LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR

(SOFTWARE)
Introduccin
Este es uno de los primeros temas que gener inters en el mbito del
Derecho y la Informtica. Una computadora est integrada para su
funcionamiento de dos elementos bsicos el hardware y el software. Por
su naturaleza cada uno es un elemento por separado, pero hay que
tener presente que se complementan en virtud que uno sin el otro no
puede funcionar.
Hoy en da los usuarios an tienen un sinfn de dudas al respecto de los
elementos bsicos de su computadora, pero fundamentalmente lo que
existe es desconocimiento tcnico y falta de informacin. Existen
muchas razones para que en Guatemala surgieran instalados en las
computadoras. Una de las razones de la confusin se dio al inicio, en la
adquisicin de computadoras personales (1981-1988); en la
compraventa algunos proveedores no hacan ninguna clase de distincin
en el momento de ofertar el ordenador y los programas. Colocaban un
solo precio, inclusive para competir entre ellos unos indicaban que le
entregaban ms programas que el otro.
Al inicio de los aos ochenta cuando usted adquira computador personal
le entregaban disquetes 5 para su utilizacin conteniendo los
programas (software) para que funcionara el equipo (hardware), entre
ellos uno con el sistema operativo (regularmente MS-DOS), y otros con
programas como un procesador de textos y/o una hoja electrnica;
(Lotus 123); si no se los entregaba el distribuidor las personas los
obtena con compaeros de estudio o amistades. Cuando los
ordenadores empezaron a traer incluido disco duro los programas eran
instalados por los distribuidores o el usuario.
Esto fue cambiando y tanto distribuidores como usuario empezaron a
tener el conocimiento correcto en cuanto a diferenciar la adquisicin del
hardware con la autorizacin para utilizar el software. Acuerdos
internacionales, legislacin nacional, campaas divulgacin, cursos de
capacitacin, hasta circulares de las empresas de software, dieron la
claridad al respecto de los derechos de autor en programas de
ordenador.

En mil novecientos noventa y ocho el Congreso de la Repblica emite la

Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos y en el ao dos mil se
emiten reformas importantes a este conjunto normativo en materia de
creaciones del intelecto relativa a obras y que incluyen de forma clara y
concisa la regulacin que el Estado tiene para programas de ordenador,
las cuales provienen de acuerdos internacionales de las cuales
Guatemala es parte; adems la LDADC es reformada por la Ley de
Implementacin del RD-CAFTA Decreto Nmero 11-2006 del Congreso de
la Repblica.
LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR (software)
Conceptos Introductorios
Para desarrollar el tema de programas de ordenador es importante definir
algunos conceptos y diferencia entre ellos; estos son:

La informacin,
Los programas de ordenador y
Las bases de datos.

La Informacin
Establecimos que la informacin (para la informtica) es el conjunto de datos
alfanumricos, numricos y/o lgicos que representan la expresin de un
conocimiento, que pueden utilizarse para la toma de decisiones. Los datos que
componen esa informacin pueden ser datos personales o datos generales.
Ese dato o conjunto de datos se graba (guarda) en los dispositivos de
almacenamiento electrnico en forma de bytes.
Los Programas de Ordenador (Software)
Se le denomina en la jerga informtica software el programa o conjunto de
programas que se utilizan en la computadora para ingresar, almacenar y
procesar los datos (sistemas operativos, paquetes, utilitarios, etc.) El concepto
adecuado para este tema es programas de ordenador (el Cdigo Penal
guatemalteco le denomina programas de computacin.)
Las Bases de Datos (blanco de datos)
Cuando el usuario, utilizando los programas de ordenador, ingresa datos a una
computadora a travs de un procedimiento tcnico por medio de la cual se
organizan y clasifican de una forma lgica e interrelacionada para que puedan

