1.

EL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1852:

2.

DIVISIN DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1852.

El plan de 1852 es el mismo que el Cdigo Civil francs de 1804. El Cdigo se divide en:
a.
b.

Ttulo Preliminar (de las leyes en general)

c.

Libro 1: De las personas y sus derechos.

d.

Libro 2: De las cosas: del modo de adquirirlas, y de los derechos que las personas tienen sobre
ellos.

e.

Libro 3: De las obligaciones y contratos.

1.

CARACTERSTICAS DEL CDIGO CIVIL DE 1852.

Se inspir fundamentalmente en el Cdigo Civil francs, pero tambin en el Derecho Espaol,

especialmente el Derecho Castellano, el Derecho de Indias y el Derecho Cannico.

Fue un cdigo Tradicionalista, debido a que no aboli la esclavitud y se pronunci sobre el clrigo.
I.
1.
1.

Savigny, continuador de la huella de Sinibaldo dei Fieschi, es generalmente

considerado como "el primero que en la poca moderna nos proporciona una explicacin sobre el
tema de la persona mediante una vigorosa teora de vasta repercusin en la doctrina jurdica".
Es necesario destacar, como es sabido, la invalorable contribucin ofrecida por este autor
al desarrollo de la ciencia jurdica contempornea as como cabe incidir en sus valiosos estudios
referidos al derecho romano. La teora de la ficcin tuvo en Alemania numerosos seguidores
entre los que destacan Puchh, Arndts y Unger entre otros.
Para Savigny, que ha ofrecido tan valiosos aportes en beneficio de una teora moderna del
Derecho, slo el hombre concreto e individual - de carne y hueso como lo calificara en su
momento el apasionado y apasionante Unamuno - es "persona" para el Derecho. Es este ser
humano, individual, singular, irrepetible, el nico que merece este calificativo. Cualquier otro
sujeto de derecho solamente puede adquirir la calidad de persona a travs de una ficcin, de
una construccin conceptual sin asidero en la realidad de la vida, como es el caso del concebido
y de la persona jurdica. En este sentido Savigny textualmente expresa al respecto que: "La
capacidad jurdica fue demostrada por nosotros como coincidente con el concepto de hombre
singular.
Nosotros la consideramos ahora como extendida a sujetos artificiales, creados por una simple
ficcin. Tal sujeto es llamado por nosotros persona jurdica, es decir persona que es solamente
admitida para una finalidad jurdica. En sta encontramos un nuevo sujeto de relaciones de
derecho adems del hombre singular". Vale la pena recordar que la "finalidad jurdica", para lo
que en el planteamiento de Savigny slo es admitida la persona jurdica en cuanto "ficcin", es el
poder contar con un centro ideal y unitario de referencias jurdicas. Es decir, de una
expresin lingstica que identifica esta fantasmal ficcin o centro formal para el efecto exclusivo
de atribuirle derechos y deberes.

