NO DEPORTIVOS
*Francisco
J.
Ruiz
de
Castilla
Ponce
de
Len
Profesor de Derecho Tributario en la Pontificia Universidad Catlica del Per y la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos
Introduccin
Recientemente, a travs de la ley No 29168, publicada en el diario oficial El Peruano el 20
de diciembre de 2007, se han introducido importantes modificaciones al Impuesto a los
Espectculos Pblicos no Deportivos IEPND.
A continuacin se presenta un estudio de los principales problemas conceptuales1 del IEPND
que muchas veces dificultan la aplicacin de este tributo por parte de las Administraciones
Tributarias de las Municipalidades.
Poltica Fiscal
1) Justificacin del IEPND
Los impuestos pueden gravar la renta, patrimonio o consumo. El IEPND constituye una
modalidad de imposicin al consumo.
Cuando una persona gasta cierta porcin de su riqueza para acceder a los servicios
vinculados con la diversin, esparcimiento (consumo), etc. demuestra capacidad
contributiva2.
En este sentido Carmen Robles seala que la capacidad contributiva3 es la aptitud econmica
del contribuyente para ser sujeto pasivo de obligaciones tributarias.
Por tanto, nace el deber de contribuir4 al sostenimiento de la actividad estatal, a travs del
pago de un impuesto. Sobre el deber de contribuir seala Lus Durn Rojo5 que puede
consistir en: a) La prestacin de dar una suma de dinero al Fisco (tributo) y el cumplimiento
de los consiguientes deberes formales tales como la entrega de comprobantes de pago,
tenencia de Libros de Contabilidad, Declaraciones Juradas, etc.; y, b) El deber de
colaboracin en cuya virtud los ciudadanos deben apoyar el trabajo de fiscalizacin que
realiza la Administracin Tributaria, adems los ciudadanos deben suministrar la informacin
sobre terceros cuando lo requiera la Administracin Tributaria y, finalmente, los ciudadanos
deben apoyar la actividad de recaudacin por parte de la Administracin Tributaria
(retencin, percepcin y detraccin de tributos, etc.).
2) Crticas al IEPND
Sin embargo en el Per existen importantes cuestionamientos en torno a la existencia de un
impuesto a los espectculos.
En primer lugar, este impuesto puede ser calificado como inequitativo, toda vez que existen
ciertos consumos vinculados a las actividades de diversin, esparcimiento, etc. donde el
pblico asistente demuestra capacidad contributiva y, sin embargo, no se aplica el IEPND.
Por ejemplo, la asistencia para apreciar partidos de ftbol profesional, donde el valor de
ciertas entradas puede superar los 10 dlares y va reventa- cabe la duplicacin de este
monto, resulta que se encuentra libre del IEPND.
En segundo lugar, se seala la ineficiencia de esta clase de impuesto para las Finanzas
Pblicas, en la medida que no suele tener un peso significativo en la composicin de la
recaudacin
de
las
Municipalidades.
mbito de aplicacin
La ley describe el hecho sometido a tributacin6 estableciendo reglas sobre los siguientes
puntos: hecho gravado (aspectos objetivos), autor del hecho gravado (aspectos subjetivos),
lugar de realizacin del hecho gravado (aspectos espaciales) y fecha del hecho gravado
(aspectos temporales).
A continuacin se presenta el estudio de cada uno de estos aspectos del hecho gravado.
Aspectos objetivos
Existen varios aspectos objetivos, tal como se aprecia a continuacin.
1) Espectculo
El art. 54 de la Ley de Tributacin Municipal -LTM7-, a la hora de describir el hecho gravado
con el IEPND, hace referencia al espectculo.
Veamos la discusin que se ha venido planteando en los ltimos tiempos sobre los alcances
del trmino espectculo.
1.1) Posicin que sostiene que en el espectculo: el pblico puede presenciar o
participar en el evento.
A continuacin se presentan los principales argumentos que sustentan esta posicin.
En primer lugar, la ley No 29168 de diciembre de 2007 modifica el art. 54 de la LTM
sealando que: El Impuesto a los Espectculos Pblicos no Deportivos grava el monto que
se abona por presenciar o participar en espectculos.
