Todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser presumido inocente at que a sua
culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham
sido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa".
O indivduo que se v diante de uma acusao tem esse direito garantido, na maioria das vezes, apenas na letra da
lei. O fato de ser ru em um processo faz com que a sociedade j o julgue culpado previamente. A mdia contribui
bastante para o julgamento moral, juntamente com a morosidade da justia. Quando o acusado consegue finalmente
provar sua inocncia todos j o esqueceram ou relembram apenas da acusao.
Segundo Moraes (1999, p.112):
o devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo, atuando tanto no mbito material
de proteo ao direito de liberdade quanto no mbito formal, ao assegurar-lhe paridade total de
condies com o Estado-persecutor e plenitude de defesa (direito defesa tcnica, publicidade
do processo, citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado pelo juiz
competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal).
A ampla defesa e o contraditrio so as bases do devido processo legal. A ampla defesa consiste em assegurar que
o ru tenha condies de trazer para o processo todos os elementos tendentes a esclarecer a verdade. J o
contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa. A todo ato produzido pela acusao caber igual direito de
oposio por parte do ru, bem como de trazer a verso que melhor lhe apresente ou fornecer uma interpretao
jurdica diversa daquela feita pelo autor.
3 ACESSO JUSTIA
O conceito de acesso justia passou por uma importante transformao no momento em que deixou de ser, como
no dizer de Cappelletti (1988, p.9), "o direito formal do indivduo agravado de propor ou contestar uma ao", para
tratar dos problemas prticos para o efetivo acesso justia. Cappelletti afirma que:
A partir do momento em que as aes e relacionamentos assumiram, cada vez mais, carter mais coletivo que
individual, as sociedades modernas necessariamente deixaram para trs a viso individualista dos direitos, refletida
nas declaraes de direitos, tpicas dos sculos dezoito e dezenove.
O efetivo acesso justia dificultado pelas custas judiciais; despesas com honorrios advocatcios; pela
morosidade; pelas possibilidades das partes, pois de acordo com Cappelletti (1988, p. 21), "pessoas ou organizaes
que possuam recursos financeiros considerveis a serem utilizados tm vantagens bvias ao propor ou defender
demandas"; pela aptido para reconhecer um direito e propor uma ao ou sua defesa; pela falta de habitualidade
com o sistema judicial; pelos problemas para defender interesses difusos. O maior de todos os obstculos que os
anteriores esto inter-relacionados, portanto, no podem ser eliminados um por um.
Cappelletti (1988, p. 31) aponta que:
[...] a primeira soluo para o acesso a primeira onda desse movimento novo foi a assistncia
judiciria; a segunda dizia respeito s reformas tendentes a proporcionar representao jurdica
para os interesses difusos, especialmente nas reas da proteo ambiental e do consumidor; e o
terceiro e mais recente o que nos propomos a chamar simplesmente enfoque de acesso
justia porque inclui os posicionamentos anteriores, mas vai muito alm deles, representando,
dessa forma uma tentativa de atacar as barreiras do acesso de modo mais articulado e
compreensivo.
Santos tambm defende o fortalecimento da assistncia judiciria para os pobres, atravs das defensorias pblicas.
Ele afirma que "a revoluo democrtica da justia exige a criao de outra cultura de consulta jurdica e de
assistncia e patrimnio judicirio, em que as defensorias pblicas tero certamente um papel muito relevante."
(Santos, 2007, p.46).
A defesa dos interesses difusos prejudicada pela presso poltica sofrida pelos rgos governamentais que detm
sua tutela. Alm disso, as agncias pblicas regulamentadoras tm suas limitaes.
A terceira onda consiste em, segundo Cappelletti (1988, p. 67) "[...] centrar sua ateno no conjunto geral de
instituies e mecanismos, pessoas e procedimentos utilizados para processar e mesmo prevenir disputas nas
sociedades modernas." Ou seja, tratar as duas primeiras ondas de reforma como uma srie de possibilidades para
melhorar o acesso justia.
informaes precisas sobre o processo, apenas lhe fornecia explicaes vagas e deixava transparecer a importncia
da influncia junto ao juiz e os funcionrios da justia.
Infelizmente, o jogo de influncias no ocorre s na fico. Recentemente foram noticiados casos de venda de
sentenas envolvendo advogados, servidores pblicos e um estagirio de direito, alm de indcios da participao de
juzes e desembargadores. Santos chama a ateno para a questo da corrupo nos tribunais, segundo o autor:
[...] sempre que levou a cabo o combate corrupo, o judicirio foi posto perante uma situao
quase dilemtica: esse combate, se por um lado, contribuiu para a maior legitimidade social dos
tribunais; por outro, aumentou exponencialmente a controvrsia poltica volta deles. Por qu?