Es siempre til por ilustrativo recordar, cuando se hace referencia a la creacin de Sinibaldo dei
Fieschi y de Savigny, los alcances del trmino "ficcin". Segn el Diccionario de la Real
Academia Espaola de la Lengua, es "accin y efecto de fingir".
Al verbo "fingir" se le atribuye, en el mismo Diccionario, el significado de "dar a entender lo que
no es cierto", "dar existencia ideal a lo que realmente no la tiene", "simular, aparentar". Todas
estas significaciones pueden aplicarse, como se advertir, a la teora de Savigny sobre
la naturaleza de la persona jurdica. En especial, sin embargo, aquella que se refiere a "dar
existencia ideal a lo que realmente no la tiene". Esta precisa significacin nos mueve a
preguntarnos, por consiguiente, por cul sera la real existencia de la persona jurdica si sta no
tiene una existencia ideal. La respuesta a esta pregunta constituye el ncleo central de
este ensayo.
Por nuestra parte consideramos que, siendo el derecho primariamente vida humana social, lo
regulado por su aparato normativo, bajo la inspiracin de los valores, no puede estar desligado
de la realidad. Por ello, las ficciones que son contrarias a la verdad que dimana de la realidad
resultan extraas a sta, razn por la cual deberan ser desterradas del derecho, salvo casos
excepcionales en los que resulta indispensable utilizarlas como un recurso de tcnica jurdica.
Pero siempre, en estos casos, con un sustento en la vida humana social.
Segn lo expresado, las personas "jurdicas", dentro de la concepcin muy precisa de Savigny,
vendran a ser fantasmas, entes ideales, como resultado de una operacin de puro fingimiento.
Es decir, la utilizacin de lo que, en nuestro concepto, es una innecesaria mentira para referirse a
lo que no se halla, primariamente, en el mundo de las meras idealidades, sino en la realidad de la
vida humana social. El derecho est enraizado en la vida, es primariamente vida de relacin.
Dicho en otros trminos, y empleando la significacin que el mencionado Diccionario otorga al
verbo fingir, la "persona jurdica" sera para el derecho, dentro de la tesis de Savigny, una
elaboracin conceptual, de estructura estrictamente formal, por la cual se otorga "existencia ideal
a lo que realmente no la tiene". Es decir, las "personas jurdicas" no resultaran ser entes de este
mundo, no se hallaran en la realidad de la vida comunitaria sino en el mundo ideal,
compartiendo la naturaleza espectral de los nmeros o de los conceptos eviscerados de su
contenido objetal. Las personas jurdicas, en cuanto a entes ideales, no tendran, por
consiguiente, nada que ver con las conductas humanas ni con los valores. Ellas son,
as, producto de un fingimiento, es decir, una mera simulacin. En otras palabras, una apariencia
sin consistencia real.
La tesis de Savigny, como consecuencia de su propio planteamiento de reducir la categora
jurdica de persona a slo el ser humano individual, deviene en un artificio formal que contradice
lo que es el derecho, en el cual una comunidad de seres humanos - vivientes, palpitantes regulan valiosamente sus propias conductas ya sea a travs de normas consuetudinarias o
legales. El derecho es siempre, y necesariamente, vida humana social. Una exigencia de su
propia naturaleza de "ser social", de su dimensin coexistencial. Es as que, como lo hemos
repetido a menudo, el ser humano nos obstante su unidad ontolgica. Tiene dos vertientes que
se dan simultneamente. Nos referimos a la individual y a la social. Sin dejar de ser un ente
singular, idntico a s mismo, el ser humano es, al mismo tiempo, un ente coexistencial. Es decir,
que no puede vivir ni realizarse como tal fuera de la sociedad.
La propuesta de Savigny, que es genial en su pragmtica concepcin consistente en facilitar la
vida de los negocios jurdicos. No encuentra una respuesta adecuada cuando pretende explicar
su naturaleza. Y es que la persona jurdica se resiste a ser "reducida" nicamente a lo que es su
dimensin formal. La persona jurdica no puede dejar de ser al mismo tiempo, en el plano
coexistencial, una pluralidad de seres humanos vivientes que realizan en comn una actividad
valiosa... Es inaceptable, frente a lo que en realidad es el derecho, proponer un planteamiento
unidimensional, reductivista, que pretende convertir a la "persona jurdica" en slo una estructura
formal, un centro ideal de imputacin de "situaciones jurdicas subjetivas", es decir, de derechos
y deberes. La propuesta del egregio Savigny encuentra su fundamento en una visin positivista
del Derecho, que lo reduce a un nivel formal, en el cual toda "situacin jurdica subjetiva" es
atribuida por el ordenamiento jurdico positivo.

2.
3.
2.

II.

Algn autor italiano critica la teora de la ficcin al decir que su defecto est "en el
desconocimiento de la realidad de la vida social". Considera esta posicin no slo como
anacrnica sino tambin como errnea, en la cual "el individuo aislado es todo, mientras que el
individuo asociado es nada".
DE LOS MOZOS, siguiendo la inspiracin de Federico De Castro y Bravo, al hacer un balance de
la concepcin formalista sobre la persona jurdica, constata que "la doctrina ha evolucionado
hacia una toma de conciencia ms profunda del problema, poniendo en tela de juicio a la
concepcin formalista de la persona jurdica y as, efectivamente, se ha hecho la crtica de los
excesos dogmticos a que ha llegado aquella doctrina, tratando de buscar, por otra parte, una
nueva base terica en que apoyar el concepto de persona jurdica".
Por lo expuesto, frente a una cada vez ms clara percepcin tridimensional de lo que es el
derecho y sus instituciones, la tesis de Savigny en los tiempos que corren cuenta con un nmero
menor de adhesiones de parte de los juristas que se ocupan de este complicado tema con
apertura mental y fidelidad a lo que ocurre en la experiencia jurdica. La tesis de Savigny sobre la
persona jurdica es correcta pero slo es vlida, segn nuestro concepto, para explicar su
dimensin formal. Se trata de una visin fragmentaria de este fenmeno jurdico.
PERSONA JURDICA:
POSESIN:
PENSAMIENTO DE SAVIGNY.

INFLUENCIA DE SAVIGNY EN EL CDIGO CIVIL

PERUANO DE 1852.
Para Savigny la posesin resulta de la concurrencia de dos elementos: el corpus (elemento- fsico o material
de nuestra accin sobre la cosa) y el animus (elemento intencional o voluntario que expresa la intencin del
sujeto con respecto a la cosa poseda).
La pervivencia de la posesin, en consecuencia, no exige el conjunto de actos materiales que demuestran el
poder sobre la cosa, pero s la posibilidad de reproducir "a nuestra voluntad esa relacin inmediata". La
posesin se esfumara cuando esta posibilidad desaparezca. Tal es el punto de vista de la concepcin
subjetiva.
En este sentido Savigny destacaba que la posesin naca de una situacin de hecho, pero que al propio
tiempo era una situacin de derecho porque produca consecuencias jurdicas; porque, a veces esas
consecuencias se producan sin que existiera la mencionada situacin de hecho y porque, otras veces, no se
producan a pesar de que se daba la su uso dicha situacin de hecho.
De acuerdo con Savigny el motivo de la proteccin posesoria viene a ser un motivo jurdico privado, ya que
considera que esa proteccin obedece a la idea de que la perturbacin posesoria es un delito civil contra la
persona del poseedor.
Para Savigny la posesin no produce sino dos efectos:
a.
La posibilidad de proteccin mediante interdictos posesorios.
b.

