La Huelga Mas Alla de La Negociacion Colectiva Reglada

LA HUELGA MS ALLA DE LA NEGOCIACION COLECTIVA REGLADA
Karla Varas Marchant1
I.
RESUMEN.
Cuando nos referimos al derecho de huelga acostumbramos a detenernos a analizar, en

primer trmino, si efectivamente constituye un derecho o no. Resuelta esta interrogante,
estudiamos los formalismos establecidos por el legislador para lograr su ejercicio
efectivo, los lmites impuestos respecto a su titularidad, trabajadores que pueden
participar en la misma, restricciones establecidas en cuanto a sus finalidades y
modalidades, entre otras, todo lo cual nos lleva a tildar esta regulacin con justa raznde intervencionista y restrictiva de la accin colectiva de los trabajadores2.
Las materias sealadas precedentemente han sido tratadas latamente por nuestra
doctrina laboral3, y es por ello que en el presente trabajo nos abocaremos a analizar tales
restricciones a la luz de la doctrina de la Organizacin Internacional del Trabajo, y a
determinar si nuestro ordenamiento jurdico permite el ejercicio del derecho de huelga
ms all del estricto marco de la negociacin colectiva reglada.
En nuestro modelo normativo, el ejercicio del derecho de huelga forma parte de una de
las etapas del procedimiento de negociacin colectiva reglada - especficamente como
una herramienta de presin para la negociacin de un contrato colectivo- que aparece en
escena una vez que fracasa la negociacin directa de las partes.
Sin embargo, en los ltimos aos hemos sido testigos de cmo han aumentado los
conflictos colectivos que no se enmarcan en la negociacin de un contrato colectivo de
trabajo4, y que muchas veces devienen en huelgas que conllevan posteriormente el
1
Abogada de la Universidad de Chile, Magister Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social

Universidad de Talca-Valencia.
2
En efecto, nuestro legislador laboral llega el extremo de regular temas, tales como, la oportunidad para
efectuar la votacin de la huelga (artculo 370 del C. del Trabajo); los requisitos de la votacin y el texto
expreso que debe contener el voto (artculo 372 del C. del Trabajo); el qurum que se debe reunir para
entender que los trabajadores involucrados en la negociacin han aprobado la huelga (artculo 373 del C.
del Trabajo); momento en que debe hacerse efectiva la huelga en el caso que haya sido aprobada con el
qurum legal (artculo 374 del C. del Trabajo); posibilidad de prorrogar la huelga si cualquiera de las
partes solicita los buenos oficios de la Inspeccin del Trabajo (artculo 374 bis del C. del Trabajo); la
posibilidad de que el empleador pueda reemplazar a los trabajadores huelguistas (artculo 381 del C. del
Trabajo); la posibilidad de que el Presidente de la Repblica decrete la reanudacin de faenas en caso de
huelgas, que por determinadas caractersticas, causen grave dao a la salud, al abastecimiento de bienes o
servicios de la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional (artculo 385 del C. del
Trabajo), entre otras materias que restringen el mbito de accin de la autonoma colectiva y la finalidad
del ejercicio de este derecho fundamental.
3
Para un mejor estudio de estas materias ver: CAAMAO ROJO, Eduardo y UGARTE CATALDO, Jos
Luis. Negociacin Colectiva y Libertad Sindical. Un enfoque crtico. 2008. Ed. Legal Publishing.
Chile; TAPIA GUERRERO, Francisco. Sindicatos en el derecho Chileno del Trabajo. 2007. Ed. Lexis
Nexis. Chile, y GAMONAL CONTRERAS, Sergio. Derecho Colectivo del Trabajo. 2002. Ed. Lexis
Nexis. Chile.
4
A modo de ejemplo podemos mencionar el paro nacional de 48 horas convocado por la CUT para los
das 24 y 25 de agosto de 2011 [consulta en lnea 4 de septiembre de 2011]. Disponible en
<http://www.cutchile.cl/index.php?option=com_content&view=article&id=347:chile-%20debe-serdistinto-24-y-25-de-agosto-paro-nacional-con-unidad-luchemos-por-la-%20igualdad&catid=122:paro-24-
despido masivo de los trabajadores involucrados, aduciendo supuestas ausencias

injustificadas, abandono de trabajo, incumplimiento grave de obligaciones
contractuales, entre otras causales, teniendo como teln de fondo el hecho de que han
sido partcipes de huelgas ilegales.
En efecto, si bien nuestro modelo normativo concibe a la huelga como un derecho de
finalidad y accin nica, lo cierto es que en nuestro pas se registran un gran nmero de
huelgas que no estn circunscritas a la negociacin de un contrato colectivo, y muchas
veces, la accin concertada de los trabajadores, no slo implica la abstencin colectiva
al trabajo, sino que tambin, la ocupacin de los centros de trabajos, la realizacin de
piquetes de huelgas, denuncias pblicas a la empresa a travs de comunicados de prensa
o manifestaciones, entre otras5.
De ah la importancia de dar una lectura que vaya ms all del texto expreso del Cdigo
del Trabajo, a fin de determinar si efectivamente las huelgas que no se enmarcan dentro
de un procedimiento de negociacin colectiva reglada merecen ser llamadas y tratadas
como huelgas ilegales.
y-25-agosto&Itemid=97>; la paralizacin que llevaron a cabo trabajadores forestales de la empresa

Celulosa Arauco en septiembre de 2009. [consulta en lnea el 13 de septiembre de 2010]. Disponible en:
http://www.bwint.org/default.asp?Index=2409&Language=ES; el paro nacional convocado por la ANEF.
[consulta
en
lnea
el
15
de
septiembre
de
2010].
Disponible
en:
http://www.elrancahuaso.cl/admin/render/noticia/24131; y las movilizaciones que llevaron a cabo los
subcontratistas del cobre en el ao 2007. [consulta en lnea el 19 de septiembre de 2010]. Disponible en:
http://buscador.emol.com/emol/Ricardo+Bugue%C3%B1o.
5
En la negociacin colectiva llevada a cabo el ao 2010 por los trabajadores de Farmacias Ahumada, al
fracasar las negociaciones directas, se declar e hizo efectiva la huelga, la que implic no slo la
abstencin colectiva al trabajo, sino que tambin el ejercicio de acciones como: bloquear los locales,
hablar con la gente, toma de un local de calle Estado. Cmo se vive la huelga? 4 casos actuales.
Publicado en: chilenos hablan de su trabajo, el 19 de abril de 2011. Fundacin sol. Disponible en:
http://www.fundacionsol.cl/%c2%bfcomo-se-vive-la-huelga-4-casos-actuales. [Consulta en lnea: 4 de
septiembre de 2011].
II.
INTERPRETACION DEL C. DEL TRABAJO CONFORME A LA

CONSTITUCION: QUIEN DIJO QUE TODO ESTABA PERDIDO?
Nuestra Constitucin Poltica adopta una postura ambivalente en torno al derecho de

huelga, puesto que se refiere a ella en trminos negativos, en base a una prohibicin
para determinadas categoras de trabajadores. En efecto, el artculo 19 N 16 inciso 66
de la Constitucin Poltica dispone que: No podrn declararse en huelga los
funcionarios del Estado ni de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las
personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza,
finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin
cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin
o a la seguridad nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las
corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que
establece este inciso.
Sin embargo, pese a la connotacin negativa con que el Constituyente trata este derecho
fundamental, un interpretacin a contrariu sensu nos permite concluir que en los dems
casos ste derecho podr ser ejercido. Como seala IRURETA, en la Constitucin de
1980 la huelga no se reconoce como un explcito derecho de los trabajadores, aun
cuando indirectamente se admite su existencia. Y ello desde luego tiene una
consecuencia jurdica inmediata: La aceptacin de la huelga como un derecho inserto
en la Constitucin significa algo ms que el simple reconocimiento () el legislador no
puede, al reglamentar este derecho, ni anularlo ni disminuirlo. De ah la eficacia de la
declaracin constitucional 7.
De esta forma podemos concluir que el texto constitucional reconoce la huelga como un
derecho constitucional implcito, tal como lo sostienen CAAMAO y UGARTE al
sealar que, la mnima lgica interpretativa indica que si la norma constitucional
prohbe un caso especfico de huelga, es porque ha reconocido su existencia como un
derecho general 8. En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema al
sostener que, en nuestro pas la Constitucin de 1980 implcitamente reconoce la
huelga como derecho y slo la prohbe para los funcionarios del Estado 9.
La idea de que la huelga constituye un derecho fundamental dentro de nuestro
ordenamiento jurdico deriva adems- del hecho de que forma parte del contenido
esencial de la libertad sindical10, la que se encuentra recepcionada de forma expresa por
El referido artculo consagra las garantas constitucionales que asegura el Estado a todas las personas.
IRURETA URIARTE, Pedro. Constitucin y Orden Pblico Laboral. Un anlisis del art. 19 N 16 de
la Constitucin chilena. Coleccin de Investigaciones Jurdicas. UAH N 9, 2006. Pg. 188.
8
CAAMAO ROJO, Eduardo y UGARTE CATALDO, Jos Luis. Negociacin Colectiva y Libertad
Sindical, un enfoque crtico. 2008. Editorial Legal Publishing. Chile. Pg. 79.
9
Corte Suprema, Rol N 7.244, de 30 de Agosto de 1988. Citado en: Informe anual sobre derechos
humanos en Chile. 2008. Universidad Diego Portales.
10
En este sentido CAAMAO nos seala que el contenido esencial de este derecho comprende una faz
orgnica, es decir, el derecho de sindicacin, y una faz funcional, que se concreta en el derecho a hacer
valer los intereses colectivos de los trabajadores organizados, mediante la accin reivindicativa y
participativa, lo que se canaliza a travs del ejercicio de los derechos de negociacin colectiva y
huelga. CAAMAO ROJO, Eduardo. En La Tutela Jurisdiccional de la Libertad Sindical. Revista de
Derecho (Valdivia). 2006, vol. 19, n 1. [visitado el 14-09-2010]. Disponible en: www.scielo.cl. Pg. 3.
7
el artculo 19 N 16 y 19 de la Constitucin Poltica11, al garantizarse el derecho a

negociar colectivamente y la autonoma de las organizaciones sindicales. En efecto, en
palabras de GAMONAL, (p)ara que la libertad sindical pueda cumplir su finalidad,
no basta que los trabajadores puedan agruparse y formar sindicatos, sino que deben
poder equiparar el poder del empleador, para lo cual la concertacin colectiva es de
vital importancia, y la autotutela colectiva, especialmente la huelga, un elemento
esencial 12.
Por otro parte, diversos tratados internacionales ratificados por Chile reconocen que la
huelga constituye un derecho fundamental que debe ejercerse de conformidad a la ley13.
En efecto, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales14, en
su artculo 8.1.d) dispone que los Estados partes se comprometen a garantizar el
derecho de huelga, ejercido de conformidad con las leyes de cada pas. A su vez, la
Carta Internacional Americana de Garantas Sociales o Declaracin de los Derechos
Sociales del Trabajador, adoptada por la novena Conferencia Internacional Americana
en el ao 1948, en su artculo 27 dispone que, (l)os trabajadores tienen derecho a la
huelga. La Ley regula este derecho en cuanto a sus condiciones y ejercicio.
En cuanto a los convenios esenciales sobre libertad sindical de la Organizacin
Internacional del Trabajo (en adelante O.I.T.) nmeros 87 y 9815, si bien en sus textos
no figura expresamente el derecho de huelga, de las interpretaciones efectuadas por el
Comit de Libertad Sindical (en adelante, CLS)16 y la Comisin de Expertos en
Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (en adelante, CEACR) se desprende
que el derecho de huelga es una manifestacin esencial de la libertad sindical17. Y la
11
El artculo 19 N 19 en su inciso 1 dispone que: La Constitucin asegura a todas las personas: N 16

inciso 4: La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los trabajadores,
salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar (), y N 19: El derecho de
sindicarse en los casos y forma que seale la ley. La afiliacin sindical ser siempre voluntaria () La
ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones ().
12
GAMONAL, SERGIO. Derecho Colectivo del Trabajo. 2002. Editorial Lexis Nexis. Chile. Pg.
411.
13
Debemos tener presente, que al tenor de lo dispuesto por el inciso 2 del artculo 5 de la Constitucin
Poltica, los tratados internacionales de derechos humanos tienen rango constitucional. La referida norma
legal dispone: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esa Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
14
Ratificado por Chile del 10 de marzo de1972.
15
Ambos ratificados por Chile el 1 de febrero de 1999.
16
El CLS afirm el principio del derecho de huelga ya en su segunda reunin, celebrada en 1952, en la
que declar que es uno de los elementos <esenciales del derecho sindical>; poco despus, ese Comit
subray que <en la mayor parte de los pases se reconoca que el derecho de huelga constituye un derecho
legtimo al que pueden recurrir los sindicatos para defender los intereses de sus miembros>. Informe de
la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones N III (parte 4B). Libertad
Sindical y Negociacin Colectiva. Conferencia Internacional del Trabajo. 81 reunin. 1994. Pg. 69.
Por otro lado, la Resolucin sobre la abolicin de la legislacin antisindical en los Estados miembros de
la O.I.T., adoptada en 1957, instaba a la adopcin de una legislacin que asegure el ejercicio efectivo y
sin restriccin alguna de los derechos sindicales por parte de los trabajadores, con inclusin del derecho
de huelga (O.I.T., 1957, pg. 780). BERNARD GERNIGON, ALBERTO ODERO Y HORACIO
GUIDO. Principios de la O.I.T. sobre el derecho de huelga. Oficina Internacional del trabajo. 2000.
Pg. 7.
17
La CEACR ha sealado que Si bien el derecho de huelga no figura expresamente en la Constitucin
de la O.I.T. ni en la Declaracin de Filadelfia, y tampoco est especficamente reconocido en los
Convenios nms. 87 y 98, parece darse por sentado en el informe elaborado para la primera discusin del
conclusin anterior es simple de comprender: La O.I.T. reconoce que la finalidad de las