ser consultados posteriormente a travs de instrucciones preestablecidas se

crea una base de datos o banco de datos.
En conclusin existen tres elementos o en su caso bienes jurdicos grabados en
los dispositivos de almacenamiento en un sistema informtico que hay que
distinguir: Los datos o en su caso la informacin, que cuando atienden a
identificadores de las personas deben ser regulados por la Ley de Proteccin de
Datos; estos datos de las personas son parte de sus derechos humanos
(inherentes a la persona), por lo que estn sujetos a proteccin.
Los programas de ordenador, con lo que se realiza el vnculo entre el
usuario y la computadora (hardware) y sus dispositivos de almacenamiento; y
las bases de datos, que es el conjunto ordenado de esos identificadores de
conocimiento, son creaciones de la mente de las personas y por lo tanto se
revisten por su naturaleza de la proteccin que otorga la propiedad intelectual,
en este caso regulados por la Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos.
Los programas y las bases de datos son parte de la propiedad del autor o
titular de su creacin.
Aspectos Generales de la Propiedad Intelectual.
Considero necesario para poder determinar la evolucin en cuanto a la
proteccin jurdica que gozan los programas de ordenador, realzar una breve
explicacin sobre la propiedad intelectual.
La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala determina como un
derecho humano individual la propiedad intelectual, lo cual establece as:
Artculo 42.-Derecgi de Autor o inventor. Se reconoce el derecho de
autor y el derecho de inventor; los titulares de los mismos gozarn de la
propiedad exclusiva de su obra o invento, de conformidad con la ley y los
tratados internacionales.
La Propiedad Intelectual
La propiedad intelectual es una manifestacin de la propiedad y consiste de
forma esencial en los derechos que tienen las personas sobre las creaciones de
la mente (denominados derechos intangibles), los cuales se encuentran
divididos de forma bsica en dos categoras:

La propiedad industrial y
El derecho de autor.

La Propiedad Industrial
Esta categora de la propiedad intelectual la encontramos regulada en la Ley
de Propiedad Industrial, Decreto Nmero 57-2000 del Congreso de la
Repblica, y como lo establece el segundo considerando tutela los derechos de

propiedad de los inventores y creadores de modelos de utilidad y diseos

industriales y los de titulares de marcas de fbrica o de comercio y nombres
comerciales.
La Ley de Propiedad Industrial en el Artculo cuatro define la terminologa a
utilizar en su materia de regulacin, entre estos conceptos tenemos:
Invencin: toda creacin humana que permita transformar la materia o
la energa que existe en la naturaleza, para su aprovechamiento por el
hombre y satisfacer sus necesidades concretas.
Marca: Todo signo denominativo, figurativo, mixto, tridimensional,
olfativo, sonoro o mixto, que sea apto para distinguir los productos o
servicios de otros similares en el mercado, de una persona individual o
jurdica de los de otra y que pueda ser objeto de una representacin
grfica.
Nombre Comercial: un signo denominativo o mixto, con el que se
identifica y distingue a una empresa, a un establecimiento mercantil o a
una entidad.
Patente: el ttulo otorgado por el Estado que ampara el derecho del
inventor o del titular con respecto a la invencin, cuyos efectos y alcance
estn determinados por esta ley.
Signo distintivo: cualquier signo que constituya una marca, un nombre
comercial, un emblema, una expresin o seal de propaganda o una
denominacin de origen.
El Derecho de Autor
Est categora de la propiedad intelectual la encontramos regulada en la Ley
de Derechos de Autor y Derechos Conexos, Decreto Nmero 33-98 del
Congreso de la Repblica (y reformas) y comprende el derecho que ostentan el
titular del goce de propiedad exclusiva de la obra cread por l. Entre otras
creaciones encontramos obras literarias y artsticas (poemas, novelas,
pelculas, obras de teatro, musicales, dibujos, esculturales, etctera).
La Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos, define obra en el
Artculo 15:
Se consideran obras todas las producciones en el campo literario,
cientfico y artstico, cualquiera que sea el modo o formad e expresin,
siempre que constituyan una creacin intelectual original. En particular,
las siguientes:
a) Las expresados por escrito, mediante letras, signos o marcas
convencionales, incluidos los programas de ordenador;
En el Artculo cinco la LDADC define autor:
Autor es la persona fsica que realiza la creacin intelectual. Solamente
las personas naturales pueden ser autoras de una obra, sin embargo, el

