Edem Npoli
NOES TERICAS
SENTIDOS OU CONCEPES DE CONSTITUIO
Nessa parte devemos conceituar Constituio. Lembrando que ao conceituar qualquer instituto surgiro diversos
critrios, no sendo um mais certo do que o outro, talvez, no mximo, mais adequado. Procuramos trazer os que
mais aparecem nas provas.
O conceito de constituio, todavia, no pode ficar desvinculado do exame do sentido ou concepes que ela pode
apresentar.
Tanto que grande parte dos autores prefere conceituar Constituio a partir das vrias acepes existentes. Essas
acepes podem ser entendidas como concepes ou sentidos de Constituio.
DICA: PARA CADA UM DOS SENTIDOS O MAIS IMPORTANTE IDENTIFICAR QUEM FOI O PRECURSOR, QUAL FOI A
OBRA ATRAVS DA QUAL ELE SE TORNOU CONHECIDO, E QUAL FOI A IDEIA CENTRAL QUE ELE DISSEMINOU.
SENTIDO SOCIOLGICO
Tem como principal autor FERDINAND LASSALLE, que escreveu a obra O QUE UMA CONSTITUIO, na verso
original em Portugus, defendendo que a Constutio A SOMA DOS FATORES REAIS DE PODER QUE REGEM UMA
SOCIEDADE.
Essa obra foi publicada pela editora Lumem Juris com o ttulo: A ESSNCIA DA CONSTITUIO. Em alemo o livro
foi denominado BER DIE VERFASSUNG (SOBRE A CONSTITUIO).
SENTIDO POLTICO
Quem mais se destacou foi o alemo CARL SCHMITT na obra TEORIA DA CONSTITUIO (VERFASSUNGSLEBRE).
Ele veio a dar uma resposta concepo de LASSALE, definindo constituio no em resumo ao que est na
realidade, mas sim como O CONJUNTO DE NORMAS, ESCRITAS OU NO ESCRITAS, QUE SINTETIZAM
EXCLUSIVAMENTE AS DECISES POLTICAS FUNDAMENTAIS DE UM POVO.
No seu pensar, Constituio corresponde apenas a um conjunto de normas referentes aos aspectos fundamentais do
Estado, que ele denomina de decises polticas fundamentais: organizao do Estado, organizao dos Poderes e
direitos e garantias fundamentais.
SENTIDO JURDICO
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O exponte foi o austraco HANS KELSEN, baluarte deste sentido jurdico. Dentre suas inmeras obras, a mais
significativa foi a chamada TEORIA PURA DO DIREITO.
KELSEN DEFINE A CONSTITUIO, NUMA TICA ALTAMENTE NORMATIVISTA, COMO FUNDAMENTO DE VALIDADE
DE TODO O ORDENAMENTO JURDICO.
Para KELSEN, a Constituio NORMA PURA, INSERIDA NO PLANO DO DEVER SER, E DESPROVIDA DE QUALQUER
CONTEDO SOCIAL OU POLTICO.
Na lio do autor, Constituio se caracteriza como FRUTO DA VONTADE RACIONAL DO HOMES, E NO DAS LEIS
NATURAIS.
Para ele, a CF teria como norma fundacional a norma hipottica fundamental.
Nesse sentido, a concepo de Kelsen toma a palavra Constituio em dois sentidos: no lgico-jurdico e no jurdicopositivo.
- LGICO-JURDICO = Constiutuio significa norma hipottica fundamental, cuja funo servir de fundamento
lgico transcendental de validade da Constituio jurdico-positiva. Plano suposto (norma suposta).
- JURDICO-POSITIVO = Constituio equivale norma positiva suprema, norma posta, norma positivada.
A concepo culturalista conduz a um conceito de Constituio Total. Sentido ideal a mescla, juno, convergncia
dos sentidos anteriores.
Para explicar seu sentido se invoca duas obras e autores que se relacionam com ele:
1. KONRAD HESSE A FORA NORMATIVA DA CONSTITTUIO
2. PETER HBERLE A SOCIEDADE ABERTA DE INTRPRETES
No Brasil, PAULO BONAVIDES atesta que no adianta termos uma constituio estanque em um s dos sentidos.
precioso aliar a fora normativa da Constituio, com o respeito e a efetivao do seu contedo. Por isso, pode-se
encontrar o sentido ideal com o nome de SENTIDO CULTURAL DE CONSTITUO.