Por tanto se deja entrever que el hecho gravado con el IEPND contempla dos alternativas.
Por un lado, el pblico puede presenciar un evento, el mismo que consiste en cierta
actuacin animada. El pblico asistente asume un rol predominantemente pasivo, tal como
ocurre con la asistencia a una sala de cine para apreciar la exhibicin de cierta pelcula
cinematogrfica.
De otra parte, el pblico puede participar en el evento; es decir, los asistentes forman parte
del espectculo. El pblico asistente desempea un rol preponderantemente activo, tal como
sucede en los bailes sociales con motivo de las fiestas de fin de ao.
Esta amplitud del trmino espectculo en el nuevo texto del artculo 54 de la LTM se
justificara atendiendo al hecho que las Municipalidades no tienen la capacidad para detectar
maniobras de elusin en donde los eventos gravados con el IEPND se encuentran
combinados y por tanto- encubiertos con actividades inafectas al tributo.
En segundo lugar, desde hace muchos aos, el art. 56 de la LTM, relativo a la base imponible
del IEPND, ha sealado que: La base imponible del impuesto est constituida por el valor de
entrada para presenciar o participar en los espectculos.
Al respecto sabemos que para interpretar una regla sobre el mbito de aplicacin del tributo
(art. 54 de la LTM) se puede recurrir al mtodo sistemtico, en cuya virtud cabe concordar
dicha regla con las dems normasvinculadas que regulan el impuesto, con el objetivo de
poder determinar el verdadero sentido y alcance del trmino espectculo.
Ntese que con relacin al hecho gravado- el art. 54 de la LTM se refiere a los aspectos
cualitativos, mientras que el art. 56 de la LTM apunta a los aspectos cuantitativos. Desde
este punto de vista, los artculos 54 y 56 de la LTM son normas vinculadas.
Por tanto, considerando en conjunto las reglas de los artculos 54 y 56 de la LTM, se puede
sostener que el trmino espectculo incluye tanto las actuaciones que son apreciadas por
el pblico como los eventos donde existe una participacin del pblico.
En tercer lugar, slo a ttulo ilustrativo, es conveniente recordar que muchas veces el Tribunal
Fiscal comparti esta lnea de pensamiento en determinados casos, tal como se aprecia a
continuacin.
La RTF No 658-4-97 del 17 de junio de 1997 sostuvo que la asistencia del pblico para
participar en eventos de diversin o esparcimiento se encuentra gravada con el IEPND. Por
tanto el ingreso del pblico a una discoteca-pea-restaurante para escuchar msica,
participar del baile y consumir comidas y bebidas, se considera gravado con el IEPND.
1.2) Posicin que sostiene que en el espectculo: el pblico slo puede presenciar
este evento
Veamos los planteamientos ms importantes que sustentan esta posicin.
En primer lugar, el Tribunal Constitucional del Per, en la Sentencia recada en el Exp. No.
6187-2006-PA/TC de 18 de setiembre de 2006, seal que el ingreso del pblico al local de
una discoteca no se encuentra gravado con el IEPND.
En este caso el Tribunal Constitucional considera que el trmino espectculo comprende
solamente los casos donde el pblico aprecia un evento ejecutado por terceros. Considerando
que en los locales de baile el pblico ms bien forma parte del evento; entonces se trata de
un hecho inafecto al IEPND.
En segundo lugar, el Tribunal Fiscal mediante el Acuerdo de Sala Plena No 2003-22, segn
Acta del 05 de noviembre de 2003, aprobado por mayora, sent las bases para generar una
jurisprudencia de observancia obligatoria, a travs de la RTF No 6537-5-2003 del 12 de
noviembre del 2003, estableciendo que: De conformidad con el art. 54 de la LTM, aprobada
por el Decreto Legislativo No 776, el pago por derecho a asistir a bailes abiertos al pblico no
se encuentra gravado con el IEPND.