organizaciones sindicales es fomentar y defender los intereses de los trabajadores
(artculo 10 Convenio 87), reconocindoles adems el derecho de organizar su
administracin y sus actividades y el de formular su programa de accin (artculo 3
Convenio 87). Entonces, qu duda cabe que para poder concretar sus objetivos,
indispensablemente deben poder ejercer el derecho de huelga y contar con las garantas
necesarias para proteger su ejercicio, ya que de lo contrario jams podran equiparar la
situacin de inferioridad en que se encuentran en relacin con su empleador.
Asimismo, en cuanto a los trabajadores del sector pblico, nuestro pas ratific el
convenio N 15118, del cual se desprende que stos tambin son titulares del derecho de
huelga toda vez que su artculo 9 dispone que, Los empleados pblicos, al igual que
los dems trabajadores, gozarn de los derechos civiles y polticos esenciales para el
ejercicio normal de la libertad sindical, a reserva solamente de las obligaciones que se
deriven de su condicin y de la naturaleza de sus funciones.
De esta manera, y al tenor de lo dispuesto por el artculo 5 inciso 2 de la Constitucin,
los tratados internacionales a que hemos hecho referencia adquieren rango
constitucional, por lo que nuestra normativa interna debe conciliarse con stos.
No cabe duda entonces, que si efectuamos una interpretacin del Cdigo del Trabajo
conforme a la Constitucin incluidos en ella los tratados internacionales que han sido
ratificados por Chile-, advertiremos que muchas de sus disposiciones son contrarias a
los principios de libertad sindical, afectando el derecho de huelga en su esencia, sea que
se restringa su ejercicio sancionando todas aquellas manifestaciones de la huelga que no
estn enmarcadas dentro de un procedimiento de negociacin colectiva reglada, sea que
se le reste eficacia a sus efectos, a travs del reemplazo de huelguistas, por ejemplo.
En base a lo anterior, estimamos que muchas de las restricciones impuestas por el
Cdigo del Trabajo son abiertamente inconstitucionales, y es por ello que ante casos
concretos debe primar una interpretacin a favor de un derecho fundamental que
persigue corregir la desigualdad existente en la relacin laboral, especficamente en la
determinacin de las condiciones de trabajo, ampliando y mejorando su calidad. Como
seala MACCHIAVELLO, la huelga es un elemento o factor de equilibrio dentro del
cuadro econmico-social, el cual est cimentado sobre la base de la libertad. En efecto,
se habla de libertad de iniciativa econmico-empresarial y libertad de fijacin de las
condiciones de trabajo. Junto a tal libertad est la necesidad de justicia social, la cual
exige de libertad en la negociacin colectiva, que slo puede conseguirse en la medida
en que contraten dos fuerzas de similar rango19.
De lo anterior resulta que no podemos calificar a priori de ilegal una huelga que es
ejercida sin estar circunscrita a la negociacin de un contrato colectivo, ya que ello
implica desconocer que el conflicto laboral va ms all de las negociaciones colectivas
Convenio nm. 87 (CIT, 30 reunin, 1947, Informe VII, Libertad sindical y relaciones de trabajo) ()
varias resoluciones de la Conferencia Internacional del Trabajo, de conferencias regionales o de
comisiones sectoriales ponen de manifiesto el derecho de huelga o las medidas adoptadas para garantizar
su ejercicio. Informe de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones.
Libertad Sindical y Negociacin Colectiva. Ob. Cit. Pg. 66 y 67.
18
Ratificado el 17 de julio de 2000.
19
MACCHIAVELLO CONTRERAS, Guido. Derecho Colectivo del Trabajo. Ed. Jurdica de Chile.
1986. P. 234.
que se registran de acuerdo a la periodicidad regulada por el legislador, ya que puede

presentarse con motivo de las polticas sociales o econmicas adoptadas por el
Gobierno que repercuten en las condiciones laborales de los trabajadores, por el
incumplimiento de alguna clusula de un contrato o convenio colectivo, por la
realizacin de parte del empresario de alguna prctica antisindical, entre otros motivos.
Por otro lado, la libertad sindical comprende el derecho de accin sindical, es decir, el
derecho de las organizaciones sindicales a formular su programa de accin, y en tal
contexto a defender sus intereses sociales y econmicos, dentro de lo cual, y con el
objeto de alcanzar tal objetivo se hace imprescindible gozar del derecho de huelga sin
restricciones en cuanto a sus finalidades, siempre por supuesto que se enmarque en un
ambiente pacfico. As, el derecho de huelga se constituir en una herramienta esencial
para que sectores que tradicionalmente son marginados de la discusin pblica, puedan
manifestar sus opiniones con el objeto de promover y defender sus intereses. En otras
palabras, el derecho de huelga tambin puede ser considerado como una manifestacin
del derecho de expresin, el que tiene un reconocimiento explcito en la Constitucin
Poltica (Art. 19 N 12).
La CEACR, en base a lo dispuesto en los artculos 3, 8 y 10 del Convenio N 87, que
reconocen el derecho de las organizaciones de trabajadores y empleadores a organizar
sus actividades y a formular su programa de accin con el objeto de fomentar y
defender los intereses de sus miembros, ha sostenido que Una prohibicin general de la
huelga constituye una restriccin considerable de las oportunidades que se ofrecen a los
sindicatos para fomentar y defender los intereses de sus miembros (artculo 10 del
Convenio nm. 87) y del derecho de los sindicatos a organizar sus actividades, y el
derecho de huelga constituye uno de los medios esenciales de que disponen los
trabajadores y sus organizaciones para promover y defender sus intereses econmicos y
sociales. Estos derechos no slo comprenden la obtencin de mejores condiciones de
trabajo o las reivindicaciones colectivas de orden profesional, sino que abarcan tambin
la bsqueda de soluciones a cuestiones de poltica econmica y social y a problemas
relativos a la empresa que interesan directamente a los trabajadores20.
En cuanto a los objetivos que persigue el ejercicio del derecho de huelga, la CEACR
reitera que Los trabajadores, para poder fomentar y defender sus intereses, necesitan
disponer de medios de accin que les permitan ejercer presiones para el logro de sus
reivindicaciones. En una relacin econmica tradicional, uno de los medios de presin
de que disponen los trabajadores consiste en interrumpir la prestacin de sus servicios
retirando temporalmente su fuerza de trabajo, con arreglo a diversas modalidades, con
lo cual se trata de ocasionar un costo al empleador para inducirlo a hacer concesiones
(). En consecuencia la Comisin opina que el significado corriente de la expresin
programa de accin incluye la huelga, lo que le llev desde muy pronto a considerar
que el derecho de huelga es uno de los medios esenciales de que disponen los
trabajadores y sus organizaciones para fomentar sus intereses econmicos y sociales21.
Sin embargo, pese al carcter de derecho fundamental que es reconocido en los diversos
tratados internacionales que ha ratificado nuestro pas y en nuestra propia Constitucin
20
Informe de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones. Libertad

Sindical y Negociacin Colectiva .Ob. Cit. P. 69 y 70.
21
Sindical y Negociacin Colectiva .Ob. Cit. P. 70.
en los trminos recin expuestos, su regulacin legal es fuertemente restrictiva, al punto

de llegar a anular su eficacia.
Nos encontramos entonces, frente a un modelo intervencionista de las relaciones
colectivas de trabajo, donde la accin colectiva de los trabajadores se encuentra sobreregulada a fin de controlar el ejercicio de libertad sindical y la huelga22. Tal como lo
sealara ERMIDA, estamos ante una prohibicin indirecta del derecho de huelga,
puesto que por medio de la ley se somete el ejercicio del derecho de huelga a un
nmero de formalidades tal y a la aplicacin de medios de solucin de conflictos de tal
envergadura, de tal detalle, de tal prolongacin en su trmite que, en la prctica, tiene
el efecto de volver muy difcil o imposible el ejercicio del derecho de huelga. De hecho,
esto equivale a negar el ejercicio del derecho () No basta el reconocimiento formal
del derecho si el mismo es sometido a una procedimentalizacin tal que haga ilusorios
su ejercicio o eficacia 23.
El informe anual sobre derechos humanos en Chile (2008) contextualiza acertadamente
el preocupante marco restrictivo que debe afrontar el derecho de huelga en nuestro pas,
al sealar que, En efecto, el ejercicio del derecho de huelga se encuentra en Chile
sujeto a un contexto particularmente hostil, especialmente en comparacin a otros
derechos fundamentales. Dicha hostilidad se expresa en mltiples restricciones
provenientes de distintas fuentes: desde la propia regulacin legal y la jurisprudencia
judicial, hasta el trato dispensado a la misma por el discurso pblico de los medios de
comunicacin social24.
22
Informe Anual sobre Derechos Humanos en Chile. Op. Cit. pg. 145.
ERMIDA URIARTE, OSCAR. La flexibilizacin de la huelga, citado por GAMONAL, SERGIO.
Derecho colectivo del trabajo. Ob. Cit. p. 422.
24
Informe anual sobre derechos humanos en Chile. Op. Cit. pg. 138.
23
III.
LA ANULACION DEL DERECHO DE HUELGA EN NUESTRO

ORDENAMIENTO JURIDICO Y LAS OBSERVACIONES
FORMULADAS POR LA OIT.
1. La excesiva reglamentacin.
Encontrndonos dentro de un proceso de negociacin reglado, una vez que terminan las
conversaciones directas de las partes sin que hayan podido llegar a un acuerdo, se abre
paso para que los trabajadores, cumpliendo previamente una serie de etapas y requisitos,
puedan decidir si aceptarn la ltima oferta del empleador o declararn la huelga.
Esta decisin aceptar la ltima oferta25 o declarar la huelga26-, debe materializarse por
medio de una votacin, la que necesariamente debe llevarse a cabo en una oportunidad
precisada previamente por el legislador, a saber, en caso de exista un contrato colectivo
o fallo anterior, la votacin de la huelga debe verificarse dentro de los cinco ltimos
das de vigencia del respectivo instrumento, y para el caso de no existir stos, dentro de
los cinco ltimos das de un total de cuarenta y cinco o sesenta das contados desde la
presentacin del proyecto al empleador, dependiendo de si se trata de la presentacin de
un proyecto de contrato colectivo hecha por sindicatos de empresa o grupo de
trabajadores, o realizada por otras organizaciones sindicales27, respectivamente.
Adems, para poder llevar a cabo esta votacin, la negociacin no debe estar sujeta a
arbitraje obligatorio ni voluntario.
Ahora bien, el legislador chileno no slo exige que se realice una votacin en los plazos
ya sealados, sino que adems la regula pormenorizadamente como veremos a
continuacin28:
a) La comisin negociadora debe convocar a la votacin a lo menos con cinco das
de anticipacin.
b) La votacin ser personal y secreta.
c) La votacin debe efectuarse en presencia de un ministro de fe29.
d) En la votacin slo podrn participar los trabajadores de la empresa respectiva
que estn involucrados en la negociacin.
e) Los votos deben ser impresos y emitirse con la expresin: ltima oferta del
empleador o huelga, segn sea la decisin de cada trabajador.
f) El da en que se lleve a cabo la votacin no puede realizarse asamblea alguna en
la empresa.
25
El empleador debe informar a todos los trabajadores interesados su ltima oferta y acompaar una
copia de la misma a la Inspeccin del Trabajo, con una anticipacin de a lo menos dos das al plazo de los
ltimos cinco das de vigencia del instrumento colectivo o del plazo de 45 o 60 das, cuando no hay
instrumento colectivo previo (artculo 372 inciso 3). Se entender por ltima oferta u oferta vigente del
empleador, la ltima que conste por escrito de haber sido recibida por la comisin negociadora y cuya
copia se encuentre en poder de la Inspeccin del Trabajo respectiva. (Artculo 370 inciso final).
26
Artculo 370 del Cdigo del Trabajo.
27
Estas otras organizaciones sindicales estn comprendidas por: dos o ms sindicatos de distintas
empresas; federacin, o una confederacin. Artculo 334 del Cdigo del Trabajo.
28
Artculos 370, 371, 372 y 373 del Cdigo del Trabajo.
29
Para estos efectos, podrn actuar como ministros de fe: inspectores del trabajo; notarios pblicos;
oficiales del Registro Civil y los Funcionarios de la Administracin del Estado que sean designados en
calidad de tales por la Direccin del Trabajo (artculo 313 del Cdigo del Trabajo).
g) Se exige un qurum mnimo para la aprobacin de la huelga: debe ser acordada