MATERIAL
o conjunto de normas escritas ou no escritas (costumeiras), fundadas em textos ou em meros costumes, que se
limitam a dispor sobre a estrutura do Estado, organizao do poder e dos direitos e garantias fundamentais.
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FORMAL
conjunto de normas necessariamente escritas, plasmadas em um documento formalmente elaborado pelo poder
constituinte, tenham ou no valor constitucional material.
2- QUANTO FORMA:
ESCRITA (INSTRUMENTAL)
aquela cujas normas so dispostas, racional e solenemente, em um nico documento ou instrumento que as
consolida e sistematiza.
NO ESCRITA (COSTUMEIRA)
aquela cujas normas podem se assentar em costumes, em textos esparsos ou extravagantes e nas decises dos
tribunais.
3- QUANTO ORIGEM:
aquela cuja origem teve a decisiva participao do povo, que, por meio da eleio de representantes legtimos,
compem um rgo constituinte.
aquela que na origem no teve qualquer participao do povo. So impostas pelos governantes e, normalmente,
so designadas pela doutrina de CARTAS.
CESARISTA
ideia de Jos Afonso da Silva, para quem, tais constituies so aquelas elaboradas por um ditador, junta militar,
porm, dependente de uma aprovao popular.
PACTUADA
aquela firmada por um compromisso, um pacto entre duas foras polticas adversrias.
IMUTVEL
No prev nenhum processo de alterao de suas normas, sob o fundamento de que a vontade do poder
constituinte exaure-se com a manifestao da atividade originria.
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FIXA
aquela cuja alterao est condicionada convocao do prprio poder constituinte originrio, circunstncia que
implica, no em alterao, mas em elaborao, propriamente, de uma nova ordem constitucional.
RGIDA
aquela que admite alterao, todavia, somente atravs de um processo legislativo mais solene, especial, e muito
mais difcil que o processo legislativo de elaborao das leis.
FLEXVEL
aquela que admite alterao pelo mesmo processo legislativo de alterao das leis.
SEMI-RGIDA /SEMI-FLEXVEL
aquela que separa, por categorias, as normas submetidas ao processo gravoso e aquelas submetidas ao processo
simplificado. parcialmente rgida e parcialmente flexvel.
OBS1: A MAIORIA DAS CONSTITUIES DO MUNDO RGIDA.
OBS2: TODAS AS CONSTITUIES REPUBLICANAS DO BRASIL FORAM RGIDAS.
OBS3: A CF DO IMPRIO DE 1824, TODAVIA, FOI SEMI-RGIDA, POR FORA DO SEU ART. 178.
OBS4: AS CONSTITUIES FLEXVEIS, POR SEU TURNO, NO SE
CONSTITUCIONALIDADE, ISTO PORQUE NO H SUPREMACIA E PARADIGMA.
SUBMETEM
AO
CONTROLE
DE
5- QUANTO EXTENSO:
SINTTICA (CONCISA)
ANALTICA (PROLIXA)
Aquela que trata de vrios temas de forma minuciosa, definindo, largamente, os fins atribudos ao Estado.
DOGMTICA
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aquela que, sempre escrita, resulta de uma manifestao constituinte ocorrida num determinado e exato
momento da histria poltica de um pas que acolhe.
HISTRICA
aquela sempre no escrita e resulta de uma lenta e contnua evoluo das tradies e costumes de um povo.
ORTODOXA
aquela que plural, aberta a vrias ideologias, logra conciliar vrias idias ou ideologias, muitas das quais
aparentemente contraditrias, mas esse o esprito das constituies plurais ou plrimas.
Encontra-se submersa ao poder poltico prevalecente. Trata-se de um documento formal, criado para beneficiar os
detentores do poder de fato, que dispe dos meios para coagir os governados.
Aqui KARL LOEWENSTEIN comparava o texto normativo com uma roupa que no veste bem, mas que dissimula,
esconde, disfara os seus defeitos.
Nela a dinmica do processo poltico no se adapta a suas normas, embora ela conserve, em sua estrutura, um
carter educativo, com vistas ao futuro da sociedade.
Seria uma constituio prospectiva, vale dizer, voltada para um dia ser realizada na prtica. como se fosse uma
roupa guardada no armrio, que ser vestida futuramente, quando o corpo nacional tiver crescido.
