Leticia Bonifaz A.
Lo que se ha llamado realismo americano no constituye una escuela ni
un grupo cohesionado, sino que bajo esta denominacin se agrupan un
conjunto amplio y heterogneo de juristas que escribieron y dictaron
ctedra en algunas universidades de los Estados Unidos entre las que
sobresalen Yale y Columbia en el perodo que va de 1925 a 1940. 1
El realismo americano surge como reaccin al mtodo dogmtico de
anlisis de casos que constitua la doctrina dominante en Harvard, y
coincide temporalmente con la poltica del New Deal de Roosevelt. El
realismo es tambin una respuesta a problemticas muy especficas
como el hacer compatibles la garanta judicial de los derechos
individulales de los ciudadanos con la injerencia de los tribunales en las
polticas parlamentarias y legislativas
Los realistas intentaron reelaborar la filosofa implcita en el judicialismo
de Oliver Wendell Holmes, John Dewey y Benjamin N. Cardozo. Como se
sabe, Holmes desde sus escritos y votos particulares en el Tribunal
Supremo adopt una postura sobre el derecho basada en la experiencia,
cimbrando al mundo jurdico con la frase: Yo entiendo por Derecho las
profecas acerca de los que los tribunales harn en concreto.; nada ms,
1
ni nada menos.2
Ibdem, p.1 y 2.
Ibdem, p.4
7
Ibdem, p. 6.
6
10
de la manera siguiente:
Ibidem, p. 8
Cfr. por Casanovas, Pompeu., op. Cit. p236.
10
Harvard Law Review (1931), en Christie, George C.- Jurisprudence (text and readings
on the prhilosophy of law) .- American Casebooks Series.- West Publishig Co.
Minnessotta, 1973. p. 748
9
Some Realism about realism (1931) .- Citado por Casanovas, Pompeu., op. Cit.p.
238, confrontado con el texto en ingls que aparece en Christie, George C.-Op. Cit. pp.
748 y 749.
12
Citado por Giovanni Tarello,.- Op.Cit. p. 8.Silvana Castignone llama rule skeptics a
aquellos que en vez de ver a las normas como el elemento fundamental del derecho
ven al comportamiento concreto de los tribunales y a los fact-skeptics aquellos que
atacan la concepcin mecnica de la interpretacin. Il realismo giuridico scandinavo e
imposible
el
clculo,
dado
que
los
hechos
no
estn
los
realistas
en
orden
algunos
problemas
Cfr. Giovanni Tarello, Op.Cit. p.10. Asimismo, el argentino Cueto Ra dice que el
realismo acoge en su seno a tericos separados a veces por agudas divergencias,
pero que los une un peculiar enfoque de los fenmenos jurdicos. Ese ngulo es el del
abogado empeado en el asesoramiento o en la defensa de sus clientes, preocupado
por determinar en concreto cules sern las consecuencias prcticas de una
determinada conducta. No los atraen las concepciones abstractas ni los discursos
sobre el valor genrico de los derechos y obligaciones o sobre el mrito de una
determinada teora acerca de la naturaleza jurdica de una institucin o sobre el
valor sistemtico de cada criterio clasificatorio. S les interesa en cambio, conocer
quienes han de ser las personas a cuyo cargo estar decidir un conflicto y cules son
las caractersticas de su comportamiento judicial. Desde este punto de vista, la
investigacin jurdica se hace emprica, circunstanciada, histrica y socialmente
localizada. Las conclusiones no pretenden valor absoluto, sino relativo, pues se
encuentran limitadas por una serie de notas temporales, espaciales y sociales. Cueto
Ra, Julio.- Prlogo a Derecho e Incertidumbre de Jerome Frank.- Fontamara.- Mxico,
1993. No.4 pp.10 y 11.
16
Casanovas, Pompeu.- Op. Cit. P. 235.
emprico
en
ciencias
sociales,
puesto
que
el
pragmatismo
no
Ibdem, p. 240.
Cueto Ra, Julio.- Prlogo a Derecho e Incertidumbre de Jerome Frank.- Op. Cit. p.11
19
Ibdem, pp. 11 y 12.
18
21
de
primera
instancia
fijan
los
hechos
del
caso
que
22
Ibdem, p.13
Ibdem, p.13.
22
Ibdem, pp.13. y 14.
21
que tiene
10
28
11
razn
de su conducta. Precisamente
una
de las caractersticas
que lo que los realistas sealan, cabra decir que el propio Llewlelyn
estaba consciente de ello, por eso, en su trabajo A realistic
jurisprudence; the next step., seal: Quiero asegurarme de nuevo
que no voy a ser mal comprendido. 1) No pretendo decir que las reglas
del derecho sustantivo no son importantes. 2) No pretendo decir que no
sea humanamente posible usar el anlisis de intereses-derechos y de
reglas-garantas y, al mismo tiempo pensar til y claramente sobre el
derecho. 3) y menos an pretendo impulsar la exclusin de las reglas y
derechos sustantivos del campo del derecho. En lugar de esto pretendo
decir: 1) que las reglas de derecho sustantivo son mucho menos
importantes de lo que la mayora de los tericos del derecho han
supuesto en la mayora de sus escritos y de su pensamiento, y que no
son el centro de referencia ms til para la discusin jurdica. 2) que la
existencia del trmino <derechos y reglas> en el planteamiento de los
29
Cfr. De Pramo, Juan J.- H. L. Hart y la teora analtica del derecho.- Centro de
Estudios Constitucionales.- Madrid, 1984, p.171.
30
Hall, Jerome, Razn y realidad en el derecho.- citado por Pedro R. David, Sociologa
Jurdica, Ed.. Astrea, Buenos Aires 1980, p.93
12
permanente
esta
rea
de
interacciones
[behavior
-contacts]31
El mismo Llewellyn en su teora del derecho realista, da una explicacin
que me parece muy acertada de lo que sucede con lo que es el derecho
y del enfoque que se le d a ste. 32 No se puede tratar slo de distintos
puntos de vista,. Se trata fundamentalmente de lo que se deje en
primer plano y de lo que se deja fuera del campo de dicho enfoque;
pero no implica que no est presente.
desinters- uno puede dejar en un segundo plano algo, sin que por ello
desaparezca. El realismo, no cabe duda, sac a un primer plano parte
del vasto mundo de lo jurdico, siendo esto til para la bsqueda de su
esencia, misma que la filosofa del derecho no ha concluido; sin
embargo, el mtodo empleado no es propiamente filosfico, 33. Se trat
de
31
Una teora del Derecho Realista., Tr. de Pompeu Casanovas.- Op. Cit. p. 245.
Ibdem, p.246.
33
Juan R. De Pramo cita una obra de Llewellyn de 1961 (The common law traditiondeciding appeals) donde acepta que el realismo no es una filosofa. Op. Cit. p.164.
32
13
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