por la mayora absoluta de los trabajadores de la respectiva empresa
involucrados en la negociacin30.
Al respecto, la jurisprudencia administrativa de la Direccin del Trabajo ha
sostenido que en la votacin de la huelga, slo deben participar aquellos
trabajadores involucrados en el respectivo proceso de negociacin y que estn
obligados a trabajar en la oportunidad correspondiente, excluyndose en
consecuencia a los trabajadores que estn haciendo uso de licencia mdica,
vacaciones o que por turno no les corresponda laborar31.
Pero todos estos requisitos para hacer efectiva la huelga no son los nicos.
Realizada la votacin y reunido el qurum para su aprobacin, la huelga no se hace
efectiva de forma inmediata, ya que el legislador establece que, debe hacerse efectiva
al inicio de la respectiva jornada del tercer da siguiente a la fecha de su aprobacin,
plazo que puede prorrogarse por acuerdo de las partes por otros diez das ms32. Incluso,
para retrasar an ms el ejercicio de este derecho, se concede un plazo de 48 horas
desde que la huelga fue aprobada, para que las partes puedan solicitar al Inspector del
Trabajo competente la interposicin de sus buenos oficios para facilitar el acuerdo
entre ellas, y para los efectos que entre en accin la labor conciliadora de la Inspeccin
no se exige acuerdo de las partes, sino que basta que una de ellas solicite estos buenos
oficios, para que la contraria se vea obligada a acceder a ello, y en el caso de los
trabajadores, se vea prorrogada nuevamente la entrada en vigencia de la huelga.
Este proceso de conciliacin tiene una duracin de 5 das hbiles, pudiendo las partes
acordar su prrroga por 5 das hbiles ms, y en caso que las partes no lleguen a acuerdo
se da por terminada esta instancia, debiendo hacerse efectiva la huelga al inicio del da
siguiente hbil33.
A modo de resumen, para poder ejercer el derecho de huelga se deben cumplir los
siguientes requisitos: (a) Votar la huelga dentro de una oportunidad determinada; (b)
cumplir las formalidades de la votacin; (c) cumplir un qurum de votacin; (d) esperar
un plazo para hacer efectiva la huelga; y (e) eventualmente, concurrir a los buenos
oficios, si han sido solicitados por alguna de las partes.
El establecimiento de estos requisitos son un claro obstculo para el ejercicio del
derecho de huelga, toda vez que el incumplimiento de alguno de ellos acarrea
consecuencias nefastas para la materializacin de este derecho, segn pasaremos a
revisar a continuacin:
30
Artculo 373 inciso 1 del Cdigo del Trabajo. Al respecto, la CEACR ha solicitado de modo reiterado
al Gobierno que modifique los artculos 372 y 373 del Cdigo del Trabajo que establecen que la huelga
deber ser acordada por la mayora absoluta de los trabajadores de la respectiva empresa, lo que a la
fecha no se ha verificado. Comentarios formulados por la Comisin de Expertos en Aplicacin de
Convenios y Recomendaciones. Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de
sindicacin,
1948
(nm.
87).
2009/
80
reunin.
Disponible
en:
[http://webfusion.ilo.org/public/db/standards/normes/libsynd/index.cfm?Lang=SP&hdroff=1&CFID=487
44521&CFTOKEN=86575200], [visitado el 2-06-2011].
31
Por todos, Ordinario N 2697/216 de la Direccin del Trabajo, de fecha 3 de julio de 2000.
32
Artculo 374 inciso 1 del Cdigo del Trabajo.
33
La solicitud de los buenos oficios se encuentra regulada en el artculo 374 bis del Cdigo del Trabajo.
1. Si la votacin de la huelga no se realiza dentro de los plazos sealados en la

ley34, el legislador entiende que los trabajadores aceptan la ltima oferta del
empleador. Adems, en caso de no haberse materializado la votacin, dentro de
los 5 das siguientes al ltimo da que debi efectuarse esa votacin, la comisin
negociadora podr ejercer la facultad de exigir al empleador la suscripcin de un
nuevo contrato colectivo con iguales estipulaciones a las contenidas en los
respectivos contratos vigentes al momento de presentarse el proyecto, eso s, sin
considerar las estipulaciones relativas a reajustabilidad, tanto de las
remuneraciones como de los dems beneficios pactados en dinero, figura
conocida como la de contrato colectivo forzoso.
2. Si los trabajadores involucrados en la negociacin materializan una huelga
respecto de la cual existi un error en la forma de computar los plazos de la
votacin, corren el riego que sta sea calificada como ilegal, dando lugar a la
aplicacin de medidas disciplinarias.
3. Si no se alcanza el qurum exigido para la aprobacin de la huelga, nuevamente
el legislador entiende que los trabajadores aceptan la ltima oferta del
empleador, insistindoles de todos modos que dentro de los 3 das de llevada a
cabo la votacin, pueden optar por la figura del contrato colectivo forzoso.
4. En caso que se rena el qurum, pero no se haga efectiva la huelga al inicio de la
respectiva jornada del tercer da siguiente a la fecha de su aprobacin o al inicio
del da siguiente hbil de culminado los buenos oficios ante el Inspector del
Trabajo, segn sea el caso, el legislador vuelve a presumir que entonces los
trabajadores han desistido de la misma. En consecuencia, los trabajadores
aceptaran la ltima oferta del empleador, reiterndoles de todos modos que
dentro del plazo de cinco das contados desde la fecha en que se debi hacerse
efectiva la huelga, podrn exigir al empleador la suscripcin de un contrato
colectivo forzoso.
5. Y por si fuera poco, no slo se entiende que no se hace efectiva la huelga cuando
sta no se materializa en los plazos recin sealados, sino que adems el
legislador considera que tampoco se hace efectiva cuando ms de la mitad de
los trabajadores involucrados en la negociacin, continuaren laborando en
ella. De esta forma, el legislador exige una nueva aprobacin de la huelga.
6. Si no se cumplen algunos de los estrictos requisitos establecidos por el legislador
laboral, estaremos entonces ante una huelga ilegal, y tal como lo seala
GAMONAL, las consecuencias de esta ilegalidad son variadas35.
34
En caso que la votacin no se hubiese llevado a efecto por causas ajenas a los trabajadores, stos
tendrn un plazo de cinco das para efectuarla (artculo 370 inciso 4).
35
En primer lugar, se configura una causal de disolucin de la organizacin sindical al incurrir en
incumplimiento grave de las obligaciones que le impone la ley. Adems, el empleador puede disponer la
aplicacin de medidas disciplinarias como el despido, invocando las causales de caducidad establecidas
en los nmeros 3, 4 letra b) o 7 del artculo 160 del Cdigo del Trabajo, y eventualmente, los trabajadores
involucrados en la huelga pueden ser sancionados penalmente conforme lo dispone el artculo 11 de la
Ley de Seguridad Interior del Estado. GAMONAL, SERGIO. Derecho Colectivo de Trabajo. Ob. Cit.
Pg. 439.
La presuncin legislativa de entender de que cada vez que los trabajadores no cumplen de forma cabal- los exigentes requisitos para ejercer el derecho de huelga aceptan la
ltima oferta del empleador, es una muestra clara de la visin prejuiciosa que tiene el
legislador de un derecho fundamental esencial. Por lo dems, dentro de nuestra cultura
empresarial es muy comn que antes de que llegue el plazo para hacer efectiva la huelga
se generen una serie de presiones, tanto a los trabajadores como a sus familiares, con el
objeto que desistan de tal decisin, hacindoles presente las nefastas consecuencias que
pueden generarse para su continuidad laboral. De esta forma, se evita que se cumpla el
qurum para que el derecho en comento se haga efectivo36.
Esta presuncin tcita de la voluntad colectiva de los trabajadores ha sido fuertemente
cuestionada por la CEACR, la que ha sealado en relacin con la aceptacin de la
propuesta del empleador en caso que no se rena el qurum para aprobar la huelga, que:
desde el punto de vista de la Comisin, dicha aceptacin debe ser realizada de manera
expresa por los trabajadores o por los representantes involucrados en la negociacin.
A su vez, en relacin con la exigencia de hacer efectiva la huelga dentro de los tres das
hbiles siguientes de su aprobacin, entendindose que en caso contrario los
trabajadores aceptan la ltima oferta del empleador, seal que: 1) el hecho de no
hacer efectiva la huelga dentro de los tres das de acordada no debiera significar la
aceptacin de la propuesta del empleador por parte de los trabajadores; 2) la
aceptacin debe ser realizada de manera expresa por los trabajadores o sus
representantes, 3) los trabajadores no deberan perder su derecho a recurrir a la
huelga por no hacerlo efectivo dentro de los tres das de declarada la misma 37.
Por otro lado, el que siempre est presente la posibilidad de dar pi atrs para el
ejercicio de la huelga, ante la latente posibilidad de suscribir un contrato colectivo con
idnticas estipulaciones contenidas en el contrato anterior, no es ms que la
manifestacin expresa del legislador de su intencin de evitar por todos los medios
posibles que se lleve a cabo la huelga, mostrando una y otra vez a las partes que existen
otros mecanismos legales para resolver el conflicto.
Es de esperar que ms temprano que tarde el Estado chileno ponga en marcha las
modificaciones legales que tanto han sido requeridas por los rganos de la O.I.T., para
as tener una legislacin que respete la libertad sindical y el derecho de huelga.
36
Slo a modo referencial, comentar que en un proceso de negociacin colectiva llevado a cabo por el
Sindicato N 2 de la Empresa Servicios Forestales El Bosque, al que ya hemos hecho referencia, en la
etapa previa a la votacin de la huelga, la empresa entreg una carta a todos los trabajadores que
participan del sindicato. En sta, se les da a conocer la difcil situacin econmica por la que est
atravesando la empresa, indicndoles de forma expresa que el incremento de remuneraciones solicitado
significara la inmediata desaparicin de la empresa por incapacidad de asumir esos costos, por lo que
se invita a los trabajadores a que tengan la calma necesaria para meditar estos antecedentes, para
considerarlos antes de tomar cualquier decisin, para que esas decisiones sean razonadas, se midan las
consecuencias y se imponga el deseo de mantener la fuente de trabajo.
37
Comentarios formulados por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones. Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948
(nm.
87).
2002/
73
reunin.
Disponible
en:
44521&CFTOKEN=86575200], [visitado el 5-06-2011]. Posteriormente la CEACR ha requerido al
Estado Chileno que modifique, entre otros, los artculos 373 y 374 del Cdigo del Trabajo.
2. Ampliacin de la titularidad para ejercer el derecho de huelga:

En nuestro sistema jurdico laboral, los sindicatos no son los nicos titulares de la
negociacin colectiva, sino que tambin, los grupos de trabajadores38.
De esta manera, en nuestro modelo normativo, el sindicato no tiene el papel central en
la negociacin colectiva, puesto que se les equipara con los grupos negociadores,
quienes adems, si negocian de forma reglada y cumplen los requisitos exigidos por la
ley, podrn declarar y hacer efectivo el derecho de huelga.
El peligro que se esconde tras la titularidad ampliada de la negociacin colectiva, se
encuentra en la atomizacin de la parte trabajadora, lo que genera un paralelismo
sindical, fraccionamiento o divisin de los trabajadores, y por ende, una disminucin de
su poder negociador. Adems, el hecho de que nuestro legislador equipare a los
sindicatos con los grupos negociadores, constituye una competencia desleal hacia los
primeros, toda vez que con ello se merman las posibilidades para que los trabajadores
no sindicalizados decidan afiliarse a la organizacin sindical de la empresa.
3. Lmites en cuanto a los participantes de una huelga.
Teniendo en vista el restrictivo marco normativo que existe para el ejercicio del derecho
de huelga, en sta pueden participar nica y exclusivamente los trabajadores
involucrados en el proceso de negociacin colectiva reglada, excluyndose de esa forma
la posibilidad de que puedan participar trabajadores que pertenecen a un sindicato
distinto del que la ha declarado o cualquier trabajador, por lo que las huelgas de
solidaridad no tienen cabida en nuestro ordenamiento jurdico.
La CEACR, advirtiendo que de los artculos 370 y 371 del Cdigo del Trabajo se
desprende que el derecho de huelga slo puede ser ejercido ante el fracaso del
procedimiento de negociacin colectiva y slo a nivel de empresa, previene al Estado
chileno que los trabajadores deberan poder realizar huelgas de solidaridad cuando la
huelga inicial con la que solidarizan sea, en s misma legal (), solicitndole que
indique si se permite la realizacin de acciones ms all de las contempladas en el
marco de los conflictos colectivos a nivel de empresa, tales como huelgas a nivel
nacional, interempresa, por motivos socioeconmicos o de solidaridad sin que ello
acarree sanciones para los que la realizan 39.
4. Lmites en cuanto al tipo de conflicto que puede dar lugar a una huelga.
En nuestro modelo normativo el derecho de huelga tiene una finalidad nica, la
negociacin de un contrato colectivo de trabajo, que es el instrumento por el cual se
fijan las condiciones comunes de trabajo y de remuneracin.
38
Lo anterior se desprende expresamente de lo dispuesto por los artculos 303 y 315 del Cdigo del
Trabajo.
39
Comentarios formulados por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones. Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948
(nm.
87).
2002/
73
reunin.
Disponible
en:
44521&CFTOKEN=86575200], visitado el [2-06-2011].
Como seala CAAMAO y UGARTE, esta regulacin restringe el alcance de la huelga