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OBS: At hoje no tivemos um texto constitucional normativo. A CF/88, sem dvida, nominal. Esperamos, um dia,
por uma constituio normativa, em consonncia com a vida, com os fatores de transformao da sociedade, para
valer na prtica, produzindo resultados concretos no plano da vida.
A CF/88 PRETENDE SER NORMATIVA (GUILHERME PEA DE MORAES / PEDRO LENZA)
9- QUANTO SISTEMATIZAO:
UNITRIA
Tambm so denominadas de reduzidas, unitextuais ou codificadas. aquela em que a sistematizao das matrias
apresenta-se num instrumento nico e exaustivo de todo o seu contedo.
Ex. Todas as constituies brasileiras.
VARIADA
CONSTITUIO GARANTIA
Busca garantir a liberdade, limitando o poder. aquela que possui um mnimo de garantismo.
CONSTITUIO BALANO
aquela destinada a registrar um dado estgio nas relaes de poder no Estado. A Constituio elaborada para
espelhar certo perodo poltico, findo o qual elaborado outro texto constitucional.
CONSTITUIO DIRIGENTE
11 QUANTO AO SISTEMA
PRINCIPIOLGICA
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Predominam os princpios, identificados como normas constitucionais providas de alto grau de abstrao,
consagradores de valores.
PRECEITUAL
Prevalecem as regras, individualizadas como normas constitucionais revestidas de pouco grau de abstrao.
Contedo: Formal
Forma: Escrita
Origem: Democrtica
Constituio Brasileira
de 1988
Estabilidade: Rgida
Extenso: Analtica
Elaborao: Dogmtica
Ideologia: Ecltica
Essncia: Nominal
Sistematizao: Unitria
Funo: Dirigente
Sistema: Principiolgica
PREMBULO
Prembulo a parte precedente de uma Constituio que pr anuncia a carga ideolgica da mesma, os valores que
ela prestigia e os fins por ela estabelecidos. Prembulo um anncio prvio do que vir.
Segundo o STF, o prembulo no tem fora coercitiva e, portanto, no pode servir de parmetro para o exerccio do
controle de constitucionalidade.
As Constituies Estaduais e as leis orgnicas municipais podem ou no apresentar prembulo, pois no se trata de
norma de repetio obrigatria.
Para o Supremo, o prembulo mero instrumento de interpretao, no tem fora obrigatria, no de repetio
obrigatria. Se situa no domnio da poltica, e no do direito.
Por oportuno, j se questionou se a meno a Deus no prembulo viola a ideia de Estado laico. O STF disse que no.
Vale lembrar que o Estado laico, leigo ou no confessional, mas a nao no. Esta no laica.
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Assim, a finalidade da norma preambular interpretativa. Prembulo serve para dirimir conflitos, antinomias entre
normas constitucionais.
PARTE DOGMTICA
A carta dogmtica, pois apresenta condutas que representam concepes polticas. A CF dogmtica em 250
artigos e 9 ttulos.
A disposio dos ttulos da CF demonstra como existe hierarquia material entre as normas constitucionais (e isso
pacfico), muito embora no aspecto formal no exista hierarquia.
fcil observar que as normas constitucionais mais importantes esto no incio da CF.
As normas que integram o ADCT so normas de validade pr-determinada, transitrias. So normas que tm um
incio, meio e fim pr-definidos. A validade previamente definida.
Quando seus objetos so alcanados, elas deixam de ser importante, afinal, o motivo para o qual foram criadas j
no mais existe. So normas que ficam flutuando na Constituio. Tem fora obrigatria.
Tem fora obrigatria, vinculante, coercitivo.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL:
- Prembulo.
- Ttulos: I, II, III e IV.
- Art. 60.
- Art. 242, 2.
- ADCT: Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
QUESTES CORRELATAS
I.
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II.
III.
IV.
V.
GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.
C
C
C
E
E
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PODER CONSTITUINTE
NOES TERICAS
PODER CONSTITUINTE
1. CONCEITO DE PODER CONSTITUINTE
Poder constituinte o poder de elaborar (poder originrio) ou atualizar (poder derivado) uma Constituio, atravs
da supresso, modificao ou acrscimo de normas constitucionais.
No Brasil, no verbo elaborar, possvel afirmar que ns j ultrapassamos oito exerccios do poder constituinte
originrio: 1824, 1891, 1934, 1937, 1946, 1967, 1969, 1988.
Vale lembrar que a CF/69 formalmente era uma emenda, mas materialmente era uma Constituio.