La posibilidad de adquisicin del dominio por medio de la usucapin. Para otros como Aubry y Rau el
nico efecto que produce la posesin consiste en la presuncin de propiedad que crea a favor del
poseedor. Otros autores encuentran sesenta o setenta efectos derivados de la posesin. O sea que la
cuestin de los efectos es un tema debatido en la doctrina.

DETENTACIN Y TENENCIA.
La detentacin o tenencia, llamada tambin posesin precaria, posesin natural o posesin en nombre ajeno
de acuerdo con lo expuesto viene a enlazarse pues con la "possessio alieno nomine" mencionada en
las fuentes romanas y estudiada por Savigny. Segn ste, posee en su propio nombre quien tiene una cosa
"animus domini" (sin reconocer que otra persona tenga mejor derecho sobre dicha cosa), mientras que, quien

tiene la cosa sin "animus domini" posee en nombre de otro (precisamente, en nombre de la persona a quien
reconoce mejor derecho sobre la cosa). En esta ltima hiptesis, afirma Savigny, el poder de hecho produce
los efectos posesorios, no en favor de quien tiene la cosa, puesto que ste carece de la intencin de tenerla
para s, sino en favor de la persona en cuyo nombre posee. As pues, la detentacin se distinguira de la
posesin en que carece de "animus". El detentador tiene el "corpus", pero no el "animus" de la posesin; no le
falta la intencin de mantener una relacin de hecho con la cosa; pero no tiene la intencin de tener la cosa
para s sino en nombre de otra a quien reconoce mejor derecho.
Para evitar confusiones es necesario aclarar que la detentacin no constituye el ejercicio de un poder de
representacin. El campo ms caracterstico de la representacin es el negocio jurdico mientras que el
campo de la detentacin es la posesin. Por ello, aun cuando se diga que el detentador acta "en nombre de
otro", su actuacin no consiste en una declaracin de voluntad hecha en ejercicio del poder de representacin
sino en el cumplimiento del "corpus" posesorio, independientemente de que se tenga poder de representacin
o se carezca de l.
Por ello es ms exacto hablar de "mediacin posesoria" que de "posesin en nombre de otro". Cuando alguien
posee en nombre de otro lo que ocurre es que ese "otro" en vez de tener una posesin inmediata posee a
travs de un mediador. Este mediador dentro de nuestro sistema, en principio, no es un poseedor sino un
detentador.
Si se dice que el detentador posee "en nombre de otro" y hasta se habla impropiamente de "representacin
posesoria" es porque en la detentacin se da el fenmeno de que mientras una persona ejerce el poder de
hecho de la posesin, otra es la que aprovecha sus consecuencias jurdicas, a semejanza de lo que ocurre en
la representacin propiamente dicha donde el acto realizado por una persona produce sus efectos respecto
de otra.
Pero, como se ha dicho, dado que en nuestro Derecho existe tanto la llamada posesin de cosas como la de
derechos, el detentador puede ser al mismo tiempo poseedor, aunque bajo distintos conceptos. As,
repetimos, quien de hecho mantiene con la cosa la relacin propia de un usufructuario sin reconocer que otro
tenga mejor derecho a ese usufructo, pero reconociendo que otra persona es la propietaria de la cosa, es
detentador de la cosa ("rectius" de la propiedad) y poseedor del usufructo, o si se quiere tiene la cosa en
nombre de otro y ejerce el derecho de usufructo en nombre propio.
DIFERENCIAS ENTRE DOMINIO Y POSESIN
El dominio es una relacin jurdica entre el titular y el objeto; la posesin entraa solamente una relacin de
hecho. En otras palabras, el dueo tiene derecho sobre la cosa y por eso es protegido por la ley; el poseedor,
en cambio, no necesariamente tiene derechos sobre la cosa e igualmente la ley lo protege.
El dominio slo se puede adquirir por un modo, esto es un hecho al que la ley le otorga tal funcin; y por un
solo modo. En efecto, el que adquiri el dominio por un ttulo y modo ya es dueo y es inconcebible que
pueda adquirir el dominio por otro ttulo.
La posesin, en cambio, puede adquirirse por varios ttulos o causas. As, puede ser poseedor por tradicin
que me hizo un no dueo y, tambin, puedo ser poseedor porque adquir el dominio por prescripcin.
El dominio otorga, accin real que protege una relacin jurdica completa; la posesin est protegida
por acciones posesorias, que son medios conservativos de una situacin de hecho que no es definitiva.
SEMEJANZAS ENTRE POSESIN Y DOMINIO
Se ejercen sobre cosas determinadas.
Son exclusivos.
Reportan beneficios semejantes desde que el poseedor, en el hecho, tambin puede usar, gozar y
disponer.
FUNDAMENTO DE LA PROTECCIN POSESORIA
Es sin lugar a dudas, la proteccin de la apariencia lo que justifica la proteccin a la posesin. "Toda posesin
es esencialmente caracterizada por la realidad o la apariencia del dominio: no es poseedor de una finca sino
el que la tiene como suya, sea que se halle materialmente en su poder, o en poder de otro que le reconoce
como dueo de ella", dice el Mensaje del Cdigo.