al estricto mbito de la negociacin colectiva reglada y dentro del limitado momento
previsto por el Cdigo del Trabajo, esto es, con posterioridad al fracaso de la
negociacin directa de las partes, lo que aleja a nuestra legislacin laboral del
reconocimiento de la huelga como un derecho de finalidad mltiple y de ejercicio
autnomo por sus titulares40. De esta forma, desconoce cualquier otro objetivo que no
sea la reivindicacin contractual dentro del procedimiento reglado de negociacin
colectiva previsto por la ley. En Chile, en consecuencia, son ilegales tipos y
modalidades de huelgas consideradas lcitas en el derecho comparado, como son, entre
otras, las huelgas de reivindicacin poltica-econmica, las de solidaridad, las
defensivas de cumplimiento del convenio colectivo, etc. 41.
En consecuencia, las huelgas que persigan otros objetivos, como presionar ante
despidos masivos o infracciones a la normativa laboral, denunciar los incumplimientos
a los instrumentos colectivos de trabajo o la existencia de prcticas antisindicales, entre
otras, son ilegales, o en nuestro concepto ms bien atpicas, toda vez que no se
encuentran expresamente reconocidas por el legislador laboral.
Eso s, si analizamos nuestra legislacin interna a la luz de los tratados internacionales
suscritos y la jurisprudencia emanada del Comit de Libertad Sindical, podemos
concluir que la huelga es un derecho de finalidad mltiple que no se circunscribe
exclusivamente a la negociacin de un contrato colectivo de trabajo.
De esta forma, a propsito del ejercicio del derecho de huelga para obtener la
suscripcin de un convenio colectivo, el CLS ha precisado que, (e)l derecho de huelga
no debiera limitarse a los conflictos de trabajo susceptibles de finalizar en un convenio
colectivo determinado: los trabajadores y sus organizaciones deben poder manifestar,
en caso necesario en un mbito ms amplio, su posible descontento sobre cuestiones
econmicas y sociales que guarden relacin con los intereses de sus miembros 42.
As, no podramos calificar a priori de ilegal una huelga que es ejercida sin estar
circunscrita a la negociacin de un contrato colectivo, ya que ello implica desconocer
que el conflicto laboral va ms all de las negociaciones colectivas que se registran de
acuerdo a la periodicidad regulada por el legislador43, el que puede presentarse con
motivo de las polticas sociales o econmicas adoptadas por el Gobierno que repercuten
en las condiciones laborales de los trabajadores, por el incumplimiento de alguna
clusula de un contrato o convenio colectivo, por la realizacin de parte del empresario
de alguna prctica antisindical, por el ejercicio abusivo de las potestades de mando y
direccin de la empresa, entre otros conflictos que se pueden suscitar en el desarrollo de
la relacin laboral.
Por otro lado, como hemos sealado, la libertad sindical comprende el derecho de
accin sindical, es decir, el derecho de las organizaciones sindicales a formular su
programa de accin, y en tal sentido, a defender sus intereses sociales y econmicos. En
este contexto, para alcanzar tales objetivos, se hace imprescindible gozar del derecho de
40
CAAMAO ROJO, Eduardo y UGARTE CATALDO, Jos Luis. Ob. Cit. Pg. 81 y 82.
CAAMAO ROJO, Eduardo y UGARTE CATALDO, Jos Luis. Ob. Cit. Pg. 84.
42
La Libertad Sindical. Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del
Consejo de Administracin de la O.I.T. Ob. Cit. P. 117, prrafo 531.
43
El contrato colectivo puede tener una vigencia que va desde los 2 a los 4 aos.
41
huelga sin restricciones en cuanto a sus finalidades, siempre -por supuesto- que se
enmarque en un ambiente pacfico.
La CEACR, en base a lo dispuesto en los artculos 3, 8 y 10 del Convenio N 87, que
reconocen el derecho de las organizaciones de trabajadores y empleadores a organizar
sus actividades y a formular su programa de accin, con el objeto de fomentar y
defender los intereses de sus miembros, ha sostenido que (u)na prohibicin general de
la huelga constituye una restriccin considerable de las oportunidades que se ofrecen a
los sindicatos para fomentar y defender los intereses de sus miembros (artculo 10 del
Convenio nm. 87) y del derecho de los sindicatos a organizar sus actividades, y el
derecho de huelga constituye uno de los medios esenciales de que disponen los
trabajadores y sus organizaciones para promover y defender sus intereses econmicos
y sociales. Estos derechos no slo comprenden la obtencin de mejores condiciones de
trabajo o las reivindicaciones colectivas de orden profesional, sino que abarcan
tambin la bsqueda de soluciones a cuestiones de poltica econmica y social y a
problemas relativos a la empresa que interesan directamente a los trabajadores 44.
En cuanto a los objetivos que persigue el ejercicio del derecho de huelga, la CEACR
reitera que, (l)os trabajadores, para poder fomentar y defender sus intereses, necesitan
disponer de medios de accin que les permitan ejercer presiones para el logro de sus
reivindicaciones. En una relacin econmica tradicional, uno de los medios de presin
de que disponen los trabajadores consiste en interrumpir la prestacin de sus servicios
retirando temporalmente su fuerza de trabajo, con arreglo a diversas modalidades, con
lo cual se trata de ocasionar un costo al empleador para inducirlo a hacer concesiones
(). En consecuencia la Comisin opina que el significado corriente de la expresin
programa de accin incluye la huelga, lo que le llev desde muy pronto a considerar
que el derecho de huelga es uno de los medios esenciales de que disponen los
trabajadores y sus organizaciones para fomentar sus intereses econmicos y
sociales45.
El CLS ha reconocido siempre el derecho de huelga como un derecho legtimo al que
pueden recurrir los trabajadores y sus organizaciones en defensa de sus intereses
econmicos y sociales46. As, resolviendo un caso presentado por organizaciones
sindicales, quienes haban denunciado la violacin de sus derechos sindicales en virtud
de la reciente comunicacin de una larga lista de servicios esenciales y la injerencia del
Gobierno en manifestaciones pacficas de los trabajadores, sostuvo que, los
trabajadores deberan poder gozar del derecho de manifestacin pacfica para
defender sus intereses profesionales y que el derecho de organizar manifestaciones
pblicas es un derecho sindical. A continuacin expuso que, el ejercicio pleno de los
derechos sindicales requiere que los trabajadores disfruten de la libertad de opinin y
de expresin en el desempeo de sus actividades sindicales y que la prohibicin de la
44

Sindical y Negociacin Colectiva .Ob. Cit. P. 69 y 70.
45
Sindical y Negociacin Colectiva .Ob. Cit. P. 70.
46
Consejo de Administracin de la O.I.T. Ginebra, Oficina Internacional del Trabajo, Quinta edicin
(revisada), 2006. P. 115. Prrafo 521.
colocacin de carteles en los que se expresen los puntos de vista de una organizacin
sindical es una restriccin inaceptable del ejercicio de las actividades sindicales47.
En trminos ms concretos, respecto a la finalidad que puede perseguir el derecho de
huelga, el CLS ha sealado que, (l)os intereses profesionales y econmicos que los
trabajadores defienden mediante el derecho de huelga abarcan no slo la obtencin de
mejores condiciones de trabajo o las reivindicaciones colectivas de orden profesional,
sino que engloban tambin la bsqueda de soluciones a las cuestiones de poltica
econmica y social y a los problemas que se plantean en la empresa y que interesan
directamente a los trabajadores48.
De esta forma, resolviendo un caso concreto sostuvo que, (s)i bien las huelgas de
naturaleza puramente poltica no estn cubiertas por los principios de la libertad
sindical, los sindicatos deberan poder organizar huelgas de protesta, en particular
para ejercer una crtica contra la poltica econmica y social del Gobierno sin por ello
sufrir represalias, precisando, que el motivo de estas movilizaciones fueron a
consecuencia de la preparacin y adopcin de proyectos de ley de ndole econmica y
social sin concertacin previa con las organizaciones sindicales, ante lo cual el Comit
reitera la importancia de una consulta previa con las organizaciones de empleadores y
de trabajadores antes de que se adopte cualquier ley en el terreno del derecho del
trabajo o, ms en general, de una legislacin que afecta a sus intereses49.
Asimismo, en un caso en que la huelga general fue declarada como protesta contra una
ordenanza sobre conciliacin y arbitraje y que estaba dirigida sin duda alguna contra la
poltica del gobierno, el Comit consider que sera dudoso que las quejas pudieran
desestimarse basndose en que la huelga no era resultado de un conflicto laboral, ya que
los sindicatos estaban en conflicto con el gobierno en su calidad de empleador de
importancia, como consecuencia de una medida tomada por el mismo en materia de
relaciones de trabajo y que en opinin de los sindicatos limitaba el ejercicio de los
derechos sindicales50.
De esta forma, podemos concluir que las finalidades del derecho de huelga reconocidas
por el CLS van mucho ms all de la negociacin de un convenio o contrato colectivo,
pudiendo extenderse a la defensa y promocin de los derechos laborales, sociales o
econmicos de los trabajadores, sea que se vean afectados por medidas adoptadas por el
empleador o por polticas gubernamentales. No cabe duda entonces, que la regulacin
contenida en el Cdigo del Trabajo no puede ser bice para que las organizaciones
sindicales puedan ejercer el derecho de huelga en defensa y promocin de sus intereses,
ms all de la negociacin colectiva reglada.
5. Lmites en cuanto a las modalidades de accin sindical.
47
Caso N 2340. Nepal. Informe N 336 del Comit de Libertad Sindical. Vol. LXXXVIII. 2005. Serie B,
N 1. <en lnea>. <consultado el 14-09-2010>. Disponible en: www.ilo.org.
48
49
Caso N 1851, Informe N 304 del Comit de Libertad Sindical. [en lnea]. [consultado el 15-09-2010].
Disponible en: www.ilo.org.
50
Esta excesiva intervencin del legislador laboral en el ejercicio del derecho fundamental
de huelga a que hemos hecho referencia, llega al extremo de precisar cul ser la
modalidad que puede revestir: abstencin colectiva al trabajo.
En efecto, como lo hemos sealado de modo reiterado, la regulacin del derecho de
huelga en nuestro Cdigo del Trabajo se enmarca dentro de las fases del procedimiento
de negociacin colectiva reglada (Ttulo VI del Libro IV), y su puesta en escena se
inicia cuando las partes no han logrado un acuerdo directo, ante lo cual los trabajadores
debern resolver si aceptan la ltima oferta del empleador o declaran la huelga. En
este ltimo caso, la modalidad que puede revestir la huelga est limitada a la abstencin
colectiva al trabajo, y en consecuencia no estn reconocidas de forma expresa en nuestra
legislacin interna, las siguientes modalidades de accin sindical:
(a) Huelgas de solidaridad o de simpata.
(b) Huelgas de advertencia.
(c) Trabajo lento, a desgano, a reglamento, tortuguismo, etc.
(d) Huelgas rotativas.
(e) Ocupacin de la empresa.
(f) Bloqueo de la empresa.
(g) Piqueteo.
As las cosas, la nica modalidad que puede revestir la huelga para ser considerada
lcita, es la abstencin colectiva de trabajo dentro de un proceso de negociacin
colectiva reglada, sin que se pueda ampliar a otro tipo de medidas de accin sindical.
En este sentido, ROJAS nos seala que, fuera de la negociacin colectiva, la huelga
constituira una falta disciplinaria, por lo que tendra efectos contractuales. Adems,
tambin podra constituir un delito al tipificarse la figura de interrupcin o suspensin
colectiva, paro o huelga, que contempla la Ley 12.95751 de 1958, sobre Seguridad
Interior del Estado52.
Concordamos con GAMONAL, cuando seala que la eventual aplicacin de medidas
disciplinarias o penales ante la realizacin de una huelga atpica o anmala debe ser
analizada caso a caso, puesto que estas manifestaciones autotutelares, si bien no estn
reconocidas expresamente por nuestro ordenamiento jurdico laboral, no son per se
ilcitas, puesto que constituye la nica forma para poder alcanzar condiciones de trabajo
dignas.
Pese al restrictivo marco normativo expuesto, estimamos que las modalidades que
puede revestir el derecho de huelga no se limitan a la tradicional concepcin de la
abstencin de los trabajadores involucrados en la misma de cumplir con la obligacin de
prestar los servicios convenidos en el contrato de trabajo, toda vez que de acuerdo a la
51
En efecto, el artculo 11 dispone que: toda interrupcin o suspensin colectiva, paro o huelga de los
servicios pblicos o de utilidad pblica, o en las actividades de la produccin, del transporte o del
comercio, producido sin sujecin a las leyes y que produzcan alteraciones del orden pblico o
perturbaciones en los servicios de utilidad pblica o de funcionamiento legal obligatorio o dao a
cualquiera de las industrias vitales, constituye delito y ser castigado con presidio o relegacin menores
en sus grados mnimo a medio.
52
ROJAS MIO, Irene. Las reformas laborales al modelo normativo de negociacin colectiva del plan
laboral. En Revista Ius et Praxis, semestre II, 2007. P. 208. Citada por CAAMAO ROJO, Eduardo y
UGARTE CATALDO, Jos Luis. Ob. Cit. P. 81.
jurisprudencia que pasaremos a analizar a continuacin, las organizaciones sindicales