En esta oportunidad el Tribunal Fiscal seal que el espectculo gravado con el IEPND
comprende aquellos casos donde el pblico solamente aprecia el evento. No sucede as en
los bailes abiertos al pblico, de tal modo que estos constituyen hechos inafectos al IEPND.
Aos atrs el Tribunal Fiscal ya haba adelantado este concepto restringido de espectculo,
mediante la RTF No 1070-3-1997 del 23 de diciembre de 1997, cuando estableci que el
baile en discotecas no es un espectculo gravado con el IEPND.
1.3) Rgimen vigente a partir del 2008
Parecera ser que la ley No 29168 de diciembre del 2007 ha tenido, entre otros objetivos,
dejar sin efecto la jurisprudencia de observancia obligatoria establecida por el Tribunal Fiscal
a travs de la RTF No 6537-5-03 del 2003.
De este modo, a partir del 1ro. de enero del 2008, muy probablemente las Administraciones
Tributarias de las Municipalidades van a comenzar a aplicar el IEPND a una serie de casos
que antes se encontraban libres de este impuesto, tal como podra suceder con las
discotecas que funcionan con equipos de msica, bailes sociales, karaoke, etc.
Desde el punto de vista de la poltica fiscal nos parece acertado el nuevo texto del art. 54 de
la LTM segn el cual se considera afecta al IEPND la asistencia del pblico ya sea para
presenciar o participar en el espectculo.
En ambos casos (presencia o participacin del pblico en el evento) queda en evidencia tanto
la capacidad contributiva como la existencia de un consumo; de tal modo que se justifica la
aplicacin de un impuesto del tipo IEPND.
2) Espectculo Pblico
2.1) Concepto de espectculo pblico
El art. 54 de la LTM seala que el espectculo gravado con el IEPND debe ser pblico. Es
decir que el evento afecto al impuesto es aqul donde el pblico en general tiene acceso.
El Tribunal Fiscal, mediante la RTF No 579-2-1998 del 10 de julio de 1998, sostuvo que,
tratndose de eventos internos de una institucin, donde el pblico en general no tiene la
posibilidad de acceso; constituyen hechos inafectos al IEPND.
El caso sometido al conocimiento del Tribunal Fiscal consisti en la presentacin del cantante
Roberto Blades, con motivo de la inauguracin de los nuevos salones sociales y centros de
convenciones del Club Internacional ubicado en la ciudad de Arequipa, en el sur del Per.
2.2) Crtica
Por otra parte, desde una perspectiva de poltica fiscal, resulta muy discutible que la ley
permita sostener que los espectculos que no son pblicos se encuentran libres del IEPND.
En efecto, en esta clase de espectculos se aprecian consumos que evidencian capacidad
contributiva por parte del pblico asistente (sobretodo si ste pertenece a los sectores
sociales de ingresos medios y altos).
Se trata de una deficiente redaccin de la norma. Un impuesto al consumo grava actos que
satisfacen necesidades de las personas (compra de bienes, adquisicin de servicios, etc.).
Por tanto con esta clase de impuesto no cabe afectar montos o sumas de dinero (retribucin
econmica por la compra de bienes, adquisicin de servicios, etc.).
Un impuesto al consumo tampoco puede considerar como objeto gravado el simple abono de
un precio, toda vez que dicho pago no constituye por s mismo un acto de consumo.
5) El espectculo se debe realizar en locales o parques cerrados
El art. 54 de la LTM seala que el espectculo se debe llevar a cabo en locales o parques
cerrados.
Recordemos que el IEPND grava los espectculos a ttulo oneroso, donde generalmente
media el pago de un precio para que el pblico pueda concurrir al evento.
Es lgico que el local donde se lleva a cabo el espectculo tenga que ser cerrado, de tal
modo que en los puntos de acceso a dicho local se puede controlar el pago del precio de la
entrada por parte del pblico asistente.
6) Efectiva concurrencia al evento
El art. 54 de la LTM no exige la efectiva asistencia del pblico a la hora del desarrollo del
evento. Por esta razn Sal Barrera Ayala8 afirma que -para efectos de considerar el hecho
gravado con el IEPND- no es relevante que el pblico llegue a concurrir al espectculo.