Segn Savigny, la proteccin posesoria fue originariamente una cuestin de polica: Toda turbacin a la
posesin era considerada una violencia y por ello una ilegalidad sancionable.
De acuerdo con Savigny, slo la posesin era protegida por los interdictos. Pero, en realidad, el acreedor
pignoraticio, el secuestratario y el precarista, que segn la definicin de Savigny deban ser considerados
detentadores, gozaban de proteccin interdicta!: Para resolver la objecin, Savigny recurri al concepto de
posesin derivada: el poseedor originario poda transferir a otra persona su posesin, o sea, no slo la mera
detentacin sino tambin la posesin que gozaba de proteccin interdictal. As esas tres figuras anmalas en
el sentido de que desprovistas del "animus domini" eran protegidas interdictalmente como verdaderas
posesiones, fueron explicadas por Savigny como tres casos de posesin derivada para salvar el principio de
que slo la posesin era protegida por interdictos.
ELEMENTOS DE LA POSESIN:
1.
2.

Corpus:

Es el elemento material, la sujecin efectiva. Se reconoce cuando la persona se encuentra en contacto directo
de la cosa. Poco a poco se va espiritualizando la posesin.
El corpus no es, sin embargo, la simple tenencia material de la cosa, ya que para que exista "es suficiente que
pueda ejercitarse accin inmediata sobre la cosa" : posibilidad simple de actuar sobre la cosa y de excluir a
los dems en esta actuacin, con lo que se establece una analoga con la propiedad. Tal grado del corpus es
necesario para adquirir la posesin. Para conservarla basta con el corpus en otro grado.
Cabe insistir en que esas expresiones alternativas no se justifican porque la "tenencia de la cosa" o el
"ejercicio del poder de hecho sobre la cosa", no es sino el ejercicio de hecho del derecho de propiedad sobre
la cosa, de modo que el "corpus" consiste siempre en el ejercicio de hecho de un derecho. Este ejercicio tiene
dos aspectos: ejercer la propia influencia sobre la cosa e impedir toda influencia extraa.
El corpus, nos dice SAVIGNY, citado por ALESSANDRI RODRGUEZ, "...no supone necesariamente el
contacto inmediato del hombre con la cosa poseda, sino que consiste en la manifestacin de un poder de
dominacin, en la posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata, con
exclusin de toda intromisin de extraos."
REQUISITOS DEL CORPUS:
Para que se constituya "corpus"; la doctrina hace varias indicaciones importantes al respecto:
a.
El corpus de la posesin, (sea a ttulo de propietario o de titular de otro derecho), exige una relacin
efectiva con la cosa, un poder de hecho manifestado sobre ella misma, independientemente de que se
tenga la propiedad u otro derecho sobre la cosa o se carezca de l. En ese sentido, la doctrina tradicional
seala que el "corpus" resulta de actos materiales y no de simples actos jurdicos. As, el "corpus" no
puede resultar del simple acto de celebrar un contrato de venta o arrendamiento de una cosa, ya que
tales actos jurdicos no consisten en el ejercicio de ningn poder fctico sobre la cosa, mientras que, en
cambio, puede resultar del hecho de entregar la cosa a otra persona, de apoderarse de un bien mueble o
de asentarse en un fundo, actos materiales que s constituyen el ejercicio de un poder de hecho sobre la
propia cosa'. Sin embargo, debe sealarse que los negocios jurdicos reales, s constituyen "corpus" de la
posesin, no por lo que tienen de negocio jurdico, sino por su "realidad" (o sea, porque suponen la
entrega efectiva de la cosa).

b.

c.