2. ORIGENS DA TEORIA DO PODER CONSTITUINTE
O grande terico do poder constituinte foi o abade Emmanuel Joseph Sieys, atravs do seu panfleto denominado
Que o terceiro Estado?.
Foi nessa obra que o abade, pela primeira vez, na antevspera da Revoluo Francesa, diferenciou o poder
constituinte dos poderes constitudos.
3. TITULARIDADE
Em sua obrar, o abade Sieys apontava como titular do poder constituinte a nao.
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Para provas adotar o entendimento de que a titularidade do poder constituinte pertence ao povo (posicionamento
tranquilamente majoritrio na doutrina moderna).
Assim, seguindo a tendncia moderna, o pargrafo nico do art. 1 da CF/88 estabelece que todo poder emana do
povo.
Vale ressaltar, por oportuno, que no tocante ao poder constituinte, a titularidade aspecto distinto do exerccio.
Assim, o titular desse poder nem sempre quem o exerce.
4. ESPCIES
Para a doutrina mais avanada, o poder constituinte uno e indivisvel. S existe um poder constituinte. Nesse
sentido, tais autores entendem que no existe grau de poder constituinte. o caso de CELSO ANTNIO, PAULO
BONAVIDES, EDVALDO BRITO. CUIDADO: NO ADOTAR ESTE POSICIONAMENTO EM PROVA!
J para a doutrina voltada para os concursos pblicos, o poder constituinte pode ser dividido em: originrio e
derivado.
4.1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
CONCEITO
SUBDIVISO
- histrico = seria o verdadeiro poder constituinte originrio, estruturando, pela primeira vez, o Estado.
- revolucionrio = seriam todos os posteriores ao histrico, rompendo por completo com a antiga ordem e
instaurando uma nova, um novo Estado.
CARACTERSTICAS
- INICIAL = porque inaugura uma nova ordem jurdica rompendo com a anterior. Por isso se diz que o poder
originrio constituinte e desconstituinte.
- AUTNOMO = porque s ao seu exercente cabe fixar os termos em que a nova Constituio ser estabelecida e
qual o Direito dever ser implantado.
- ILIMITADO = porque soberano e no sofre qualquer limitao prvia imposta pelo direito anterior.
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OBS: A doutrina contempornea entende que h sim limites ao poder constituinte originrio. Para CANOTILHO, o
poder constituinte originrio estruturado e obedece a padres e modelos de condutas espirituais, culturais, ticos
e sociais radicados na conscincia jurdica geral da comunidade e, nesta medida, considerados como vontade do
povo.
Fala, ainda, o constitucionalista Portugus, na necessidade de observncia de princpios de justia (suprapositivos
ou supralegais), e princpios do direito internacional, quais sejam o princpio da independncia, da
autodeterminao e o princpio da observncia de direitos humanos.
OBS: COMO O BRASIL ADOTOU A CORRENTE POSITIVISTA, NEM MESMO O DIREITO NATURAL LIMITARIA A
ATUAO DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO.
- INCONDICIONADO = porque no tem de se submeter a qualquer forma prefixada de manifestao.
Em sntese: trata-se de um poder de fato, poltico energia ou fora social e tem natureza pr-jurdica.
CONCEITO
Como o prprio nome sugere, o poder constituinte derivado criado e institudo pelo originrio, sendo tambm
denominado institudo, constitudo, secundrio e de segundo grau.
Enquanto o originrio est acima da CF, este poder derivado encontra-se inserto na prpria Carta.
Assim, ao contrrio do seu criador, que ilimitado, incondicionado e inicial, o derivado deve obedecer as regras
impostas pelo originrio.
CARACTERSTICAS
ESPCIES
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Nesse sentido, o DF exerce o poder constituinte derivado decorrente em parte. Haja vista que, como visto, tambm
acumula competncia estadual. Assim, naquilo que a lei orgnica trata de competncia estadual, h exerccio do
poder constituinte derivado decorrente.
OBS: PARA LENZA (mudando de opinio) E DIRLEY, O PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE NO S
EXERCIDO PELOS ESTADOS MESMBROS, MAS TAMBM PELO DISTRITO FEDERAL.
A norma constitucional ainda pode sofrer modificao sem alterao expressa do seu texto, mudando-se apenas o
sentido interpretativo. Esse fenmeno se chama mutao constitucional, interpretao constitucional evolutiva ou
poder constituinte difuso. Com a mutao constitucional no se muda o texto, mas sim o alcance do sentido
interpretativo da norma, por necessidade do contexto.