disponen de un margen mucho ms amplio para los efectos de ejercer el derecho de
huelga de diversas maneras, todos los cuales constituyen un medio de presin legtima.
El nico lmite que estar presente en las diversas modalidades del derecho de huelga
est dado por el ejercicio pacfico del mismo.
En efecto, frente a una queja presentada al CLS por existir una falta de conformidad de
varias disposiciones de la legislacin laboral con los principios de la libertad sindical,
as como al despido por su intervencin en una accin colectiva ilegal- de varios
funcionarios pblicos, el Comit observ que una de las disposiciones de la ley de
reforma prohbe toda "ocupacin de las instalaciones o locales de produccin
vinculados a asuntos importantes o a actos equivalentes tal como se encuentran
determinados por decreto presidencial". Frente a ello estim que () ciertos tipos de
huelgas, como la ocupacin de los lugares de trabajo, no deberan considerarse
ilegales a menos que pierdan su carcter pacfico o den lugar a la violacin de la
libertad de trabajo53.
Respecto de las huelgas de solidaridad, de las cuales poco o nada se habla en nuestro
pas, el CLS ha sealado que, (u)na prohibicin general de las huelgas de solidaridad
podra ser abusiva y los trabajadores deberan poder recurrir a tales acciones a
condicin de que sea legal la huelga inicial que apoyen54.
En cuanto a los piquetes de huelga, en una queja presentada ante el CLS por restringir
el derecho de organizar piquetes de huelga, el Comit sostuvo que el solo hecho de
participar en el piquete de huelga y de incitar abierta, pero pacficamente, a los dems
trabajadores a no ocupar sus puestos de trabajo no puede ser considerado como accin
ilegtima55. De esta forma, los piquetes de huelga que actan de conformidad con la ley
no deben ser objeto de trabas por parte de las autoridades pblicas, ya que la prohibicin
de piquetes de huelga slo se justificara si perdiera el carcter de pacfico.
Finalmente, y a modo general, el CLS ha sealado que, (e)n cuanto a las modalidades
del derecho de huelga denegado a los trabajadores (paralizacin intempestiva, trabajo
a reglamento, huelga de brazos cados, huelgas de celo, trabajo a ritmo lento,
ocupacin de la empresa o del centro de trabajo), el Comit consider que tales
limitaciones slo se justificaran en los casos en que la huelga dejase de ser pacfica56.
Nuevamente vemos como nuestro derecho interno se aleja de la doctrina de los rganos
centrales de la O.I.T., vulnerando abiertamente el principio de libertad sindical. Es de
esperar que en un futuro prximo se efecten las modificaciones legales necesarias, o
que los rganos llamados a resolver los conflictos Direccin del Trabajo y Tribunales
de Justicia- interpreten la normativa a la luz de los tratados internacionales ratificados
por Chile.
53
Caso N 1865. Repblica De Corea. Informe N 320. Vol. LXXXIII. 2000, Serie B, N 1. [en lnea].
[consultado el 14-09-2010]. Disponible en: www.ilo.org. El destacado es nuestro.
54
55
Caso N 1963. Australia. Informe N 320. Vol. LXXXIII. 2000. Serie B, N 1. [en lnea]. [consultado
el 14-09-2010]. Disponible en: www.ilo.org.
56
Consejo de Administracin de la O.I.T. Ob. Cit. P. 119, prrafo 545. Al respecto ver: Caso N 1865.
Repblica De Corea. Informe N 306. Vol. LXXX. 1997. Serie B, N 1.
De todos modos, pese al restrictivo marco legal expuesto, en base a la estrategia y plan
de accin que adopten las organizaciones sindicales, declarada la huelga, los
trabajadores involucrados en ella no slo se pueden abstener de concurrir a su trabajo,
sino que adems pueden realizar una serie de actos para manifestar a la empresa y
comunidad su descontento ante las polticas de recursos humanos existentes, entre otras
materias. As, podrn desplegar lienzos y carteles donde expongan sus demandas y
molestias, realizar actos pblicos, marchas, entre otras acciones, siempre que se
enmarquen en un contexto pacfico57.
6. Prohibicin del ejercicio del derecho de huelga respecto de los funcionarios
pblicos.
Nuestra Constitucin Poltica, en el artculo 19 N 16 inciso final prohbe expresamente
el ejercicio del derecho de huelga a los funcionarios del Estado y de las
Municipalidades58.
Consecuente con lo anterior, la Ley 19.296 sobre Asociaciones de Funcionarios de la
Administracin del Estado, no reconoce a estas agrupaciones el derecho a negociar
colectivamente ni mucho menos de ejercer el derecho de huelga para alcanzar sus
legtimas reivindicaciones59.
Junto con la prohibicin constitucional, el artculo 84 letra i) de la Ley 18.834 que
regula el Estatuto Administrativo, prohibi a los funcionarios del Estado organizar o
pertenecer a Sindicatos en el mbito de la Administracin Pblica, dirigir, promover o
participar en huelgas, interrupcin o paralizacin de actividades totales o parciales
perturbando el normal funcionamiento de los organismos del Estado, disponiendo
que en caso de incumplimiento el funcionario ser sancionado con la destitucin
(artculo 125 del referido cuerpo legal).
Pero por si fueran poco todas las prohibiciones sealadas, el legislador chileno, para
dejar bien en claro su aversin hacia el derecho de huelga, tipific como delito el
ejercicio de la huelga al margen de la ley. En efecto, el artculo 11 de la Ley 12.927
sobre Seguridad Interior del Estado sanciona penalmente a los responsables de toda
interrupcin o suspensin colectiva, paro o huelga de los servicios pblicos, o de
utilidad pblica, o en las actividades de la produccin, del transporte o del
comercio producidos sin sujecin a las leyes y que produzcan alteraciones del
orden pblico o perturbaciones en los servicios de utilidad pblica o de
57
Recordemos que nuestra Constitucin Poltica garantiza a todas las personas el derecho de libertad de
expresin (artculo 19 N 12), y el derecho de reunin (artculo 19 N 13).
58
La regulacin constitucional del derecho de huelga es fruto de las concepciones ideolgicas que
imperaban al interior del gobierno de facto de la poca, donde se miraba con mucho temor y desconfianza
el conflicto colectivo, especialmente el ejercicio de la huelga como herramienta de reivindicacin laboral,
el que era concebido como un hecho que no conllevaba en s ningn principio de justicia, causando
perjuicios a la sociedad, y que en el pasado haba sido utilizado como herramienta poltica. Actas oficiales
de la Comisin de Estudio de la nueva Constitucin Poltica de la Repblica. Sesin 382, celebrada el
mircoles
7
de
junio
de
1978.
Pgs.
226
a
239.
[en
lnea]
[http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_XI_Comision_Ortuz
ar.pdf] [consulta: 24 de mayo de 2011].
59
La referida ley slo se limita a regular al mbito de accin de las Asociaciones de Funcionarios; sus
finalidades; requisitos de constitucin; estatutos; directorio; asambleas; patrimonio; asociaciones de grado
superior, disolucin, fiscalizacin, entre otras materias.
funcionamiento legal obligatorio o dao a cualquiera de las industrias vitales,

imponindoles las penas de presidio o relegacin menores en sus grados mnimo a
medio60.
No cabe duda que el referido artculo de la Ley de Seguridad Interior del Estado vulnera
abiertamente los principios de libertad sindical, situacin que ha sido representada de
forma reiterada por la CEACR, la que en trminos expresos ha solicitado al Gobierno
chileno que derogue el artculo 11 de la Ley de Seguridad Interior del Estado61.
En el mismo sentido, la CEACR observ que nicamente debera ser posible imponer
sanciones por acciones de huelga en los casos en los que las prohibiciones de que se
trate estn de acuerdo con los principios de la libertad sindical. Ahora bien, incluso en
tales casos, tanto la judicializacin excesiva de las cuestiones relacionadas con las
relaciones laborales como la aplicacin de graves sanciones por acciones de huelga
pueden provocar ms problemas que los que resuelven. La imposicin de sanciones
penales desproporcionadas no favorece en modo alguno el desarrollo de relaciones
laborales armoniosas y estables y, si se imponen penas de prisin, las mismas deberan
justificarse en virtud de la gravedad de las infracciones cometidas y estar sometidas a
un control judicial regular (vase Estudio general sobre la libertad sindical y la
negociacin colectiva, de 1994, prrafo 177). En consecuencia, la Comisin pide al
Gobierno que tome las medidas necesarias para que dicha disposicin sea derogada a
fin de poner la legislacin en conformidad con las disposiciones del Convenio y que le
informe en su prxima memoria sobre toda medida adoptada al respecto62.
Por su parte, el CLS ha sentado el criterio de que nadie puede ser objeto de sanciones
penales por el mero hecho de organizar o haber participado en una huelga pacfica, ya
que tales medidas implicaran graves riesgos de abusos y una fuerte amenaza a la
libertad sindical.
Del marco normativo descrito podemos desprender que nuestro sistema jurdico castiga
severamente a aquellos funcionarios que deciden defender sus derechos por medio de la
accin colectiva, amenazndolos con la posibilidad de la prdida de su fuente laboral, y
lo que es peor, con la aplicacin de sanciones penales.
60
En cuanto a la aplicacin concreta del artculo 11 de la Ley de Seguridad Interior del Estado,
encontramos un fallo que si bien data de la poca de la Dictadura Militar, resulta sorprendente, por decir
lo menos, el criterio sustentado por nuestro ms alto Tribunal de la Repblica. En un recurso de queja
interpuesto por el Procurador del Nmero del Ministerio del Interior, en contra de la sentencia
pronunciada por la Corte de Apelaciones de Santiago que revoc el fallo de primera instancia que haba
condenado a Manuel Bustos Huerta, Arturo Martnez Molina y Moiss Labraa Mena como autores del
delito tipificado en el artculo 11 de la Ley de Seguridad Interior del Estado, por la realizacin de un paro
nacional con alteracin del orden pblico el da 7 de octubre de 1987, la Corte Suprema sostuvo que
nuestra legislacin slo concibe el derecho de huelga dentro de las etapas de la negociacin colectiva,
de modo que cualquier otra que se realice es ilcita al tenor de lo dispuesto por el artculo 11 de la Ley
12.927 que castiga a los que induzcan, inciten o fomenten a alguno de los ilcitos a que se refiere el
inciso anterior, concluyendo que los jueces recurridos han cometido falta al dictar la sentencia
impugnada, dejndola sin efecto, y condenando a los reos a la pena de relegacin por 541 das (sentencia
de fecha 17 de agosto de 1988, Rol 7.244).
61
Comentarios formulados a Chile por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones respecto del Convenio N 87. 80 Reunin. 2009. [en lnea]. [Consultado el 15 de mayo
de 2011]. Disponible en www.ilo.org
62
Esta prohibicin de ejercer el derecho de huelga es absoluta, abarca a todos los