Pero la doctrina ms reciente subraya que basta que se tenga la cosa en una situacin de hecho que
corresponda a su normal uso econmico reconocible por la conciencia social. As un poseedor no pierde
el "corpus" de la posesin de un auto cuando desciende de l y lo deja en su garaje,
Para que una persona tenga el "corpus" de la posesin no es necesario que tenga contacto fsico
permanente con la cosa ni siquiera que tenga la posibilidad fsica de ejercer una accin inmediata sobre
ella. La misma idea se expresa al decir que basta tener la cosa "bajo un poder virtual y como a la
disposicin".
Aun cuando el "corpus " no consiste en el derecho a poseer, o "ius possidendi" sino en el ejercicio de
un poder de hecho, debe destacarse que:

La relacin efectiva con la cosa no constituye "corpus" de la posesin cuando las circunstancias que
la rodean no crean la apariencia de que el sujeto pretende ejercer un poder de derecho. Por ello, no pueden
servir de fundamento a la posesin los actos que son producto de la hospitalidad o de la ejecucin de una
relacin de servicio, ni tampoco los actos meramente facultativos ni los de simple tolerancia. Segn parte de
la doctrina los actos meramente facultativos son aqullos que corresponden al contenido de un derecho que
permita a su titular realizarlos o no sin que su omisin signifique que no se ejerce el derecho en que se fundan
(por ejemplo, cercar el fundo es una facultad derivada de la propiedad del fundo, sin que el hecho de que no
se lo cerque signifique que no est ejerciendo su propiedad). As entendido, el significado de la norma legal
sera que nadie puede fundamentar su posesin en el hecho de que otro no realice actos meramente
facultativos. Otros autores entienden que actos meramente facultativos son los cumplidos con la autorizacin
del poseedor, razn por la cual quien los realiza no puede pretender ejercer un poder de hecho propio sobre la
cosa. Actos de simple tolerancia son aqullos que el poseedor permite por condescendencia a una persona
que carece de un ttulo legal para ello y en forma tal que al permitirlos no renuncia a su facultad de prohibirlos
ulteriormente. Quien acta gracias a tal tolerancia en realidad no hace sino actuar con permiso de quien sabe
que puede negrselo, de modo que tampoco ejerce un poder de hecho propio.

El comportamiento del poseedor debe coincidir con el contenido de un derecho. Dicho de otra
manera, la actuacin que constituye el "corpus" de la posesin debe consistir en la actuacin que realizara el
titular de un derecho que ejerciera dicho derecho.
a.

El "corpus " presupone una actividad consciente o intencional de mantener la relacin de hecho; pero
no necesariamente de mantenerla en beneficio propio. As, por ejemplo, no adquiere "corpus" una
persona en virtud de actos que realice dormida o en estado de inconsciencia. En cambio, cuando alguien
"posee para otro" sus actos constituyen "corpus" de la posesin aun cuando sus efectos favorezcan, casi
exclusivamente, a la persona en cuyo nombre posee.

b.

La doctrina ms reciente destaca que el "corpus" no es slo una relacin del poseedor con la cosa
sino que implica tambin una relacin con los dems hombres, de manera que es un hecho social. Lo
expuesto se manifiesta en que: a) El "corpus" supone que no exista la concurrencia de otras personas en
el seoro sobre la cosa (salvo los casos de coposesin y de concurrencia de posesiones); b) los terceros
deben poder reconocer que se trata del ejercicio de un poder de hecho correspondiente a un determinado
derecho debe atenderse a la conciencia comn para determinar cuando la cosa se encuentra en situacin
de normal uso econmico por parte de una persona.

c.

La doctrina dominante suele exigir que la relacin de hecho con la cosa sea estable y actual. Sin
embargo, en los casos de poderes de hecho a los que se niega carcter de "corpus" de la posesin por
falta de estabilidad o actualidad de la relacin, el anlisis revela que lo decisivo es la falta de
correspondencia entre esos poderes de hecho y el contenido de un derecho.

1.
2.

Animus:

Los romanos no establecieron en qu consista el animus o intencin en la posesin. En el siglo XIX se

defendieron dos teoras: La teora subjetiva (de Savigny) y la objetiva (de Ihering).
El "animus consiste en tomar a la cosa la actitud que corresponde al propietario o al titular de otro derecho
susceptible de posesin.
Naturalmente este "animus" lleva implcita la negacin del derecho ajeno (cuando se toma la actitud
correspondiente al propietario) o al menos de su plenitud (cuando se toma la actitud correspondiente al
usufructuario o al titular de otro derecho real limitado susceptible de ser posedo).
El "animus", tal como est regulado en nuestro Derecho, no siempre es una cuestin meramente psicolgica.
Ha de atenderse a la voluntad real del poseedor en el momento de adquirir el poder de hecho, cuando
adquiri ste por su propia y exclusiva voluntad. En tal caso, el "animus" puede manifestarse en forma