Porque os tribunais no foram feitos para julgar para cima, isto , para julgar os poderosos. Eles
foram feitos para julgar os de baixo". (Santos, 2007, p. 22).
Em um dilogo que Joseph K. tem com o pintor Titorelli, o personagem principal afirma (2001, p. 176): "Mas todos
esto de acordo em que a acusao mais insignificante no fica anulada sem mais nem menos, seno que a justia,
uma vez que formulou a acusao, est firmemente convencida da culpabilidade do acusado e em que dificilmente se
pode alterar tal convico". Ao que o pintor responde que nunca a justia abandona tal convico. Portanto, a partir
do momento em que o indivduo acusado, j considerado culpado, tanto pela "justia" do romance, quanto pela
justia real, que deveria cumprir os princpios constitucionais. Porm, a maior parte dos brasileiros esbarra com os
obstculos financeiros, organizacionais e processuais. A corrupo e a burocracia do judicirio contribuem para a
negao dos direitos fundamentais.
Interessante passagem do romance a que o pintor explica as trs possibilidades de "absolvio", que so: a
absolvio real, a absolvio aparente e a dilao indefinida. A real impossvel, pelo menos ningum nunca
alcanou, apenas existem lendas de que em um passado distante existiram absolvies reais: "O expediente do
processo desfaz-se inteiramente; as atas desaparecem do inqurito; destri-se tudo, no somente a acusao, mas
tambm todo o processo e at a ata da absolvio" (Kakfa, 2001, p. 181). Portanto, no existe presuno de
inocncia, o acusado considerado culpado desde o incio e uma absolvio real praticamente impossvel. Outro
princpio tambm atingido, a da publicidade dos atos processuais, talvez at como uma forma de intimidao.
Na absolvio aparente a declarao de inocncia no produz por si mesma outra modificao seno a de enriquecer
o expediente com ela, com a ata de absolvio e com as atas que fundamentam esta. Em tudo o mais, o processo
continua seu curso, continua-se levando-o a tribunais superiores, como o exige o trmite ininterrupto entre os diversos
escritrios da justia; volta depois outra vez aos tribunais inferiores e sofre deste modo oscilaes grandes e
pequenas e demoras mais ou menos prolongadas. No possvel calcular o que pode acontecer com o expediente.
Visto de fora, poderia muitas vezes dar a impresso de que o processo foi esquecido, de que as atas se perderam e
que a absolvio , por conseguinte, completa. Mas um iniciado nestas coisas no o julga assim. Nunca se perde
nenhuma ata, a justia na se esquece de nada. Um dia, sem que ningum o espere, algum juiz toma em suas mos
com maior ateno o expediente, reconhece que nesse caso a acusao est ainda em vigor e ordena
imediatamente a deteno do acusado. (Kafka, 2001, p. 185).
Essa forma como o processo levado lembra as conseqncias da morosidade do judicirio. Questes mais
urgentes so colocadas frente e alguns processos parecem ter sido esquecidos. Vale ressaltar que a urgncia pode
ser assim classificada em seu sentido real ou no sentido de quem so as partes litigantes e a presso que elas
exercem para que seus processos sejam considerados urgentes. O "esquecimento" (ou engavetamento) tambm
pode favorecer, quando a pessoa influente parte r. Os processos "menos urgentes", quando lembrados, muitas
vezes, j esto prescritos, fato que no acontece no romance.
J a dilao indefinida consiste em manter o processo permanentemente em uma das fases iniciais. Para conseguir
tal coisa preciso que o acusado e seu colaborador, embora certamente sobretudo este ltimo mantenham de modo
ininterrupto um contato pessoal com a justia (...) certo que o inqurito no termina, mas aqui o acusado est
quase to certo de no ser condenado como se estivesse em liberdade. (ibidem, p.186-187).
Muitos advogados ou envolvidos em um processo utilizam-se deste artifcio para contribuir com a lentido do
processo e ganhar tempo.
5 CONCLUSO
Os princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio so garantias formais que na prtica so
suprimidas a depender, principalmente das condies financeiras do litigante. Apesar de existirem outros fatores,
como a morosidade do judicirio; a burocracia e a influncia da mdia, o que vai determinar o desfecho de um
processo, na maioria das vezes, a influncia que as partes conseguem exercer sobre os juzes e os seus
funcionrios. Sabe-se que a influncia ser maior ou menor dependendo das condies financeiras.