empleados del Estado, sin distincin alguna. Incluso abarca al personal sujeto al Cdigo
del Trabajo, toda vez que el artculo 212 del Cdigo del Trabajo reconoce el derecho de
sindicacin exclusivamente a los trabajadores del sector privado y de las empresas del
Estado, y en este caso, si bien se trata de personal contratado bajo el Cdigo del
Trabajo, de todos modos tienen la calidad de funcionarios pblicos y jams de
trabajadores del sector privado, ya que el ente en el cual prestan sus servicios es de
naturaleza pblica.
La nica salvedad que cabe hacer es en relacin a los trabajadores que se desempean
en las empresas del Estado, quienes podrn negociar colectivamente y, por tanto, ejercer
el derecho de huelga. En efecto, el artculo 304 del Cdigo del Trabajo dispone que,
La negociacin colectiva podr tener lugar en las empresas del sector privado y en
aquellas en que el Estado tenga aportes, participacin o representacin.
No obstante ello, el mismo artculo prohbe la negociacin colectiva y, por ende el
derecho de huelga, en las empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa
Nacional o que se relacionen con el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio y en
aquellas en que leyes especiales la prohban.
Tampoco contina el artculo 304- podr existir negociacin colectiva en las
empresas o instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de los
dos ltimos aos calendario, hayan sido financiadas en ms de un 50% por el Estado,
directamente, o a travs de derechos o impuestos.
Ahora bien, lo curioso, es que pese al restrictivo marco normativo expuesto, en nuestro
pas, el sector pblico realiza numerosas negociaciones informales, fruto de las cuales se
firman diversos tipos de acuerdos, y en caso de que las negociaciones resulten difciles
y se vea lejana la posibilidad de alcanzar un acuerdo, los funcionarios recurren al
ejercicio de movilizaciones y paralizaciones a fin de presionar a la autoridad para
conseguir sus demandas.
Por lo tanto, podemos constatar que en los hechos las Asociaciones de Funcionarios
Pblicos negocian colectivamente y ejercen el derecho de huelga. En efecto, los
funcionarios pblicos cuentan con un fuerte movimiento sindical, que muchas veces es
mirado con una sana envidia por los trabajadores del sector privado. Ello, toda vez que
las negociaciones colectivas que se producen no estn sujetas a estrictos requisitos y
pasos que la hacen engorrosa, siendo las partes las que acuerdan cul ser el
procedimiento negociador. Adems, las materias que se negocian no se restringen a
aspectos remuneracionales y son de gran amplitud, ya que en principio no hay lmites en
torno a su contenido63.
En definitiva, son los actores quienes deciden cundo, qu y cmo negociar; y, el
ejercicio de la huelga no est sujeta al cumplimiento de un sinfn de requisitos ni
circunscrita a un procedimiento de negociacin especfico.
63
En cambio, respecto de sector privado, el Cdigo del Trabajo regula las materias que pueden ser objeto
de negociacin (artculo 306); los perodos en los cules no se puede negociar (artculos 308, y 317 inciso
2); el momento en el cual puede tener cabida la negociacin colectiva (artculos 317 y 322); quines
sern los integrantes de la comisin negociadora de los trabajadores (artculo 326), entre otras materias.
Frente a esta realidad, cabe hacerse la pregunta de por qu los diversos gobiernos han
tolerado que las asociaciones de funcionarios negocien y ejerzan el derecho de huelga,
siendo que en la legislacin existe una prohibicin expresa y tales conductas estn
fuertemente sancionadas.
La respuesta a esta interrogante tiene diversas aristas. Por un lado, estn los argumentos
de ndole poltico, ya que la posible aplicacin de la Ley de Seguridad Interior del
Estado, o el inicio de procedimientos de destitucin de funcionarios, implicaran para el
gobierno de turno un fuerte rechazo de parte de un colectivo importante de nuestra
poblacin: los funcionarios pblicos.
Adems, agudizara an ms el conflicto y se creara un clima de tensin en toda la
Administracin Pblica, siendo muy probable que entre las diversas asociaciones de
funcionarios se generen movilizaciones de solidaridad, provocando con ello una grave
alteracin del orden pblico y de la provisin de servicios bsicos para la comunidad.
Tal como lo seala GAMONAL Y WALKER no es de extraar que ante una
legislacin restrictiva de la autonoma colectiva, especialmente la huelga, se
multipliquen las paralizaciones ilegales y que la autoridad negocie y trate de
solucionar el conflicto antes de aplicar la normativa penal existente64.
Por otro lado, estn los argumentos de carcter tcnicos, que dicen relacin
principalmente con la aplicacin de medidas disciplinarias descuento de
remuneraciones y destitucin de los funcionarios-, puesto que ello conllevar la apertura
de un sumario, cuya resolucin no es inmediata, y adems, una vez que dicho
procedimiento finalice, ser necesario proveer a los diversos servicios pblicos
involucrados de nuevos funcionarios, para lo cual se deber llamar a concurso pblico,
proceso que tambin toma su tiempo e implicar adems capacitar a nuevos trabajadores
en los temas propios de cada servicio y sensibilizarlos con la labor que desarrollan a fin
de que se sientan identificados y compenetrados, logrando de esa forma un servicio de
calidad y comprometido.
Finalmente es necesario advertir, como un problema de origen, que adems de la
prohibicin expresa que tienen los funcionarios de la Administracin Pblica y de las
Municipalidades de ejercer el derecho de huelga, hay ciertas categoras de empleados
pblicos que estn excluidos del derecho de asociacin y, por ende, del ejercicio del
derecho de huelga, exclusin que va ms all de la prohibicin de asociacin contenida
en el artculo 1 inciso 2 de la Ley 19.296. Nos referimos a los funcionarios del Poder
Judicial65, personal civil vinculado a las Fuerzas Armadas66 y fiscales del Ministerio
Pblico67.
64
Relaciones Industriales Incluyendo Disputas Colectivas en el Sector Pblico. FRANCISCO WALKER

E. Y SERGIO GAMONAL. 2010. Material entregado para el Magster Derecho del Trabajo y Seguridad
social de la Universidad de Talca / Valencia.
65
En las observaciones formuladas el ao 2009 por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios
y Recomendaciones de la O.I.T. (CEACR), se pide al gobierno que los funcionarios del poder judicial
gocen de las garantas previstas en el Convenio N 87 sobre la libertad sindical y la proteccin del
derecho de sindicacin. Comentarios formulados por la Comisin de Expertos en Aplicacin de
Convenios y Recomendaciones respecto del Convenio nm. 87. 80 reunin. 2009 [en lnea]
http://webfusion.ilo.org/public/db/standards/normes/libsynd/index.cfm?Lang=SP&hdroff=1&CFID=4874
4521&CFTOKEN=86575200 [consulta: 20 de mayo de 2011].
7. Amplitud del concepto de servicios esenciales.

Teniendo en vista que en determinadas actividades los efectos de la huelga pueden
afectar los intereses de terceras personas ajenas al conflicto, se hace necesario conciliar
los bienes jurdicos que estn en juego, lo que comnmente se realiza a travs de la
regulacin de los servicios esenciales.
Como seala GAMONAL, en los servicios esenciales el legislador puede establecer
restricciones, e incluso, prohibiciones a la huelga, siempre que vayan acompaadas de
medidas compensatorias, a fin de armonizar el derecho de huelga con los intereses y
derechos de terceros68.
Ahora bien, el legislador chileno regula en primer trmino las huelgas que tienen lugar
en una empresa, predio o establecimiento cuya paralizacin provoque un dao actual e
irreparable en sus bienes materiales o un dao a la salud de los usuarios de un
establecimiento asistencial o de salud o que preste servicios esenciales69.
En estos casos, para los efectos de que el sindicato pueda hacer efectiva la huelga,
deber cumplir las siguientes condiciones:
1. Proporcionar el personal indispensable para la ejecucin de las operaciones cuya
paralizacin pueda causar tal dao.
2. La comisin negociadora deber sealar al empleador, a requerimiento escrito de
ste, los trabajadores que compondrn el equipo de emergencia, dentro de las
veinticuatro horas siguientes.
3. Si la comisin negociadora no cumple con tal requerimiento o existe
discrepancia en cuanto a la composicin del equipo, el empleador podr
reclamar a la Inspeccin del Trabajo a fin de que se pronuncie sobre la
obligacin de los trabajadores de proporcionar dicho equipo.
Como se puede advertir, la norma legal entrega al empleador la facultad de calificar si
su empresa se encuentra en esta situacin, toda vez que se establece que es el empleador
quien requiere a la comisin negociadora que individualice los trabajadores que
66
Si bien el artculo 1 inciso 2 de la Ley 19.296 dispone que Esta ley no se aplicar, sin embargo, a las
Fuerzas Armadas, a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, (), tal limitacin debe ser interpretada
de manera restrictiva, toda vez que el principio rector es el alcance general del principio de libertad
sindical, y tal como lo ha sealado el Comit de Libertad Sindical de la O.I.T. (CLS) () si bien el
artculo 9 del Convenio nm. 87 autoriza la exclusin del derecho de libertad sindical para las fuerzas
armadas, los civiles empleados en los servicios del ejercito deberan tener derecho a formar sindicatos.
Comit de Libertad Sindical, Informe nmero 338, noviembre de 2005. Caso nmero 2387. Georgia.
Prrafo 868. <en lnea>. [Consultado el 10-09-2010]. Disponible en www.ilo.org. Por su parte, la
CEACR ha sealado que habida cuenta de que este artculo del convenio prev nicamente excepciones
al principio general, en caso de duda los trabajadores debieran tener consideracin de civiles. Libertad
sindical y negociacin colectiva. Conferencia Internacional del Trabajo, 81 reunin. 1994. Informe III
(parte 4B). P. 27.
67
El artculo 84 de la Ley 19.640, Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, si bien en su inciso 1
seala que sern aplicable a los funcionarios del Ministerio Pblico las normas sobre asociaciones de
funcionarios, posteriormente en su inciso 2, dispone que los fiscales slo podrn participar en
asociaciones gremiales, pero ellas, sus miembros o directivos no podrn influir o inmiscuirse, de modo
alguno, en el ejercicio de las atribuciones o facultades que la Constitucin y la ley encomiendan a los
fiscales, marginndolos de este modo del ejercicio de un derecho fundamental bsico.
68
GAMONAL, SERGIO. Derecho Colectivo de Trabajo. Op. Cit. Pgs. 460 y 461.
69
compondrn el equipo de emergencia, y slo en caso que sta se negase, ser la

Inspeccin del Trabajo la llamada a determinar si en la referida empresa, predio o
establecimiento se debe cumplir con la obligacin de proporcionar un equipo de
emergencia70. Francamente sorprendente.
No nos parece apropiado que sea el empleador, quien en una primera instancia, tenga la
facultad de restringir un derecho fundamental, y si bien, de todos modos los
trabajadores pueden negarse a ello y en tal caso dejar la resolucin a la Inspeccin del
Trabajo, dicha facultad puede ser utilizada para dilatar el ejercicio de un derecho
fundamental.
Una segunda regulacin de los servicios esenciales est dada por una prohibicin pura
del derecho de huelga. El artculo 19 N 16 de la Constitucin Poltica prohbe que
declaren la huelga las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera
que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o
cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al
abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La Ley establecer los
procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores
estarn sometidos a la prohibicin que establece este inciso.
En concordancia con la disposicin constitucional, el artculo 384 del Cdigo del
Trabajo dispone que no podrn declararse en huelga los trabajadores que atiendan
servicios de utilidad pblica, o cuya paralizacin por su naturaleza cause grave dao a la
salud, al abastecimiento de la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad
nacional.
Esta amplsima prohibicin a ejercer el derecho de huelga que consagra el legislador
chileno, debe cumplir ciertos presupuestos previos:
a) La empresa debe estar comprendida dentro de la resolucin que emiten los
Ministerios del Trabajo y Previsin Social, Defensa Nacional y Economa,
Fomento y Reconstruccin, instituciones que califican las empresas que se
encuentran dentro de las situaciones previstas en el artculo 384 del Cdigo
del Trabajo, dentro del mes de julio de cada ao.
b) Para el caso de las empresas que puedan afectar gravemente la salud,
abastecimiento de la poblacin, economa del pas o seguridad nacional, se
exige adems que stas comprendan parte significativa de la actividad
respectiva del pas, o que su paralizacin implique la imposibilidad total de
recibir un servicio para un sector de la poblacin.
Cumplindose los referidos requisitos, los sindicatos de estas empresas no podrn
declarar la huelga, y en caso de que no se llegue a acuerdo directo entre las partes,
proceder el arbitraje obligatorio.
La prohibicin en estudio, si bien persigue conciliar el ejercicio del derecho de huelga
con otros bienes jurdicos que pueden verse afectados, como la seguridad o la salud de
la poblacin, constituye una afectacin grave a la libertad sindical, puesto que est
70
El empleador deber interponer este reclamo dentro de los 5 das siguientes a la negativa de los
trabajadores o de la falta de acuerdo, y deber ser resuelta dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a
su presentacin. De la resolucin de la Inspeccin del Trabajo se puede reclamar ante el Juzgado del
Trabajo dentro de los cinco das siguientes.
concebida en trminos extremadamente amplios y, lo que es peor, se entrega la

calificacin de las empresas que estaran privadas del ejercicio de un derecho
fundamental a una entidad gubernamental -resolucin triministerial-, lo que no otorga
las mnimas garantas del debido proceso y, atendido el rgano que est llamado a
decidir, estar fuertemente influenciado por las concepciones ideolgicas e intereses
econmicos del gobierno de turno. Como estamos ante la restriccin de un derecho
fundamental en su aspecto ms crudo prohibicin-, sta debe ser interpretada
restrictivamente, tal como lo ha entendido la O.I.T., donde se refieren a servicios
esenciales en sentido estricto del trmino.
A este respecto es importante sealar que la CEACR le ha recordado al Gobierno
chileno que la legislacin puede establecer que el derecho de huelga est prohibido y
que deba recurrirse al arbitraje obligatorio en los siguientes casos: 1) en aquellas
empresas o instituciones que presten servicios esenciales, en el sentido estricto del
trmino, es decir, aquellos cuya interrupcin podra poner en peligro, la vida, la
seguridad o la salud de las personas en toda o parte de la poblacin y 2) respecto de
los funcionarios pblicos que ejercen autoridad a nombre del Estado. En este sentido,
la Comisin observa que la legislacin vigente es sumamente amplia ya que la nocin
de utilidad pblica y la de dao a la economa del pas exceden el concepto de servicio
esencial. No obstante, la comisin estima que en el caso de servicios no esenciales, con
el fin de evitar daos irreversibles o que no guarden proporcin alguna con los
intereses profesionales de las partes en el conflicto, as como de no causar daos a
terceros, es decir, los usuarios o los consumidores que sufren las consecuencias
econmicas de los conflictos colectivos, las autoridades podrn establecer un rgimen
de servicio mnimo en otros servicios que son de utilidad pblica, en vez de prohibir
radicalmente las acciones de huelga, prohibicin que debiera limitarse a los servicios
esenciales en el sentido estricto del trmino71.
Asimismo, respecto de la resolucin triministerial que contiene el listado de empresas
comprendida en dicha prohibicin, la CEACR sostuvo, respecto del ao 2008, que sta
era demasiado amplia ya que dicha lista incluye algunas terminales portuarias de
carcter privado, as como el ferrocarril de Arica-La Paz, que no pueden ser
consideradas como servicios esenciales en el sentido estricto del trmino.
Como seala Ugarte, la restriccin de un derecho fundamental debiera estar en la ley,
y no en manos de una autoridad administrativa, y en caso de excepcin, esas
restricciones deberan ser aplicadas por los Tribunales de Justicia respetando el debido
proceso exigido por la Constitucin. El artculo 384 del Cdigo del Trabajo, vulnera el
principio de esencialidad del artculo 19 n 26, ya que regula un derecho
constitucional, sin que se respete su contenido esencial, al permitir sin limitacin
alguna su completa supresin por una resolucin administrativa, y vulnera, al mismo
tiempo, el derecho a un debido proceso (19 nmero 3), porque la norma legal no
entrega, con las garantas del caso, dicha determinacin a los Tribunales de Justicia,
sino que a la de una autoridad administrativa, en este caso particular, a la de tres
ministros de Estado72.
71