explcita o categrica; pero tambin en forma tcita a travs de actos materiales (como el del pescador
independiente).
En cambio, si se adquiri el poder de hecho por obra de una causa tpica de adquisicin del mismo, como
puede ser un negocio jurdico (por ejemplo, una venta, arrendamiento, etc.), la intencin se deducir de esa
causa en forma objetiva. As se dir que quien recibe la cosa en virtud de una donacin, venta o permuta tiene
"animus"; pero que quien la recibe en virtud de un arrendamiento, comodato o depsito no tiene "animus"
(cualquiera que sea la voluntad o intencin real del sujeto). En realidad, en estos casos no se trata de que la
persona tenga o no tenga la intencin de tomar la actitud de propietario o de titular de otro derecho, sino que
la ley no toma en cuenta esa eventual intencin de quien acta en virtud de un ttulo que es una confesin del
derecho ajeno.
Por otra parte, como se ha dicho, la sola voluntad real posterior de quien adquiri el poder de hecho como
detentador no basta para convertirlo en poseedor.
En algunos casos, el "animus" de la posesin de una persona resulta de la voluntad de otra (por ejemplo, del
representante legal en el caso de menores o entredichos), a la que el Derecho atribuye esa virtualidad.
El momento decisivo para juzgar si existe "animus", en principio, es el momento del comienzo de la posesin.
Quien comienza a "poseer en nombre de otro" se presume que sigue "poseyendo como principi", o sea, que
sigue siendo detentador, si no se prueba lo contrario; prueba que podr consistir en que ocurri una
interversin o una conversin posesoria.
Y la inversa, claramente se deduce de la Ley la presuncin de que quien comienza a poseer por s contina
poseyendo como principi, o sea, que sigue siendo poseedor propiamente dicho, salvo prueba en contrario.
Por lo dems, el "corpus " hace presumir la existencia del "animus " y en concreto del "animus domini": "Se
presume siempre que una persona posee por s misma y a ttulo de propiedad, cuando no se pruebe que ha
empezado a poseer en nombre de otra".
Para este Savigny, el animus significa la intencin de comportarse como lo hara el propietario pero sin
embargo hay algunas figuras en que se reconocen la posesin sin tener la intencin de tener la cosa para s
como el caso del acreedor pignoraticio. Savigny para salvar estos obstculos, recure la idea de posesin
derivada; la posesin transmitida por el titular originario. Mientras que Ihering deca que el "animus" es la
voluntad consciente de estar en una relacin de dominio sobre la cosa y lo que separa la detentacin y la
posesin de l mera necesidad.
La ley establece caso por caso cundo se debe tener y cundo no proteccin posesoria. La romanstica actual
considera que el animus es la intencin no de ser dueo sino simplemente de tener la cosa para s y ejercitar
sobre esa cosa un poder de hecho con exclusividad e independencia.

I.

CRTICOS DE SAVIGNY: IHERING.

3. Crtica de la doctrina de Savigny:
a.
La doctrina precedentemente esbozada no explica la totalidad de los casos que, en Roma, podan
ser estimados como posesin. Savigny cataloga como hiptesis excepcionales aquellas en las cuales, sin
existir el animus domini, se otorga al precarista, al acreedor pignoraticio y al secuestratario, la proteccin
posesoria.
b.

Los elementos corpus y animus aparecen rgidamente separados.

1.
1.

La doctrina (objetiva) de Ihering representa la oposicin ms elaborada a la teora de

Savigny. El elemento corpus cumple la funcin de dar a conocer a los terceros la existencia de la
posesin respecto de la cosa que es objeto de ella. No se trata del mero contacto fsico con una cosa,
que en s mismo nada significa. Es el hecho de la voluntad por lo que resulta criticable practicar una
impermeabilizacin absoluta entre este elemento y el animus. El animus se evidencia en la actuacin
posesoria "Siempre que se exteriorice el comportamiento adecuado, ello estar motivado por una
voluntad de poseer, animus possidendi que aparece as implicado o embebido en la actuacin
posesoria. La intencin subjetiva de poseer como dueo no se requiere, por lo fue no puede radicar
en ella, como quera Savigny la diferencia entre posesin y simple detentacin. Todo detentador es,

2.
3.
2.

en principio, poseedor". La posesin, por tanto, no requiere de un animus calificado (animus domini).
El animus-possidendi se manifiesta a travs de la actuacin posesoria por lo que resultarla ocioso
comprobarlo por una indagacin subjetiva.
Ihering niega que la existencia de la posesin requiera un "animus" calificado; y mucho menos un
animus domini. Reconoce que la posesin requiere un elemento intencional; pero afirma que ese
elemento no es especfico de la posesin ya que la mera detentacin tambin supone una voluntad
sin la cual sera un caso de simple yuxtaposicin local, como cuando a una persona dormida se le
pone algo en la mano. Igualmente afirma que el elemento intencional no es distinto ni independiente
del "corpus": el "animus" es el propsito del poseedor de servirse de la cosa para sus necesidades y
el "corpus", la exteriorizacin de ese propsito.
As, segn Ihering, para que exista posesin basta la relacin material con la cosa acompaada de la
intencin de querer mantener esa relacin. En consecuencia, por regla general, toda detentacin es
posesin y goza de proteccin interdictal. Sin embargo, excepcionalmente, el Derecho le niega dicha
proteccin de acuerdo con la causa possessionis, o sea, de acuerdo con la relacin que media entre
quien tiene la cosa en su poder y la persona de quien la obtuvo. As se niega la proteccin cuando
esa causa revela que la cosa es tenida en inters ajeno y no propio, o es de tal clase que no puede
considerarse como digna de proteccin directa. En tales hiptesis, la causa degrada la posesin y la
reduce a una relacin de mera detentacin desprovista de proteccin interdictal. Tal es el caso del
depositario, comodatario, mandatario y arrendatario. Siendo as, en el plano procesal, al demandante
le basta probar el "corpus" y es a su contradictor a quien incumbe la carga de probar, si fuere el caso,
que aquella situacin, en razn de su causa, es de las que la ley no protege interdictalmente.
TEORA OBJETIVA:
POSESIN:
TEORA DE IHERING EN CONTRAPOSICIN CON LAS TEORAS DE SAVIGNY.