Lo que sucede es que, luego del pago del precio de la entrada, queda en plena evidencia la
capacidad contributiva de la persona que ha efectuado este desembolso de dinero; de tal
modo que se justifica, de inmediato, la precipitacin del impuesto.
En el instante del pago del precio de la entrada ya existe una suerte de consumo potencial,
toda vez que en circunstancias normales- el pblico que ha procedido con dicho pago va a
concurrir al espectculo.
7) Resumen
En el IEPND los aspectos objetivos de la hiptesis de incidencia son cinco: a) Espectculo; b)
Pblico; c) No deportivo; d) Ttulo oneroso; y, e) Local o parque cerrado.
En otras palabras, debe quedar claro que los aspectos objetivos de la hiptesis de incidencia
establecidos en el art. 54 de la LTM no quedan reducidos a tan solo uno: monto que se abona
para concurrir al evento.
Aspectos subjetivos
El art. 55 de la LTM seala que. Son sujetos pasivos del Impuesto las personas que
adquieren entradas para asistir a los espectculos.
El autor del hecho gravado es la persona que adquiere el derecho para concurrir al
espectculo. Este sujeto puede ser una persona natural o jurdica.
Ambos casos (persona natural o persona jurdica como titular del derecho adquirido) se
encuentran dentro del mbito de aplicacin del IEPND.
Ntese que la persona natural es un sujeto capaz de concurrir a un evento. En cambio la
persona jurdica no es -por s misma- un sujeto capaz de concurrir a un espectculo. En otras
palabras, desde el punto de vista del anlisis econmico el consumo de eventos puede ser
realizado solamente por las personas naturales.
Sin embargo para la ley tributaria- es suficiente que cualquier sujeto de derecho (persona
natural o persona jurdica) adquiera la titularidad del derecho a concurrir al espectculo.
En todo caso, si una persona jurdica adquiere una entrada para asistir a un espectculo,
seguramente este derecho va a terminar siendo ejercido por una determinada persona
natural como puede ser uno de sus trabajadores, clientes, etc.
Aspectos espaciales
Sobre este tema no existe una base legal expresa en materia del IEPND. Hay que entender
que el espectculo pblico no deportivo se debe desarrollar dentro del territorio nacional para
que pueda estar gravado con el IEPND.
No interesa si la adquisicin de la entrada se realiz dentro o fuera del pas. Tampoco
importa si el pago del precio de la entrada se efectu dentro o fuera del pas. Adems no
interesa si la persona que concurre al espectculo cuenta o no con domicilio en el Per.
Aspectos temporales
El segundo prrafo del art. 54 de la LTM seala que: La obligacin tributaria se origina en el
momento del pago del derecho de ingreso para presenciar o participar en el espectculo.
Para efectos tributarios se entiende que el hecho gravado con el IEPND existe desde el
momento en que se evidencia la onerosidad econmica; es decir, a partir del instante en que
una persona paga el precio de la entrada.
Advirtase que en rigor- en la fecha del abono no necesariamente se lleva a cabo el
espectculo, de tal modo que en este supuesto todava no existe un consumo efectivo.
Sin embargo, luego del pago del precio de la entrada se entiende que en circunstancias
normales- se va llevar a cabo el evento, sea de inmediato o dentro de cierto tiempo.
En todo caso, el legislador, entre las fechas para tomar en cuenta, ha optado por recurrir a la
ms cercana al evento (consumo).
Acreedor financiero y acreedor tributario
Entendemos que el acreedor financiero es el destinatario del tributo recaudado. Desde el
punto de vista de las Finanzas Pblicas se trata de la entidad estatal que en su Presupuesto
considera como ingreso a un determinado tributo.
En el caso del IEPND no existe una base legal expresa sobre este tema, pero debe
entenderse que de conformidad con el art. 59 de la LTM- el acreedor financiero es la
Municipalidad Distrital en cuyo territorio se lleva a cabo el espectculo.
Por otra parte, el acreedor tributario es la entidad estatal encargada de la administracin del
tributo. Desde una perspectiva de Gestin Pblica, el acreedor tributario es un rgano que
tiene competencia para recaudar, controlar y cobrar tributos.