Sempre existe a esperana de que a situao se modifique com novos estudos sobre acesso justia, polticas
pblicas direcionadas s comunidades que s sentem a presena do Estado como rgo repressor. Percebe-se uma
preocupao em democratizar a justia, torn-la efetivamente acessvel a todos. Entretanto, este um caminho longo
a ser percorrido, j que o poder judicirio no foi criado para ser acessvel s classes populares.
A transformao difcil, mas no impossvel. Aos poucos, os direitos formais se tornam efetivos, a partir da
concepo de um Direito para todos e no apenas para alguns.
6 REFERNCIAS
CAPPELLETTI, Mauro e GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre:
Fabris, 1988. Ttulo original: Acess to Justice: The Worlwide Movement to Make Rights Effective. A general Report.
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria Geral do
Processo. 24. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2008.
KAFKA, Franz. O Processo. 2. ed.Traduo de Torrieri Guimares. So Paulo: Martin Claret, 2001. Ttulo original:
Der Prozess.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas, 1999.
SANTOS, Boaventura de. Para Uma Revoluo Democrtica da Justia. So Paulo: Cortez, 2007.
VENDA DE sentenas na BA: revelado nome de trs acusados na Operao Janus. Disponvel em:
<http://www.jusbrasil.com.br/noticias/99132/venda-de-sentencas-na-ba-revelados-nomes-de-tres-acusados-naoperacao-
Relatrio
O presente parecer aborda a questo do acesso justia, seus obstculos e os caminhos para a
sua efetividade, fazendo uma anlise comparativa entre o procedimento processual vigente no
Brasil e aquele narrado por Franz Kafka em sua obra O Processo", demonstra ainda a
importncia da aplicabilidade dos princpios constitucionais ligados ao processo, a saber: do
devido processo legal, da ampla defesa e contraditrio, entre outros, os quais restaram tolhidos
no romance em epgrafe.
Da Fundamentao
Narra a obra que em uma manh aparentemente corriqueira, o bancrio Josef K., personagem
principal do caso, foi surpreendido em sua residncia por dois guardas que vieram comunicar-lhe
de um processo a que ele respondia, bem como de sua deteno, contudo sem prestar maiores
esclarecimentos, nem ao menos quanto ao motivo ou possvel crime cometido por Josef. Quando
indagados os guardas afirmaram apenas estarem cumprindo ordens, embora no portassem
nenhum documento determinando a deteno de K. Como desconhecia o motivo pelo qual estava
sendo processado, K. de incio imaginou tratar-se de uma brincadeira armada pelos colegas do
banco e no levou os guardas muito a srio.
De incio j possvel perceber grande disparidade entre o caso acima e o procedimento
utilizado atualmente em nosso pas, vez que Josef K. amparado pela legislao brasileira vigente
no poderia ter seu domiclio violado sem determinao judicial, trata-se aqui de violao a um
princpio previsto constitucionalmente, o da inviolabilidade do domiclio, disposto no art. 5, inciso
XI da Constituio Federal.
Seno vejamos:
CF. Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
Inciso XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para
prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
Posteriormente, K. teve encontro com um inspetor que lhe certificou acerca de sua
deteno; sem, no entanto, esclarecer as razes que norteavam o processo. Josef K. foi detido
sem saber motivo e encontra-se privado de sua liberdade sem o devido processo legal, o que fere
a outro princpio constitucional.
O direito ao devido processo legal vem consagrado pela Constituio Federal,
estabelecendo em seu Art. 5 da CF;
Inciso LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal;
No processo de Josef K. tanto o acusado quanto seu advogado no tinham acesso aos
autos, desconhecendo seu contedo, eram pegos de surpresa pelas perguntas feitas no decorrer
dos interrogatrios, nos quais geralmente no podia o defensor estar presente, tolhendo ainda
Concluso
Em harmonia com o exposto e por tudo mais que consta da obra denota-se que o acesso
Justia e a efetividade da tutela jurisdicional so princpios violados pela sistemtica judiciria
descrita por Kafka, os princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, da
publicidade, da presuno de inocncia, so garantias formais que na prtica do processo em
anlise foram suprimidas pelo sistema judicirio da poca o que no se permite que acontea
hoje posto que vivemos num Estado Democrtico de Direitos onde so ou pelo menos devam ser
respeitados tais princpios constitucionais.