5. LIMITES AO PODER REFORMADOR
Tais limites esto previstos no art. 60 da CF. Os limites so em nmero de 4, e foi o poder constituinte originrio
quem os definiu.
5.1 LIMITES MATERIAIS
Correspondem s clusulas ptreas, previstas no art. 60, 4, da CF.
OBS: MUITO EMBORA A CONSTITUIO DIGA QUE AS CLUSULAS PTREAS NO PODEM SER ABOLIDAS, ESTA
LIMITAO NO SE ESTENDE AO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO. NESSE SENTIDO PODE-SE AFIRMAR QUE NO
H CLUSULAS IMUTVEIS.
Vale lembrar que as emendas constitucionais (exerccio do poder constituinte derivado reformador), no podem
abolir uma clusula ptrea, mas podem modific-la. Pode modificar, por exemplo, para ampliar as clusulas ptreas.
Ex. ampliao do rol dos direitos fundamentais, a exemplo do direito moradia que veio com a EC 26/2000. Lembrar
que a alimentao foi inserida como direito social com a EC 64/10.
Uma EC pode restringir um direito fundamental, ds que amplie outro. Se abolir ou apenas restringir, ser
inconstitucional.
As limitaes materiais so:
a) FORMA FEDERATIVA DE ESTADO
Forma de governo e sistemas de governo no constituem clusulas ptreas.
b) VOTO DIREITO, SECRETO, UNIVERSAL e PERIDICO
O voto obrigatrio no constitui clusula ptrea. Ou seja, uma emenda constitucional pode vir a determinar que o
voto seja facultativo.
c) SEPARAO DOS PODERES
Corresponde ao princpio da separao dos poderes, idealizado por Aristteles, passado para John Lock, passado
para Montesquieu, que levou a fama na obra O esprito das leis.
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Assim, tambm pode vir chamada de separao das funes estatais. Hodiernamente, tambm com esta
nomenclatura o doutrinador alemo KARL LOEWENSTEIN.
Essa expresso, inclusive, mais adequada, pois no h separao estanque entre os poderes, afinal cada poder
possui suas funes tpicas e atpicas.
d) DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS
Houve a uma grande atecnia. Incorre em erro o legislador a se referir apenas aos direitos e garantias individuais,
quando melhor seria ter feito referncia a todos os direitos fundamentais, que gnero do qual direitos individuais
e coletivos so espcies.
Os direitos fundamentais se dividem em 5 modalidades, e todas devem ser consideradas clusulas ptreas.
Direitos individuais e coletivos art. 5;
Direitos sociais art. 6 ao 11;
Direitos relativos nacionalidade arts. 12 ao 13;
Direitos polticos arts. 14 ao 16;
Direitos dos partidos polticos art. 17.
Mas caso a pergunta seja de acordo com a literalidade da Constituio, deve-se marcar apenas os direitos e
garantias individuais.
Em sntese: pacfico que todos os direitos fundamentais so clusulas ptreas, mas expressamente a CF s se
refere aos direitos e garantias individuais.
5.2 LIMITES CIRCUNSTANCIAIS
Estes esto presentes no art. 60, 1, e consistem nos perodos de instabilidade poltica, econmica e social que
legitimam o Presidente da Repblica a editar decreto que instaure a interveno federal, estado de defesa e estado
de stio.
Em perodos to instveis a CF no pode vir a ser alterada. Enquanto perdurar alguma dessas situaes, uma PEC
poder at ser discutida, muito embora no possa ser aprovada.
5.3 LIMITES FORMAIS OU PROCEDIMENTAIS
a) QUANTO LEGITIMIDADE PARA ENCAMINHAMENTO DE PECS
Os legitimados para o encaminhamento so os elencados nos incisos I, II e III do art. 60 da CF. I) Presidente da
Repblica; II) 1/3, no mnimo, dos membros da Cmara do Deputados (171 de 513) ou do Senado Federal (27 de 81);
III) mais da metade das assembleias legislativas das unidades da federao, manifestando-se cada uma delas pela
maioria relativa de seus membros.
No cabe iniciativa popular para alterar a Constituio Federal.
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QUESTES CORRELATAS
I.
II.
III.
IV.