72
UGARTE, JOSE LUIS. Huelga y servicios esenciales: el estrangulamiento institucional de un
derecho fundamental.
Para cerrar el captulo de los servicios esenciales, el legislador chileno otorga a nuestro
parecer, improcedentemente- al Presidente de la Repblica la facultad de decretar la
reanudacin de faenas73 en caso que una huelga o lock-out (cierre temporal de la
empresa), por sus caractersticas, oportunidad o duracin, causare grave dao a la salud,
al abastecimiento de bienes o servicios de la poblacin, a la economa del pas o a la
seguridad nacional74.
Nuevamente nos encontramos con que la restriccin de un derecho fundamental se
delega a una autoridad administrativa, que claramente en su actuar puede estar
fuertemente influenciado por su ideologa, e incluso, intereses econmicos. Se infringe
de este modo la garanta general de los derechos consagrada en el artculo 19 N 26 de
la Constitucin, que exige que los lmites de los derechos fundamentales sean impuestos
por ley.
Como puede resultar evidente, la CEACR objeta este artculo, y le seala al Gobierno
chileno que debera ser la autoridad judicial, a peticin de la autoridad
administrativa, la que impusiera la reanudacin de las faenas slo en casos de crisis
nacional aguda o si la interrupcin de los servicios afecta la vida, la seguridad o la
salud de las personas en toda o parte de la poblacin, disponiendo en tal caso que los
trabajadores gocen de garantas compensatorias suficientes, tales como procedimientos
de conciliacin y mediacin y en caso de que se llegase a un punto muerto en las
negociaciones, se abriera paso a un procedimiento de arbitraje que gozase de la
confianza de los interesados 75.
En el informe del ao 2003, el Gobierno informa a la Comisin, entre otras materias,
que la facultad que se concede al Presidente de la Repblica para decretar la
reanudacin de faenas no se ha ejercido en los ltimos 25 aos, ante lo cual la Comisin
de todos modos observa que, la definicin prevista en el artculo 385 de servicios con
respecto a los cuales el Presidente de la Repblica puede ordenar la reanudacin de
faenas, parece ir ms all de los servicios esenciales en el sentido estricto del trmino.
De cualquier manera, teniendo en cuenta que segn el Gobierno el Presidente de la
Repblica no ha hecho uso de esta prerrogativa desde hace 25 aos, la Comisin pide
al Gobierno que tome medidas para que derogue o modifique en el sentido indicado el
artculo en cuestin 76.
En los aos siguientes, la Comisin sigue instando al Estado de Chile que modifique o
derogue el polmico artculo 385, lo que a la fecha an no ocurre.
8. La prdida de eficacia de la huelga: el reemplazo de trabajadores.
Otra fuerte restricciones que existe en nuestro modelo normativo al ejercicio del
73
El decreto en referencia, debe ser suscrito adems por los Ministros del Trabajo y Previsin Social,
Defensa Nacional y Economa, Fomento y Reconstruccin, y deber designar a un miembro del cuerpo
arbitral que actuar como rbitro laboral.
74
75
de 2011]. Disponible en www.ilo.org.
76
derecho de huelga, es la institucin del reemplazo de trabajadores en huelga.

Si bien el artculo 381 del Cdigo del Trabajo establece que la regla general es la
prohibicin del reemplazo de los trabajadores en huelga, la situacin de excepcin que
contempla la misma norma legal es de tal amplitud que, en los hechos, el reemplazo
llega a convertirse en una prctica habitual.
Adems, de todos modos -se cumplan o no tales requisitos- nuestro legislador permite el
reemplazo a partir del dcimo quinto da de hecha efectiva la huelga, siempre que se
pague un bono de 4 UF por cada trabajador reemplazado.
Ahora bien, los requisitos para que el empleador pueda proceder al reemplazo de
trabajadores en huelga a partir del da uno son los siguientes:
a. Que la ltima oferta del empleador sea formulada con los requisitos y
anticipacin indicados en el inciso 3 del artculo 372 del Cdigo del
Trabajo;
b. Que la ltima oferta contenga idnticas estipulaciones que las contenidas
en el contrato, convenio o fallo arbitral vigente, reajustadas en el
porcentaje de variacin del ndice de Precios al Consumidor determinado
por el Instituto Nacional de Estadsticas o el que haga sus veces, habido
en el perodo comprendido entre la fecha del ltimo reajuste y la fecha de
trmino de vigencia del respectivo instrumento;
c. Que la ltima oferta contemple una reajustabilidad mnima anual segn
la variacin del ndice de Precios al Consumidor para el perodo del
contrato, excluido los ltimos doce meses;
d. Que la ltima oferta ofrezca el pago de un bono de reemplazo, que
ascender a la cifra equivalente a cuatro unidades de fomento por cada
trabajador contratado como reemplazante.
e. En caso que no exista un instrumento colectivo vigente, la ltima oferta
debe ofrecer, a lo menos, una reajustabilidad mnima anual, segn la
variacin del ndice de Precios al Consumidor para el perodo del
contrato, excluido los ltimos doce meses.
Y por si fuera poco, nuestros tribunales han aumentado las restricciones legales
impuestas al derecho de huelga, toda vez que es una doctrina casi uniforme de nuestro
tribunal Supremo, que la prohibicin de reemplazo de trabajadores en huelga slo dice
relacin con la contratacin de nuevos trabajadores, no as con respecto a la posibilidad
de que trabajadores dependientes de la empresa o ajenos a la misma
ejecuten las
funciones de los huelguistas.
En este punto, es importante recalcar que la doctrina de la Direccin del Trabajo es
totalmente opuesta a la anterior, la que ha sealado que para todos los efectos legales
constituye reemplazo de trabajadores en huelga cualquier modalidad que signifique que
trabajadores dependientes de la empresa o ajenos a la misma desarrollen las funciones
del personal que se encuentre en huelga77.
La sola posibilidad de poder reemplazar a los trabajadores huelguistas merma la eficacia
77
Por todos, Dictamen N 1197/0061 de 11 de abril de 2002.
y sentido del derecho de huelga, ya que con ello no se cumple con la finalidad de
paralizar el proceso de produccin de la empresa e interrumpir su normalidad, y por
ende, ningn dao se genera al patrimonio del empleador a fin de presionarlo para
acceder a las reivindicaciones de los trabajadores.
9. Legalidad de las sanciones.
El principio central establecido por el CLS en cuanto a la imposicin de sanciones es
que nadie puede ser objeto de sanciones por realizar o intentar realizar una huelga
legtima78. En razn de lo anterior, la legislacin debe establecer mecanismos de
proteccin efectivos frente a los actos de discriminacin antisindical, los que no slo
debern abarcar la proteccin contra el despido, sino que tambin cualquier otra medida
discriminatoria que se adopte mientras se encuentra vigente la relacin laboral, como
traslados, modificaciones de funciones, alteracin de la jornada laboral, entre otros79.
Asimismo, el Comit ha declarado que cuando se despide a sindicalistas o dirigentes
sindicales por haber participado en una huelga, se est cometiendo una grave
discriminacin contraria al convenio N 98, ante lo cual no puede sino concluirse que se
les est perjudicando por su accin sindical80.
Frente a una queja interpuesta en contra de la empresa FABISA S.A., el CLS le
recuerda al Gobierno de Chile que el respeto de los principios de la libertad sindical
requiere que a los trabajadores no se les despida o deniegue el reingreso por participar
en una huelga u otro tipo de accin reivindicativa; a estos fines es irrelevante si el
despido se produce durante la huelga o despus de la misma, sealando que si estos
despidos se originaron como represalia al ejercicio de actividades sindicales legtimas,
el Gobierno deber tomar medidas efectivas para que sean reintegrados en sus puestos
de trabajo81.
Respecto de las penas privativas de libertad, el CLS ha sentado el criterio de que nadie
puede ser objeto de sanciones penales por el mero hecho de organizar o haber
participado en una huelga pacfica, ya que tales medidas implicaran graves riesgos de
abusos y una fuerte amenaza a la libertad sindical.
Finalmente, respecto a las diversas modalidades que puede revestir la huelga polticas,
generales, de solidaridad, trabajo a ritmo lento, disminucin de la produccin,
ocupacin del centro de trabajo, entre otras-, el CLS ha sealado que eventuales
sanciones slo pueden justificarse si la huelga pierde su carcter de pacfico82.
78
Consejo de Administracin de la OIT. Ob. Cit. P. 140 y 141, prrafos 658 y 660.
79
Al respecto ver Caso N 1890. India. Informe N 307. Vol. LXXX. 1997. Serie B, N 2. <en lnea>.
<consultado el 14-09-2010>. Disponible en: www.ilo.org.
80
Consejo de Administracin de la OIT. Ob. Cit. P. 141, prrafos 662.
81
Caso N 2141. Chile. Informe N 327. Vol. LXXXV. 2002. Serie B, N 1. <en lnea>. <consultado el
14-09-2010>. Disponible en: www.ilo.org.
82
Caso N 997. Turqua. Informe 260. <en lnea>. <consultado el 14-09-2010>. Disponible en:
www.ilo.org.
Bajo este escenario no cabe duda que el referido artculo 11 de la Ley de Seguridad
Interior del Estado vulnera abiertamente la libertad sindical, y por ende, el ejercicio del
derecho de huelga.
IV.
UN BREVE RECORRIDO POR LA JURISPRUDENCIA NACIONAL.
A continuacin, pasaremos a analizar los criterios sustentados por nuestros Tribunales