Apesar de existirem outros fatores, como a morosidade do judicirio; a burocracia e a
influncia da mdia, o que vai determinar o desfecho de um processo, na maioria das vezes a
produo de provas durante a instruo de um devido processo legal, respeitando a todos os
direitos do ru.
Esse romance de Franz Kafka constitui uma grande crtica a todos os mecanismos
jurdicos demonstrando os aspectos obscuros e incompreensveis administrao da justia,
sendo de grande valia em nossa atualidade tendo em vista que ainda hoje, devem existir diversos
"Josefs k". , andando feito fantoches sob as incertezas e injustias na nossa justia. Certamente,
essa obra de Kafka ainda rendar muitas indagaes e nos proporcionar uma indispensvel
reflexo sobre nossa vulnerabilidade diante dos atos jurdicos do Estado, que
freqentemente afronta seus cidados.Salvo melhor juzo, o parecer.
A obra j inicia com a priso de Joseph K., sem nenhuma explicao e de forma totalmente
arbitrria.
Neste nterim lemos: No retrucou o homem que estava junto janela, deixando o seu livro
sobre uma mesinha e pondo-se de p. voc no pode sair est detido . Esta passagem
descreve a tentativa de Joseph em avaliar o que est acontecendo e como no encontra resposta
coerente alguma, tenta sair de casa.
Logo em seguida, o oficial que veio comunicar sua deteno o impede de sair do quarto. Diante
dessa situao, Joseph indaga: por que estou detido? . A resposta que escuta simplesmente
injusta: No me cabe explicar isso. Volte para o seu quarto e espere ali. O inqurito est em
curso, de modo que se inteirar de tudo em seu devido tempo .
luz do Direito ptrio tais acontecimentos so recriminados. Leciona o artigo 282 do Cdigo de
Processo Penal Brasileiro: exceo do flagrante delito, a priso no poder efetuar-se seno
em virtude de pronncia ou nos casos determinados em lei, e mediante ordem escrita de
autoridade competente.
Coadunando com tal pensamento preceitua a Carta Magna de 1988: O preso ser informado de
seus direitos [...] (Artigo 5, LXIII) e um dos direitos que assiste aos presos o direito de saber
do que est sendo acusado.
A confuso jurdica da deteno de Joseph no para por aqui. Alguns trechos adiante lemos
Joseph clamar por respostas: Que espcie de homens eram estes? De que estavam falando? A
que Departamento oficial pertenciam? Quem eram aqueles que se atreviam a invadir sua casa? .
E ainda continua perguntando: Mas, como posso estar detido? E desta maneira? Teriam de
responder retrucou K. Aqui esto os meus documentos de identidade; mostrem-me vocs os
seus, e, especialmente, a ordem de priso .
Se estivssemos sob a gide da Lei Brasileira, tais perguntas jamais poderiam pairar no campo
das dvidas. Nossa Carta Maior preconiza: o preso tem direito identificao dos responsveis
por sua priso ou por seu interrogatrio policial. (Artigo 5, LXIV) e prossegue: a casa asilo
inviolvel do indivduo, ningum podendo entrar nela sem consentimento do morador [..] (Artigo
5, XI). Assim tambm pontifica o CPP: a priso poder ser efetuada em qualquer dia e a
qualquer hora, respeitadas as restries relativas inviolabilidade do domiclio. (Artigo 283,
CPP).
A insistncia de Joseph K. em querer saber do que estar sendo acusado algo predominante na
obra de Kafka. Tanto que se criou o estilo kafkiano de ser processado. Ser processado
kafkianamente ser totalmente tolhido de qualquer preceito jurdico possvel e conhecido.
Parece que no mundo onde vive Joseph no h vigilncia aos princpios democrticos de direito.
E mais uma vez aparecem suas argies: Quem me acusa? Que autoridade superintende o
inqurito? Vocs so funcionrios?.
Imaginem s, ser detido sem saber a causa e por pessoas que no demonstram a ordem
prisional, as suas credenciais , o crime cometido, o ofendido, e tudo mais que se leciona em um
devido processo legal.
Em certa passagem a personagem detida alega Carece porventura de sentido chamar pelo
telefone um advogado, j que sou declarado detido? .
Destarte, mais um direito previsto em nossa legislao ptria foi sumariamente desprezado neste
ttulo de Kafka.
Ultrapassada a fase da deteno de Joseph, o mesmo foi informado que deveria comparecer em
certo dia e local para ser interrogado por um Juiz de instruo. Nesse nterim, a personagem
ento aparece em um cenrio semelhante a um frum judicial, porm muito aqum de um recinto
onde se possa promover a Justia.