(STF/ANALISTA/2008) A CF, conforme seu prprio texto, pode ser emendada por meio de iniciativa
popular, desde que o projeto seja subscrito por, no mnimo, 1% do eleitorado nacional, distribudo por,
pelo menos, cinco estados, com no menos de 0,3% dos eleitores de cada um deles.
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V.
GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.
C
C
C
E
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NOES TERICAS
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falvel e
A principal crtica que se dispara a alocao das normas programticas como espcie das normas de eficcia
limitada.
2. EFICCIA
a) JURDICA
a norma na sua literalidade. o texto codificado. Todas as normas constitucionais, s pelo aspecto formal, ou seja,
por estarem inseridas na Constituio, possuem a eficcia jurdica.
A eficcia jurdica corresponde irradiao de efeitos da norma constitucional perante o ordenamento jurdico.
Todas as normas que esto inseridas na Constituio tm status de lei fundamental, no aspecto formal,
independentemente da correspondncia perante a sociedade.
b) SOCIAL
a norma que tem ressonncia na sociedade. Por isso se diz norma de eficcia social. H normas que esto na
constituio, mas no possuem eficcia social.
A eficcia social consiste na efetividade da norma constitucional, ou seja, a norma que sentida e reconhecida pelo
cidado.
Ex. art. 7, IV tem eficcia jurdica, mas no tem eficcia social (norma do salrio mnimo).
OBS: NO EXISTE NORMA CONSTITUCIONAL COMPLETAMENTE DESTITUDA DE EFICCIA. UMA NORMA PODE AT
NO POSSUIR EFICCIA SOCIAL, MAS CERTAMENTE POSSUIR A CHAMADA EFICCIA JURDICA, QUE A APTIDO
PARA CONDICIONAR O ORDENAMENTO JURDICO.
3. CLASSIFICAO DO PROFESSOR JOS AFONSO DA SILVA ADOTADA NO STF
a) NORMAS DE EFICCIA PLENA
aquela que desde a sua entrada em vigor, est apta a produzir todos os seus efeitos.
norma de aplicabilidade direta, imediata e de efeitos integrais, que s poder sofrer limitaes por outra norma
constitucional, ou seja, outra norma do mesmo patamar.
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Como exemplos a doutrina aponta normas que criam rgos ou atribuem competncias (art. 2, 19, 20, 21, 22, 24,
etc.).
b) NORMA DE EFCCIA CONTIDA
Chamada de norma de eficcia redutvel, restringvel ou prospectiva, tambm aquela norma que desde a sua
vigncia est apta a produzir todos os seus efeitos, todavia PODER TER SUA ABRANGNCIA REDUZIDA POR OUTRAS
NORMAS (constitucionais ou infraconstitucionais).
Assim, tambm tem aplicabilidade direta e imediata, mas possivelmente no integral (pois poder sofrer
mitigaes).
O exemplo mais clssico o art. 5, XIII da CF, que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho ofcio ou
profisso, nos termos e limites que a lei estabelecer.
c) NORMA DE EFICCIA LIMITADA
So aquelas que desde a sua promulgao no esto aptas a produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei
integrativa infraconstitucional.
norma de aplicabilidade indireta, mediata, reduzida ou diferida. Depende de regramento posterior para
apresentar eficcia social.
Vale lembrar que tais normas possuem o mnimo efeito de vincular o legislador infraconstitucional aos seus vetores.
As normas de eficcia limitada se dividem em dois grupos:
a) INSTITUTIVA OU ORGANIZATIVA So aquelas que englobam a organizao dos poderes e do Estado. Ex.
art. 33 , 88, 91, 2 da CF.
So normas que contm esquemas gerais de estruturao de instituies, rgos ou entidades. Ex. art. 18, 2, 33,
102, 1.
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INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
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O mtodo jurdico ou hermenutico clssico parte da premissa de que a Constituio uma lei, de tal modo
que a interpretao constitucional no deixa de ser, em igual sentido, uma interpretao legal, o que confirma a tese
da identidade.
J que a atividade interpretativa da Constituio se traduz na prpria noo de interpretao da lei, para o
desempenho dessa tarefa o intrprete dever se valer dos critrios clssicos de hermenutica, tradicionalmente
conhecidos como:
Este mtodo se caracteriza por atribuir grande importncia ao texto constitucional, isso porque ser a partir
dessa previso textual que o intrprete buscar descobrir o verdadeiro significado da norma, o seu real sentido.