en torno a las huelgas que han llevado a cabo diversas organizaciones sindicales, sin
estar enmarcadas dentro de un procedimiento de negociacin colectiva reglada. Les
adelanto que el panorama no es muy alentador, y que la gran mayora de las sentencias
que analizaremos se aleja totalmente de lo que ha sealado de forma reiterada el CLS.
a. Aplicacin de la Ley de Seguridad Interior del Estado.
Aunque es un fallo que data de la poca de la Dictadura Militar, resulta sorprendente,
por decir lo menos, el criterio sustentado por nuestro ms alto Tribunal de la Repblica.
En un recurso de queja interpuesto por el Procurador del Nmero del Ministerio del
Interior en contra de la sentencia pronunciada por la Corte de Apelaciones de Santiago
que revoc el fallo de primera instancia que haba condenado a Manuel Bustos Huerta,
Arturo Martnez Molina y Moiss Labraa Mena como autores del delito tipificado en
el artculo 11 de la Ley de Seguridad Interior del Estado por la realizacin de un paro
nacional con alteracin del orden pblico el da 7 de octubre de 1987, la Corte Suprema
sostuvo que nuestra legislacin slo concibe el derecho a huelga dentro de las etapas de
la negociacin colectiva, de modo que cualquier otra que se realice es ilcita al tenor de
lo dispuesto por el artculo 11 de la Ley 12.927 que castiga a los que induzcan, inciten
o fomenten a alguno de los ilcitos a que se refiere el inciso anterior, concluyendo que
los jueces recurridos han cometido falta al dictar la sentencia impugnada, dejndola sin
efecto, y condenando a los reos a la pena de relegacin por 541 das (sentencia de fecha
17 de agosto de 1988, Rol 7.244).
Son varios los comentarios que deben efectuarse ante este pronunciamiento. En primer
lugar, si bien a la fecha de su dictacin, Chile aun no haba ratificado los convenios
esenciales en materia de libertad sindical de la OIT, s se encontraban en vigor el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que como hemos
sealado reconoce expresamente el derecho de huelga. Aunque ese reconocimiento est
supeditado a la regulacin que efecten las leyes de cada uno de los Estados miembros,
no debemos olvidar que ello debe respetar el ncleo esencial del derecho, es decir, no
puede haber restricciones o limitaciones que en la prctica anulen o mermen el ejercicio
del derecho fundamental. Y es precisamente eso lo que ocurre cuando restringimos el
mbito de aplicacin del derecho de huelga a la negociacin colectiva reglada, ya que
estamos asumiendo a priori que el nico conflicto que puede desencadenar en una
huelga es aquel que dice relacin con la negociacin de un contrato colectivo, lo que es
una total falacia.
De esta forma, se impide que las organizaciones sindicales puedan ejercer este derecho
con motivo de conflictos que pueden originarse por polticas gubernamentales, prcticas
antisindicales del empleador, despidos masivos, modificacin unilateral de las
condiciones de trabajo, entre otros, lo que claramente merma la eficacia de este derecho,
transformndolo en una mera ilusin, sobre todo si tenemos en vista la escasa cobertura
que tiene la negociacin colectiva en nuestro pas.
En segundo lugar, el tipificar un paro nacional como un delito pone en jaque el sistema
democrtico que actualmente impera en nuestro pas. Si bien este argumento no
podemos trasladarlo a la poca en que se pronunci esta sentencia, puesto que estaba
marcada por mltiples violaciones a los derechos humanos, entre ellos, la libertad de
expresin, informacin, asociacin, reunin, etc., resulta importante destacar que el
ejercicio del derecho de huelga en sus diversas manifestaciones, implica tambin la
posibilidad de que sectores marginados de la discusin poltica del pas, puedan tener
visibilidad y manifestar sus puntos de vistas, y eventualmente, incidir en las decisiones
que afecten a la clase trabajadora. Por ende, restringir a ese extremo el derecho de
huelga conlleva la anulacin del derecho de manifestacin y expresin de los
trabajadores.
Finalmente, sealar que la aplicacin de sanciones penales con motivo de la realizacin
de huelgas pacficas, ms all de si estn o no enmarcadas dentro de un proceso de
negociacin colectiva reglada, son totalmente desproporcionadas, y ponen en grave
riesgo los principios de libertad sindical, segn lo ha sealado el CLS.
b. Paralizacin de actividades: despidos por ausencias injustificadas.
Un poco ms alentador fue el criterio sustentado por el Tribunal de Letras de Los
ngeles en sentencia de fecha 27 de abril de 2007, Rol 14.807, quien ante la aplicacin
de la causal de despido de abandono de trabajo, sostuvo que si bien la salida del lugar
de trabajo fue intempestiva, de todos modos se encontraba justificada ya que se
produjo en un contexto de conflicto laboral que llev a los trabajadores a concurrir a
la Inspeccin del Trabajo, concluyendo que El hacer uso de los derechos laborales que
legalmente les son otorgados a los trabajadores, en las instancias que el propio estado
les ha dado para buscar su tutela, no puede ser calificado en lo absoluto como un motivo
injustificado para ausentarse de su lugar de trabajo. El ejercicio de los derechos
laborales excluye entonces la injustificacin en el actuar. De esta manera, faltando el
requisito de la injustificacin se concluye que la aplicacin de esta causal fue indebida
por parte de la demandada. A continuacin, respecto de la causal de negativa a trabajar
en las faenas convenidas en el contrato de trabajo, el tribunal sostuvo que en el presente
caso la negativa a trabajar se encontraba justificada en la solicitud de mejoras de
las condiciones laborales, lo que conllev a la paralizacin de labores, la que por s
misma no es una situacin que de origen a la aplicacin indiscutida de la causal
invocada.
La referida sentencia fue confirmada por la Corte de Apelaciones de Concepcin en
sentencia de fecha 21 de noviembre de 2007, Rol 380-2007, de la cual podemos
destacar el criterio sustentado ante la imputacin efectuada por la empresa ante la
negativa de los trabajadores a realizar las funciones por las cuales fueron contratados,
toda vez que se estim que dicha negativa a trabajar fue justificada ya que se produjo en
un contexto de defensa de sus derechos laborales, al reclamar un aumento de sus
remuneraciones, de manera que existe una causa o motivo plausible para no realizar las
labores convenidas.
Distinta fue la suerte del Sindicato de Trabajadores de la empresa Agrcola Batuco
Limitada, cuyos dirigentes demandan el reintegro de sus laborales por estar amparados
por fuero laboral. En sentencia de primera instancia de fecha 14 septiembre de 1989,
confirmada por la Corte de Apelaciones de Santiago en causa Rol 2.148-89, el tribunal
sostuvo que no se logr acreditar la existencia de un paro ilegal que pudiera justificar el
despido de los trabajadores, razn por la cual ordena la reincorporacin inmediata de los
trabajadores. Sin embargo, la Corte Suprema en causa Rol 1.957, revoc la referida
sentencia fundado en que se encontrara plenamente acreditada la causal de despido
invocada, toda vez que se comprob que los trabajadores estaban en actividades de
paro, acogiendo en definitiva el recurso de queja interpuesto por la falta cometida por
los jueces recurridos.
No cabe duda que resulta innovador el criterio sostenido tanto por el Tribunal de Letras
de Los ngeles, como por la Corte de Apelaciones de Concepcin, toda vez que se
reconoce la posibilidad de que ante un conflicto laboral, los trabajadores adopten
medidas como la paralizacin de funciones, la que por s sola no permite llevar a
concluir que constituira una falta laboral que habilite a poner trmino al contrato sin
derecho a indemnizacin, pese a que no fue ejercido dentro del marco de un proceso de
negociacin colectiva.
c. Huelgas que no enmarcan dentro de un proceso de negociacin colectiva son
ilegales.
Pese a los criterios sustentados por el CLS que analizamos en el captulo anterior,
nuestros jueces, dando una lectura exegtica y aislada del Cdigo del Trabajo,
generalmente adoptan la tesis de que toda huelga que no se enmarque dentro del
procedimiento de negociacin colectiva reglada y cumpla a cabalidad con cada una de
sus formalidades, es ilegal.
En efecto, la Corte Suprema en sentencia de fecha 6 de diciembre de 2000, Rol 41062000, a propsito de una demanda interpuesta por un grupo de docentes por cobro de
horas extraordinarias, sostuvo que stas no eran procedentes, ya que fueron trabajadas
en compensacin de horas no laboradas durante el desarrollo de una huelga ilegal, ya
que se desarroll fuera de los casos y oportunidades que el legislador ha previsto para la
ocurrencia de una huelga.
En el mismo sentido se pronunci una de las juezas titulares del Tribunal de Letras del
Trabajo de Concepcin, ante una denuncia de tutela de derechos fundamentales
interpuesta por un grupo de trabajadores forestales, quienes en noviembre de ao 2009
fueron partcipes de un movimiento sindical forestal organizado por la Unin de
Sindicatos Forestales de Arauco, cuyo fin era obtener un aumento de remuneraciones.
El referido movimiento sindical que agrupaba a trabajadores de diversas empresas llev
a cabo una serie de movilizaciones para obtener sus demandas, ante lo cual la empresa
opt por suspender el servicio de transporte que era utilizado para trasladar a los
trabajadores al lugar de las faenas, informndoles a los trabajadores forestales que no se
les transportara sino hasta la finalizacin del movimiento. Finalmente la empresa
despide a un gran nmero de trabajadores envindoles las respectivas comunicaciones,
en las cuales se invoc la causal de no concurrencia del trabajador a sus labores sin
causa justificada.
Frente a ello los trabajadores despedidos reclamaron que tal medida constituye un acto
de discriminacin antisindical, ya que prcticamente todos los despedidos estaban
afiliados al sindicato de empresa. Asimismo, denuncian la vulneracin del derecho a la
vida e integridad fsica y psquica, toda vez que la negativa de la empresa a trasladar a
los trabajadores al lugar de las faenas, puso en riesgo tales derechos ya que los
trabajadores deban llegar por sus propios medios a sus faenas, ubicados en sectores
rurales alejados, a los cuales no llega la locomocin pblica, debiendo cruzar por
caminos cortados, con piquetes de trabajadores y de la polica. Finalmente, denuncian la
vulneracin del derecho a la libertad de expresin, toda vez que fue el derecho ejercido
con motivo de la movilizacin efectuada en el mes de noviembre de 2009, por lo que las
ausencias imputadas se encuentran justificadas en tales manifestaciones, siendo ilegal
que el empleador sancione la legtima comunicacin de ideas.
Frente a la referida denuncia el Tribunal sostuvo, en primer trmino, que no se alcanza
el estndar de prueba indiciaria en orden a que los despidos de los demandantes
constituiran un acto de discriminacin con motivo de su sindicalizacin, toda vez que
la empresa no habra despedido a todos los trabajadores que estaban en esa situacin.
En segundo lugar, respecto de la supuesta vulneracin del derecho a la vida e integridad
fsica y psquica, el Tribunal sostuvo que las condiciones de inseguridad generadas
durante el desarrollo de la movilizacin, no haban sido propiciadas por la demandada,
sealando que fueron los propios trabajadores los que mantenan bloqueados los
caminos y accesos a las faenas.
Por ltimo, respecto a la vulneracin de la libertad de emitir opinin de los trabajadores,
el tribunal seala que el artculo 19 N 12 de la Constitucin asegura a todas las
personas la libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier
forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se
cometan en el ejercicio de las libertades, en conformidad a la ley, ante lo cual
concluye que tal libertad debe ejercerse conforme a la ley, que en el presente caso no
son otras que las relacionadas con el procedimiento de negociacin colectiva reglada.
De esta forma, al estar acreditado que el movimiento sindical conllev la paralizacin
de actividades sin estar relacionado con un proceso de negociacin colectivo, no puede
pretenderse que el despido motivado por sus ausencias durante esos das, haya
vulnerado su libertad de opinin, pues est no estaba siendo ejercida en la forma
prevista por la ley.
Posteriormente, el tribunal entra a conocer de la accin subsidiaria por despido
injustificado, frente a lo cual concluye que habindose acreditado que durante el perodo
de movilizacin los trabajadores mantuvieron bloqueados los caminos y accesos a los
fundos, la ausencia de los demandantes durante esos das se encontrara plenamente
justificada en razn de tales acontecimientos, teniendo presente adems que no se logr
acreditar que los demandantes hayan participado en estos actos de movilizacin.
Llama la atencin que en estos casos los tribunales hagan una interpretacin tan
apegada al texto legal, olvidando que cuando est detrs el desarrollo de una huelga,
est en juego el ejercicio de un derecho fundamental, que tiene un reconocimiento
constitucional mucho ms amplio que el regulado por el Cdigo del Trabajo.
V.
CONCLUSIONES.
Pese a que la jurisprudencia nacional sigue realizando una interpretacin exegtica del
derecho de huelga, totalmente apegada a la regulacin contenida en el Cdigo del
Trabajo, estimamos que nuestro ordenamiento jurdico entrega las herramientas
necesarias para ampliar su mbito de accin ms all del desarrollo de un proceso de
negociacin colectiva reglada.
En efecto, el reconocimiento implcito que hace nuestro constituyente del derecho de
huelga, los tratados internacionales que han sido ratificados por nuestro pas, la
jurisprudencia emanada del CLS, y el respeto que debe existir del contenido esencial de
todo derecho fundamental, nos llevan a concluir que pese a que el Cdigo del Trabajo
hace referencia al derecho de huelga dentro de las etapas del proceso de negociacin
colectiva reglada, ello no implica que si este derecho se ejerce fuera de ese contexto
debe ser calificado de ilegal.
A mayor abundamiento, el Cdigo del Trabajo en ninguna de sus disposiciones efecta
tal calificacin de ilegalidad, slo establece la oportunidad y formalidades que se deben
cumplir para que los trabajadores puedan declarar la huelga cuando estn inmersos en
un procedimiento de negociacin colectiva reglada. En consecuencia, no existe ninguna
disposicin legal que prohba de forma expresa el ejercicio del derecho de huelga de
forma general, tan slo la regulacin especfica de una de las modalidades que puede
revestir, razn por la cual si efectuamos una interpretacin del Cdigo del Trabajo
conforme a las normas constitucionales, podremos concluir que el mbito de accin de
este derecho es mucho ms amplio que el que solemos creer.
En cuanto a la posible aplicacin de la Ley de Seguridad Interior del Estado, volvemos a
reiterar que nuestro Gobierno est en deuda con los organismos internacional que han
requerido expresamente la derogacin de su artculo 11, ya que vulnera de forma
flagrante los principios de libertad sindical.
Por lo dems, como nos encontramos ante un derecho fundamental, ste debe ser
interpretado de forma amplia, de manera que comprenda la mayor cantidad de
situaciones posibles, toda vez que cuando entre en colisin con otro derecho
fundamental, corresponder aplicar la tcnica de la ponderacin, donde se determinar
en concreto cul es la esfera protegida. Limitar de antemano el mbito de accin de un
derecho puede llevar a su anulacin.
Esperamos que poco a poco los tribunales logren ser ms innovadores, incorporando
dentro de sus argumentaciones las normas internacionales sobre la materia, las que
adquieren rango constitucional en base a lo dispuesto por el artculo 5 inciso 2 de la
Constitucin.

La Huelga Mas Alla de La Negociacion Colectiva Reglada

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LA HUELGA MS ALLA DE LA NEGOCIACION COLECTIVA REGLADA

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Por todos, Dictamen N 1197/0061 de 11 de abril de 2002.

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