Estando, ento, diante do Juiz, eis que Joseph observa: no pescoo deste, que se achava
tranquilamente sentado com as mos no regao olhando para baixo, o mesmo emblema . Este
emblema vislumbrado por Joseph em um partido poltico popular de sua regio. Desta forma, o
Juiz ento era parcial ou tendencioso s idias de seus correligionrios. Contraria frontalmente o
estabelecido em nossa Carta Magna no captulo que regula o Poder Judicirio. Em seu
dispositivo 95, pargrafo nico, inciso III, a Constituio leciona: Aos juzes vedado: III
dedicar-se atividade poltico-partidria.
Interessante que o ilustre jurista Cesare Beccaria em sua obra Dos Delitos e das Penas
chama a ateno para este fato: Deve-se, igualmente, dar menos crdito a um homem que faz
parte de uma ordem, ou de casta, ou de sociedade privada, cujos usos e mximas so
geralmente desconhecidos, ou no so idnticos aos dos usos comuns, pois, alm de suas
prprias paixes, esse homem ainda tem as paixes da sociedade da qual membro .
O segundo captulo que narra o pseudo exame conjeturatrio de Joseph, encerra deixando-nos
boa margem para contestar e afirmar que no houve no decorrer do processo da personagem
nenhum formalismo; a presena marcante de um juzo de exceo terminantemente vetado em
nossa Constituio(art. 5, XXXVII); e a total ausncia dos princpios do Devido Processo
Legal(art. 5, LIV) e do Juiz Natural (art. 5, LIII).
O Captulo quinto desta obra comentada intitulado o acoitador e nestas pginas Kafka
descreve uma verdadeira cena de escrnio e humilhao com as vtimas da tortura. Inclusive em
uma obra escrita por Kafka na mesma poca A Colnia Penal, tambm representa a descrio
completa da carnificina e do vilipndio dignidade humana, nas torturas da mquina conhecida
como rastelo.
Vejamos o que ele exclama: De modo que os expedientes da justia e, especialmente, o escrito
de acusao eram inacessveis para o acusado e o seu defensor, o que fazia com que no se
soubesse em geral ou ao menos com preciso a quem devia se dirigir a demanda .
Ora, ns advogados possumos direitos de vistoriar os processos, assim que nos presta guarida
o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, em seu artigo 6.
E prossegue: no curso das declaraes do acusado, as perguntas que se lhe formulavam
revelavam com alguma claridade ou ento permitiam adivinhar de que coisas era acusado e os
motivos em que se fundamentava a acusao. .
Que espcie de justia era essa? Obrigava o acusado a adivinhar o motivo de sua acusao,
deteno, julgamento, humilhao, etc.. No se pode olvidar que desde a Declarao Universal
dos Direitos Humanos, esses processos nefastos devem ser banidos da face da Terra.
E o pior estava por aparecer: no fundo a lei no permitia nenhuma defesa .
Roma h milnios hasteia a bandeira do direito inegvel de defesa. Nem mesmo o pior criminoso
poderia ser julgado sem defesa em plagas romanas.
Joseph K., a personagem acusada de algo que nem sabe, comenta que no era permitido aos
advogados presenciarem os interrogatrios. Em solo tupiniquim tal proibio afronta aos direitos
dos advogados e dos cidados e, com certeza, esses direitos so protegidos pela manta segura
da Constituio Federal e leis apartadas.
Assim preconiza o Cdigo de Processo Penal Brasileiro: O acusado que comparecer perante a
autoridade judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de
seu defensor, constitudo ou nomeado.
Ser considerado objeto de nulidade processual aquele processo que no funciona a defesa.
Certa ocasio, no bojo das pginas desta obra, em um dilogo de Joseph e um conhecedor
daquela justia, lemos a seguinte passagem: Voc acaba de me dizer que com a justia no
valem de modo algum argumentaes ou provas .
Em palavras epgonas destes comentrios da obra O Processo de Franz Kafka, iremos relatar
algumas missivas em tom de crticas sobre a justia daqueles dias.
Outra peculiaridade do escrito de Kafka se d na sua descrio do que seria para ele uma petio
formalizada por advogados: um documento cheio de erudio, mas a verdade carecia de
substncia. Antes de tudo, havia nele muito latinrio, que eu no compreendo; depois, ao longo
de pginas e pginas, apelos gerais justia; e, por fim, um estudo de casos jurdicos de outros
tempos que deviam ser semelhantes ao meu.
Possua a mesma feio que ainda hoje perpetua em nossas escrivaninhas ou laptops.