Para Ihering es un derecho. Este derecho lo considera real, porque hay relacin directa e inmediata entre el
poseedor y la cosa. Reconoce en la posesin un sustrato de hecho, ya que el poseedor solo tiene derecho
mientras posee, es decir, mientras dura su relacin con la cosa.
Sealaba que la proteccin posesoria es el complemento de la proteccin de la propiedad en el sentido de
que, como en la inmensa mayora de los casos el poseedor es el propietario, la proteccin acordada al
poseedor tiene por funcin facilitar la prueba al propietario quien, si no fuera as, frecuentemente se
encontrara con que en la vida prctica, muchas veces su derecho quedara invalidado por las dificultades de
poder probarlo.
Para la teora objetiva, preconizada por Ihering, por el contrario es el CORPUS lo que caracteriza la posesin.
El elemento intencional tambin existe en la mera tenencia y es ese factor de voluntad o animus el que
distingue la tenencia con la mera yuxtaposicin (el preso y sus cadenas). El elemento intencional es comn a
la posesin y a la tenencia y no consiste en el "animus dominio" sino en la voluntariedad del poder de hecho
sobre la cosa.
El animus y el corpus forman un solo todo: Una relacin material con la cosa con voluntad de servirse de ella;
en otras palabras, la exterioridad de la propiedad o la relacin normal de comportamiento del propietario con
la cosa.

I.

CONCLUSIONES:

En el cdigo Civil de 1852 hubo influencia del pensamiento de Savigny quiz no en cuanto a
personas jurdicas, ya que este cdigo no mencion a las personas jurdicas, no lo regul. Sin embargo, s
adopt la posicin de Savigny en cuanto a la posesin.

El pensamiento de Ihering en cuanto a la posesin no influy en el cdigo de 1852. Esta teora no

surti efectos sino hasta el cdigo de 1936.

En el cdigo Civil de 1852 se impone que la posesin es un goce, ms no un derecho, y que se

requieren los elementos que consider Savigny: Corpus y Animus para ser denominado poseedor.

En realidad no debe pasarse por alto el hecho de que en torno a la posesin existen vivas
discusiones y dos teoras de capital importancia: la teora clsica, subjetiva o de la voluntad, desarrollada
principalmente por Savigny, y la teora moderna u objetiva iniciada por Ihering.

En el fondo pues, la proteccin posesoria vendra a ser, en trminos generales, la ventaja procesal
concedida al propietario de arrojar sobre los dems la carga de la prueba.

Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos55/codigo-civil-peruano/codigo-civilperuano2.shtml#codigperu#ixzz3dQGjRdQm

4.- CODIFICACION CIVIL: LEGISLACION PERUANA

Influenciado por el Code Francs, a partir de 1852 recin nuestro pas cuenta con un Cdigo
Civil.
Antecedentes:
1834.- Proyecto Manuel Lorenzo de Vidaurre
1836.- Cdigo Civil del Santa Cruz (Confederacin Peruano-Boliviana)
1850.- Cdigo Civil del Mariscal Ramn Castilla, que no alcanzo vigencia
4.1.- CODIGO DE 1852
Dado durante el Gobierno de Jos Rufino Echenique. Este cdigo se inspir
fundamentalmente en el Cdigo Civil francs, en las Institutas de Gayo, pero tambin en el
Derecho Espaol, especialmente el Derecho Castellano.
Estuvo dividido en tres libros y el Titulo Preliminar que les antecede:

De las Personas y sus derechos,

De las cosas

De las obligaciones y contratos,

Ignora la teora del acto jurdico pero le da cabida a lA TEORIA GENERAL DEL contrato EN EL
Libro III, que luego seria fuente del desarrollo legislativo de la teora del acto jurdico

