mecanismos de derecho pblico, dirigida a influir sobre las actividades econmicas realizadas en
los mercados para conseguir objetivos de inters pblico, normando, supervisando, vigilando,
sancionando y, eventualmente, resolviendo controversias entre los sujetos regulados.
Regulacin implica, principalmente, una accin ordenadora de derecho pblico sobre el mercado, y
refleja el concepto que contiene la mayora de las diversas formas jurdicas de intervencin del
Estado en la economa.
No toda intervencin regulatoria es adecuada para los problemas del mercado, ni tampoco
todas las formas que puede adoptar la regulacin deben ser idnticas.
El sistema anglosajn ha planteado dos tipos de regulacin:
Regulacin Social: intervencin del Estado en el mercado, dirigida a lograr un equilibrio
entre los derechos de los ciudadanos, evitando que las consecuencias del ejercicio de
determinados derechos privados perjudiquen al inters pblico.
Regulacin Econmica: intervencin sustitutiva del Estado sobre los aspectos esenciales
de los derechos fundamentales econmicos (ej: propiedad, empresa), para reemplazar las
condiciones de funcionamiento de los mercados que son poco competitivos.
Simula la existencia de la competencia, mediante la imposicin de barreras de
entrada y salida sobre las actividades, el nmero de operadores e imponiendo
decisiones esenciales de produccin.
La regulacin econmica se entiende bajo un concepto amplio, en el cual hay un conjunto de
formas jurdicas que adopta la actividad pblica de intervencin y supervisin de la
economa y los derechos privados.
Existe una variante sustitutiva o clsica, en la que la regulacin se entiende como una
interferencia del Estado en las actividades econmicas calificadas como servicios
pblicos u obras de infraestructura.
Se entiende como una forma de intervencin ex ante, o que predetermina reglas jurdicas
aplicables a dichas actividades.
En el sistema anglosajn coexisten ambos supuestos.
La regulacin social se produce en mercados competitivos, pero que requieren una
intervencin correctiva del Estado para prevenir o mitigar los riesgos que el ejercicio de
derechos causa sobre la colectividad.
La regulacin econmica es una intervencin estatal agresiva sobre mercados con
defectos congnitos en su estructura o funcionamiento, por lo que se enmplean
instrumentos que buscan sustituir la competencia.
Ramn Huapaya: Es imperativo encuadrar los conceptos de las tcnicas de regulacin dentro
del Derecho Pblico, para distinguir lo que es la actividad propia del rgimen de la actividad
de policia administrativa.
2.-) Cmo interactan los conceptos metodolgicos de regulacin social (de riesgos) y
regulacin econmica (en su acepcin clsica)?
La realidad del mercado es que, en teora, debera funcionar con el orden jurdico bsico, en el que
se transan libremente derechos de propiedad mediante tcnicas contractuales. Para mitigar riesgos
de dichas operaciones existe la responsabilidad civil extracontractual.
Existen problemas (asimetra informativa, externalidades, altos costos de transaccin) que conllevan
a que las soluciones de la responsabilidad sean insuficientes.
Para corregir ciertas fallas de mercado, el sistema anglosajn propone la regulacin social,
que busca conciliar los efectos del ejercicio de derechos individuales en relacin a la
colectividad.
OJO: Segn Huapaya, la regulacin social (tambin llamada poder de polica) no es una
Shyam Khemani: Lo ideal es que todos los sectores productivos, econmicos y comerciales se
encuentren sujetos a las reglas de libre competencia, sin embargo, puede que por motivos sociales,
econmicos y polticos se establezcan excepciones a las reglas generales a fin de promover
objetivos tanto o ms importantes que los de las normas de libre competencia.
Segn Huapaya, adems se deben cumplir las siguientes condiciones para que pueda darse
las excepciones:
Dicha forma de regulacin representa una intervencin de suma intensidad sobre las libertades
econmicas (de empresa y la propiedad).
7.-) Los costos de la regulacin
En Per no existen datos de que se haya calculado alguna vez el costo de disear y hacer
cumplir la regulacin.
Debe ser una exigencia para la Administracin realizar una anlisis del impacto regulatorio
(que incluya un anlisis costo-beneficio), previamente a la adopcin de una medida regulatoria.
Si los costos para la administracin y el sujeto obligado son mayores que el beneficio para
beneficiado con la medida, el remedio regulatorio no cumplira con las condiciones de
eficiencia.
8.-) El dilema no es si la regulacin debe existir o no: la regulacin existe y la tarea es exigir
que sea de buena calidad (la poltica de la Mejor Regulacin existente)
Artculo 58: La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economia social de Mercado.
Bajo este regimen el Estado orienta el desarrollo del pais y actua principalmente en las areas de
promocion del empleo, salud, educacion, seguridad, servicios publicos e infraestructura.
Desde 1990, en el Per se cuenta con Organismos reguladores de los servicios pblicos.
La Ley 27332 unific el rgimen jurdico de los cuatro reguladores: OSINERGMIN,
OSIPTEL, OSITRAN y SUNASS=>para los servicios de agua potable y saneamiento.
Para el autor, desde un punto de vista material-funcional, es posible afirmar que existen
reguladores fuera del marco de la Ley 27332, como: la SBSS (reguladora del sector bancario,
de FPs y de seguros), la CONASEV (reguladora sobre el mbito de mercado de valores), y
autoridades pblicas (que tienen garantas de independencia funcional y tcnica frente al poder
poltico).
Nuestras autoridades de regulacin no tienen un rgimen jurdico uniforme:
o Por ejemplo, los Organismos Reguladores de la inversin en Servicios
Pblicos3 funcionan con un esquema se norma-supervisin-sancin, pero no
pueden conceder ttulos habilitantes; en cambio, la SBS y CONASEV s
pueden otorgar ttulos habilitantes.
En el Per, el tema de la definicin de autoridades ha sido tratado de manera escaza y limitada.
Debe continuarse el proceso de institucionalizacin de los Organismos Reguladores para
garantizar su independencia tcnica con respecto al poder poltico.
11.-) Conclusiones:
1) La regulacin es una tcnica, instrumental que sintetiza las nuevas expresiones de la
intervencin administrativa sobre las actividades de los privados en la economa, a favor del
inters pblico; se instrumenta empleando potestades propias del Derecho Administrativo.
2) La regulacin en una actividad que implica seguimiento (va ms all que la sola emisin de
normas), por lo que las autoridades de regulacin asumen poderes de supervisin, coercin,
fiscalizacin y sancin, e inclusive solucin de controversias.
3) El concepto de regulacin en el Per es muy restringido y esttico, como opuesto al rgimen
de defensa de la competencia. Dicho concepto no refleja la realidad del derecho anglosajn
actual, en el que cada vez ms, las tcnicas de regulacin y el rgimen de defensa de la
competencia se complementan.
4) La divisin entre regulacin econmica y social es enteramente metodolgica, no tiene
sustento legal, y adems que es vaga e imprecisa. Sin embargo esta divisin sirve para
entender que se trata de dos fenmenos de incidencia distinta. Lo peligroso es que entidades
como INDECOPI utilicen esta divisin en su jurisprudencia, y peor an, con carcter de
precedente vinculante.
5) Las relaciones modernas entre derecho de la competencia y la regulacin no son estticas, se
trata de tcnicas complementarias, cuyas relaciones se rigen por un criterio de supletoriedad,
3