Estado, las entidades de derecho pblico y las personas jurdicas pueden

ser titulares de los derechos previstos en esta ley para los autores, en los
casos mencionados en la misma.
Al respecto de los programas de ordenador estos son creaciones de la mente
que se protegen por los principios de la propiedad intelectual.
ASPECTOS LEGALES DE LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR
Los programas de ordenador, como creaciones de la mente, se encuentran
establecidos en la categora de derechos de autor, por lo tanto se regulan y
protegen por la normativa en esta modalidad de la propiedad intelectual.
Etapas en el desarrollo de los Programas de Ordenador
Por ser un bien creado por el intelecto humano de reciente existencia, ha
sufrido un proceso en la ubicacin legal para su proteccin, el cual ha pasado
por las siguientes etapas.
I Etapa: No exista distincin entre el hardware y el software;
II Etapa: Distincin entre el hardware y el software.
Actualmente nos encontramos en la II Etapa, la cual ha tenido ciertas
variantes. Explicaremos brevemente cada una:
1. I Etapa: No distincin entre Hardware y Software:
A un inicio en la creacin de las computadoras exista el criterio que no
haba diferencia entre el hardware. Las personas que desarrollaban los
avances en computacin trabajaban las dos partes de la computadora en
virtud que los programas de ordenador al no realizar grandes funciones o
clculos y los volmenes de informacin eran limitados, no tenan una
incidencia trascendental en el procesamiento de los datos.
2. II Etapa: Distincin entre Hardware y Software:
Conforme se desarrollan los avances en computacin los creadores de estos
bienes se ven obligados a que un grupo de personas desarrolle el hardware y
otro grupo el software. Ello tiene como incidencia que cada grupo de trabajo
tenga derecho sobre lo que ha creado. El ejemplo claro lo tenemos con el
surgimiento de la computadora personal, cuando un grupo de personas crea
el hardware (IBM) y otro grupo el software (Microsoft).
El proceso de distincin entre el hardware y software pasa por las siguientes
fases:
b.1. Propiedad Industrial

b.2. Derecho de Autor

b.3. Derecho de Autor con Modificaciones
Los Programas de Ordenador como Propiedad Industrial.
Desde un inicio otro criterio se consider que el hardware y el software no eran
lo mismo, pero ambos se enmarcan dentro del mbito de la propiedad
industrial, es decir los programas de ordenador se registraban conforme al
procedimiento de un invento por lo que estaba sujeto a patente.
Los Programas de Ordenador como Derecho de Autor.
En esta segunda fase se considera ms conveniente y de mucha mayor
facilidad para su proteccin, equipar los programas de ordenador a las
creaciones de la mente como poemas, canciones, obras literarias, en virtud de
ello se considera que estn protegidos por los derechos de autor.
Los Programas de Ordenador como Derecho de Autor con
Modificaciones.
Por las particularidades que representan los programas de ordenador, entre las
que se incluyen que una parte de la doctrina las considera bienes intangibles,
se hace necesario tener unas consideraciones especiales, lo cual detalla la Ley
de Derechos de Autor y Derechos Conexos, en Ttulo II Derecho de Autor,
Captulo IV Disposiciones Especiales para Ciertas Categoras de Obras, Seccin
Segunda Programas de Ordenador y Bases de Datos.

DISPOSICIONES ESPECIALES PARA CIERTAS

CATEGORAS DE OBRAS
PROGRAMAS DE ORDENADOR Y BASES DE DATOS
Artculo 30.- Los programas de ordenador se protegen en los
mismos trminos que las obras literarias. Dicha proteccin se
extiende tanto a los programas operativos como a los programas
aplicativos, ya sea en forma de cdigo fuente o cdigo objeto y
cualquiera que sea su forma o modo de expresin. La
documentacin tcnica y los manuales de uso de un programa
gozan de la misma proteccin prevista para los programas de
ordenador.
Los Derechos que Proporciona el Derecho de Autor
Los autores de las obras protegidas por el derecho de autor y en su caso
los herederos, gozan de ciertos derechos bsicos (morales y
patrimoniales) y derechos conexos. Uno de ellos es el derecho exclusivo