De conformidad con el citado art. 59 de la LTM, el acreedor tributario es la Municipalidad
Distrital en cuyo territorio se lleva a cabo el espectculo.
En el caso especial del centro de la ciudad de Lima, capital de la Repblica del Per, existe la
Municipalidad Metropolitana de Lima MML, la misma que no es exactamente una
Municipalidad Distrital.
La MML ha creado un rgano independiente, especializado y muy eficiente para recaudar,
controlar y cobrar sus ingresos tributarios y no tributarios.
Desde el punto de vista jurdico nos estamos refiriendo al Servicio de Administracin
Tributaria SAT, que viene a ser una persona jurdica de Derecho Pblico, independiente de
la MML.
El SAT de Lima se encarga de la administracin del IEPND en la zona conocida como LimaCercado.
Finalmente, con relacin a la funcin de recaudacin (recepcin de los pagos del IEPND), las
Municipalidades suelen suscribir convenios con los bancos comerciales; de tal modo que en
la prctica- la tarea de recibir una suma de dinero por concepto de pago del IEPND est a
cargo de las entidades bancarias.
Deudor
imponible90.00
10%
9.00
de
99.0016.83
de
99.00
1.98
imponible
10%
de
11.00
de
11.00
10.00
1.00
1.87
0.22
taurinos
de
10%
y
5%
caballos
15%
-Espectculos
cinematogrficos
10%
-Conciertos
de
msica
en
general
0%
-Espectculos
de
folclor
nacional,
teatro
cultural,
zarzuela,
conciertos
de
msica
clsica,
pera,
opereta,
ballet
y
circo
0%
Otros espectculos pblicos10%
Esta nueva estructura de tasas nos merecen los siguientes comentarios.
En primer lugar, con relacin a los espectculos taurinos, debemos sealar que el Tribunal
Constitucional, mediante la Sentencia recada en el Exp. No 0042-2004-AI/TC publicada en el
diario oficial El Peruano el 18 de agosto de 2005, ha establecido que los espectculos
taurinos se encuentran dentro del mbito de aplicacin del IEPND.
Por otra parte, se debe aclarar que la tasa de 10% se aplica a los eventos cuyo valor
promedio ponderado de la entrada supera el 0.5% de la UIT.
En cambio la tasa de 5% se aplica a los espectculos cuyo valor promedio ponderado de la
entrada es inferior al 0.5% de la UIT.
En segundo lugar, respecto al nuevo rgimen de la Tasa 0% aplicable a los conciertos de
msica en general y a los espectculos de folclor nacional, teatro cultural, etc., se deben
realizar varias puntualizaciones.
En principio, de conformidad con el art. 54 de la LTM, todos estos espectculos se encuentran
comprendidos dentro del mbito de aplicacin del IEPND, de tal modo que constituyen
hechos gravados con este tributo.
En estos casos, una vez producido el hecho imponible (adquisicin del derecho a concurrir al
evento), nace de inmediato la obligacin tributaria (IEPND).
El siguiente paso es determinar la obligacin tributaria ya nacida. Dentro del proceso de
liquidacin se cuantifica la base imponible (100). Acto seguido se aplica la tasa (0%) sobre el
monto imponible (100). En este caso ciertamente no va a resultar ninguna suma por pagar al
Fisco.
El legislador se ha inclinado por utilizar el rgimen de la Tasa 0% probablemente porque
tiene la ventaja de no estar sujeto a un plazo de duracin.
En tercer lugar, la referencia al teatro cultural resulta poco clara. En la LTM no se
establecen los criterios para distinguir el teatro cultural de cualquier otra clase de teatro.
Pago
De acuerdo a lo sealado en el artculo 58 de la LTM se deben distinguir tres situaciones
diferentes.
1) Espectculos permanentes
El plazo para el pago del IEPND es el segundo da hbil de cada semana, por los espectculos
realizados la semana anterior.
Recordemos que para efectos tributarios (IEPND) lo relevante es la fecha de adquisicin del
derecho del pblico a concurrir al evento (fecha de pago del precio de la entrada). Carece de
importancia la fecha de realizacin del espectculo.