1. LA CODIFICACION EN EL PERU
La Codificacin Civil en el Per se inici en 1825, cuando el Libertador Simn
Bolvar nombr una Comisin encargada de elaborar los Cdigos Civil y
Criminal, la misma que estuvo presidida por don Manuel Lorenzo de Vidaurre.
Lamentablemente, esta Comisin nunca funcion. Segn el historiador Jorge
Basadre, se debi a que el Per no contaba an con su Carta Poltica.
Mediante un Decreto del 22 de octubre de 1831, el Presidente Agustn Gamarra
dispuso el establecimiento de una Comisin Codificadora General para que se
encargase de elaborar el Cdigo Civil. Tampoco funcion.
La Constitucin Poltica de 1834 estableci, en una disposicin transitoria, que
anualmente, en la apertura de sesin, la Corte Suprema presentara al
Congreso los proyectos de Cdigos de la Legislacin, empezando con el Civil. El
Presidente de la Corte Suprema de entonces, Don Manuel Lorenzo de Vidaurre,
asumi la redaccin del Cdigo Civil. Entre agosto de 1834 y 1836, Vidaurre
present su Proyecto con una Exposicin de Motivos. Este Proyecto no fue
tomado en cuenta.
En el ao de 1836, un hecho histrico aconteci en la vida republicana del
Per: los departamentos de Arequipa, Ayacucho, Cusco y Puno se constituyeron
en un Estado Libre e independiente bajo la denominacin de Estado SudPeruano, y por Decreto del 22 de junio de 1936 adoptaron el Cdigo Civil
Boliviano, el cual se encontraba vigente desde 1830 y era copia fiel del Cdigo
Civil Francs de 1804.
Unos meses despus ocurri otro hecho similar. El 11 de agosto de 1836 se
cre el Estado Nor-Peruano conformado por los departamentos de Lima,
Libertad, Junn y Amazonas.
Ese mismo ao, el 28 de octubre, el Mariscal Andrs de Santa Cruz estableci
la Confederacin Per-Boliviana, integrada por los Estados Nor-Peruano, SurPeruano y Bolivia. Por Decreto de 1 de noviembre de 1836, se dispuso la
aplicacin de los Cdigos bolivianos, con ligeras modificaciones, al Estado NorPeruano.
Ambos Cdigos tuvieron una vida efmera, pues en 1838 el Presidente Luis Jos
Orbegoso los derog totalmente.
Ante la ausencia de norma civil vigente, nuevamente se aplic la legislacin
espaola, que era dispersa y confusa, adems de alejada de la realidad
sudamericana.
En 1845, el Presidente Ramn Castilla nombr una nueva Comisin
Codificadora. Esta Comisin concluy su trabajo en 1848. As, el 22 de
noviembre de 1850, Ramn Castilla promulg los Cdigos Civil y de

Enjuiciamientos Civiles, postergando su vigencia en el plazo de siete meses.

Pero en este lapso de vacatio legis se produjo la transmisin del mando
supremo al general Jos Rufino Echenique, quien en mayo de 1851 solicit la
suspensin de la ley que promulgaba los Cdigos Civil y de Enjuiciamientos
Civiles.
En efecto, en junio 1851, se orden la suspensin de la entrada en vigencia de
ambos Cdigos y se nombr otra Comisin presidida por el ilustre jurista
Andrs Martnez. Esta Comisin trabaj sobre la base del proyecto de 18471848. Fue recin el 29 de diciembre de 1851 que se promulgaron los Cdigos
Civil y de Enjuiciamientos Civiles, los mismos que entraron en vigencia el 28 de
julio de 1852. Este Cdigo Civil, promulgado por Ley de 29 de diciembre de
1851, entr en vigencia a partir del 29 de julio de 1852 y tuvo una marcada
influencia del Cdigo Civil Francs de 1804.
La gran mayora de autores se refieren al Cdigo de 1852 como el primer
Cdigo Civil Peruano, en virtud de su aplicacin en toda la Repblica y la
vigencia de ms de 80 aos. Si bien este Cdigo tuvo una gran importancia en
la vida jurdica del Per, no deben olvidarse los otros tres cuerpos legales
reseados.

13. A MODO DE CONCLUSION

El Derecho es un orden social destinado a regular y brindar seguridad a las
relaciones jurdicas de las personas dentro de la sociedad. Para el logro de tales
fines, su codificacin debe ser clara, precisa, coherente y sistemtica. El
profesor Manuel de la Puente, comentando el carcter de los cdigos, expresa
que "... debe abandonarse la idea de que el Cdigo civil slo debe estar al
alcance de los peritos en Derecho; por el contrario, debe tenderse a hacer del
Cdigo un instrumento claro y sencillo, que permita a cualquier persona
consultarlo y entenderlo"49.
La vigencia y eficacia del Cdigo no deben fundarse en el "papel", en el
constituir una norma jurdica positiva, sino que el cuerpo legal debe estar
respaldado por la vigencia real y el ejercicio eficaz de los derechos y deberes
de las personas, ya que de poco o nada sirve tener un Cdigo Civil cuando sus
artculos son oscuros, ambiguos, incompatibles, inaplicables. Si queremos
contar con un Cdigo Civil vivo, dinmico, sistemtico, funcional y eficaz, es
necesario que constantemente se actualice y revise sus instituciones.