a utilizar la obra de conformidad con la ley o autorizar a terceros a

aprovecharla en los trminos que convienen de comn acuerdo.
El creador de una obra puede prohibir o autorizar la reproduccin bajo
distintas formas de la obra, la publicacin impresa o el grabado de
sonidos, la ejecucin o interpretacin pblica, as grabaciones de la obra
bajo la forma de discos compactos, casetes, videocasetes (en el caso de
los programas y bases de datos considerar el literal d del artculo 21 de
la LDADC); su traduccin en otros idiomas entre otros derechos.
Uno de los derechos ms importantes a considerar es el plazo de
proteccin que gozar el programa de ordenador; el artculo 44 de la
LDADC establece:
Artculo 44.- En el caso de los programas de ordenador y de las
obras colectivas, el plazo de proteccin ser de setenta y cinco
aos contados a partir de la primera publicacin o, en su defecto,
de la realizacin de la obra.
Por primera publicacin se entiende la produccin de ejemplares
puestos al alcance del pblico, disponibles en cantidad tal que
pueda satisfacer sus necesidades razonables, tomando en cuenta
la naturaleza de la obra.
Definicin de Programas de Ordenador
La Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos establece la definicin
legal del concepto programa de ordenador, as:
Artculo 4.- Para efectos de esta ley se entiende por:
Programa de Ordenador: La obra constituida por un conjunto de
instrucciones expresadas mediante palabras, cdigos, planes o en
cualquier otra forma, que al ser incorporadas a un soporte legible
por mquina, es capaz de hacer que un ordenador ejecute
determinada tarea u obtenga determinado resultado.
Clasificacin Legal de los Programas de Ordenador
Interpretando la ley de la materia, el artculo 30 clasifica los programas
de ordenador de forma bsica en:

Programas Operativos
Programas Aplicativos

Tambin la ley hace referencia al cdigo fuente y al cdigo objeto.

Se protege adems el quinto elemento de los sistemas de informacin
como lo son la documentacin tcnica y los manuales.
El Vnculo Legal entre el Autor del Programa de Ordenador y el
Usuario
El Artculo 21 de la LDADC establece que el derecho pecuniario o
patrimonial confiere al titular del derecho de autor (programador o
productor), las facultades de usar directa y personalmente la obra
(programa de ordenador o bases de datos), de ceder total o
parcialmente sus derechos sobre la misma (compraventa, donacin,
uso), y explotacin por terceros (prstamos, uso o utilizacin,
arrendamiento, leasign).
Interpretando la norma anterior se establece el criterio que el autor
puede crear un programa de ordenador para su propio aprovechamiento
(uso directo); puede crear el programa para el productor (relacin
laboral, civil, mercantil); adems puede crear el programa y ponerlo a
disposicin de otras personas en calidad de compraventa, donacin,
arrendamiento o la forma ms comn en la prctica como autorizar su
uso, a esta ltima se le denomina en doctrina y en el comercio Contrato
de Licencia de Usuario Final; adems el contrato o contraprestacin
puede ser oneroso o de forma gratuita. La persona que necesita un
programa de ordenador especfico puede solicitarle a un proveedor de
programas, una empresa de edicin de software e inclusive una persona
en calidad de dependencia (relacin laboral o relacin funcional), el
desarrollo o creacin de un programa para el usuario, lo que conocemos
en doctrina como el Contrato de Desarrollo de Programa de
Ordenador.
Los Elementos Subjetivos en los Programas de Ordenador
Los sujetos que participan en la creacin de los programas para las
computadoras, y en la posterior relacin con terceros, podemos
denominarlos as:
1.
2.
3.
4.
5.

El titular del programa de ordenador

El usuario
El distribuidor
El subdistribuidor
Otros sujetos

El Titular del Programa de Ordenador

Se establece en la LDADC que el titular es la persona individual o jurdica
(de derecho privado o pblico) que ostenta los derechos sobre la
creacin de una obra (programa de ordenador). Pueden ser titulares