En la referida fecha de adquisicin del derecho a concurrir al evento nacen de inmediato dos
obligaciones tributarias.
Por una parte, para la persona que adquiere el derecho a concurrir al evento (sujeto que
paga el precio de la entrada), nace una obligacin tributaria en la que ocupa el rol de
contribuyente.
Por otro lado, para el organizador del espectculo, tambin nace una obligacin tributaria en
la que ocupa el rol de responsable bajo la modalidad de agente perceptor.
Entonces, desde la fecha de adquisicin del derecho del pblico a concurrir al evento (fecha
de pago del precio de la entrada) el organizador del evento ya cuenta con el dinero para
entregar a la Municipalidad.
Lo coherente es que el legislador, a la hora de regular en la ley el plazo para que el agente
perceptor entregue el monto del impuesto al banco, tome en cuenta las percepciones
realizadas la semana anterior.
Sin embargo el legislador ha optado por tomar como referencia la realizacin de los
espectculos durante la semana anterior.
Podra ser que en la semana No 1 el organizador del evento percibe el monto del IEPND y en
la semana No 2 recin se realiza el espectculo. En este caso resultara que en la semana No
3 la Municipalidad va a recaudar esta suma de dinero, con evidente perjuicio financiero; pues
pudo haber captado este ingreso en la semana No 2.
2) Espectculos temporales o eventuales
El plazo para el pago del IEPND es el segundo da hbil siguiente a su realizacin.
Aqu tambin reproducimos los comentarios que acabamos de formular con relacin al
criterio que se toma como referencia para establecer el plazo de pago del IEPND a la
Municipalidad.
3) Evasin
La ley No 29168 del 20 de diciembre del ao 2007 seala que, excepcionalmente, cuando
existan razones que hagan presumir el incumplimiento de la obligacin tributaria, la
Administracin Tributaria Municipal est facultada a determinar y exigir el pago del impuesto
en la fecha y lugar de realizacin del evento.
Cules son estas razones? La ley no seala ninguna. Por otra parte, si la determinacin de
la obligacin tributaria (IEPND) por parte de la Administracin Tributaria se lleva a cabo a
travs de una Resolucin de Determinacin, sta debe ser notificada y recin al da siguiente
produce efectos (exigibilidad potencial).
Es contrario al art. 106 del Cdigo Tributario establecer que la notificacin de esta Resolucin
de Determinacin va a producir efectos desde la misma fecha de notificacin.
En otras palabras, segn esta norma del Cdigo Tributario, la regla general es que las
notificaciones surten efectos a partir del da siguiente de realizadas.
Ahora bien, el artculo 106 del Cdigo Tributario agrega que: Por excepcin, la notificacin
surtir efectos al momento de su recepcin cuando se notifiquen resoluciones que ordenan
trabar medidas cautelares, requerimientos de exhibicin de libros, registros y documentacin
sustentatoria de operaciones de adquisiciones y ventas que se deban llevar conforme a las
disposiciones pertinentes y en los dems actos que se realicen en forma inmediata de
acuerdo a lo establecido en este Cdigo.
Como se aprecia, en esta relacin de casos excepcionales no se encuentra el supuesto
sealado por la Ley No. 29168.
Por otra parte, de conformidad con el art. 136 del Cdigo Tributario, el deudor tiene un plazo
de 20 das hbiles para reclamar la Resolucin de Determinacin, sin necesidad del pago
previo de la deuda que impugna.
En este mismo orden de ideas, conforme al art. 115 del Cdigo Tributario, slo si han
transcurrido estos 20 das y el deudor no reclama, recin a partir del da siguiente la deuda
tributaria es exigible a travs del procedimiento de cobranza coactiva (exigibilidad efectiva).
Por tanto la ley No 29168 es contraria a los citados dispositivos del Cdigo Tributario cuando
seala que la Administracin Tributaria Municipal est facultada para exigir el pago de la
obligacin tributaria desde la fecha en que determina el IEPND (mediante una Resolucin de
Determinacin).