Pressupostos subjetivos relacionam-se ao papel criador do intrprete que dever valer-se da sua prcompreenso da matria com a finalidade de encontrar o real sentido da norma da constitucional.
Pressupostos objetivos estes, por sua vez, podem ser relacionados ao contexto, identificando a atuao do
intrprete como algum apto a promover a mediao entre o texto e a situao em que se aplica.
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Movimento de ir e vir aqui identificado como o crculo hermenutico que traduz a relao entre o texto
e o contexto, indo do subjetivo para o objetivo, at que seja possvel ao intrprete alcanar a melhor
percepo da norma.
Em sntese, por meio deste mtodo a interpretao constitucional passa a ser percebida como uma atividade
por meio da qual possvel concretizar a Constituio, situao esta que habilita o intrprete a proceder
delimitao do prprio substrato material da norma.
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Alm dos mtodos apontados que sem prestam a concretizar a atividade hermenutica, e com o objetivo de
auxiliar a tarefa do intrprete, o constitucionalista lusitano Gomes Canotilho ainda apresenta os princpios
especficos de interpretao constitucional.
Para a doutrina majoritria, estes princpios, que possuem natureza instrumental (pressupostos lgicos da
aplicao das normas constitucionais), so: princpio da unidade da Constituio; do efeito integrador; da mxima
efetividade; da justeza ou da conformidade funcional; da concordncia prtica ou da harmonizao; da fora
normativa da Constituio; da interpretao conforme a Constituio e da proporcionalidade ou razoabilidade.
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Tambm chamado de princpio da exatido ou correo funcional, traduz a ideia de que o intrprete final da
Constituio (na realidade brasileira, o Supremo Tribunal Federal), ao desempenhar as suas atividades, no poder
chegar a um resultado que subverta ou perturbe o esquema organizatrio funcional que foi estabelecido pelo
legislador constituinte.
A ttulo de exemplo, no dado ao STF, no exerccio das suas atividades jurisdicionais, conferir uma
interpretao Constituio que venha subverter a clssica separao dos Poderes (Executivo, Legislativo e
Judicirio), consagrada, inclusive, como clusula ptrea no art. 60, 4, III, da CF/88.
Assim, a partir da aplicao deste princpio garante-se no s a observncia da separao das funes estatais,
como tambm a prpria repartio de competncias constitucionalmente estabelecidas para as pessoas polticas ou
entes federados.
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interpretativo que melhor seja compatibilizado com o texto constitucional e que mais se aproxime dos seus
preceitos.
Assim, ao aplicar o Direito no caso concreto, dentre as vrias possibilidades de interpretao existentes, deve o
operador escolher aquela que no contrarie o texto constitucional.
Na trilha do mesmo raciocnio, no deve uma lei ser declarada inconstitucional quando, a partir da observncia
de suas finalidades, ela puder ser interpretada em consonncia com a Constituio.
Com isso, luz da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, percebe-se que mais do que um princpio de
hermenutica, a interpretao conforme a Constituio se apresenta com verdadeira espcie de deciso do controle
de constitucionalidade das normas, podendo ser equiparada a uma declarao de inconstitucionalidade sem
reduo de texto.
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entretanto, no h como negar que tal controle acaba, sim, por limitar o espectro de abrangncia do mrito desse
ato administrativo.
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Tudo o que voc quiser fazer ou sonhar voc alcanar. Sendo assim, mo obra.
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
PRINCPIO FEDERATIVO
PRINCPIO REPUBLICANO
PRINCPIO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
O Estado democrtico se assenta no pilar da soberania popular, pois a base do conceito de democracia est ligada
noo de governo do povo, pelo povo e para o povo.
O art. 1 da CF elenca quais seriam os fundamentos constitucionais da Repblica Federativa do Brasil.
Todos os fundamentos formam o processo mnemnico de memorizao SO CI DI VA PLU.
1. SOBERANIA
Para a doutrina majoritria, trs so os elementos que compem o Estado. So eles:
SOBERANIA, que pode ser dividida em externa e interna.
- POVO, que no se confunde com nao e populao.
- TERRITRIO, que pode ser jurdico ou geogrfico.
Dos trs elementos constitutivos do Estado, apenas a soberania tambm fundamento da Repblica Federativa do
Brasil.
Logo, a soberania pode ser entendida como um elemento constitutivo do Estado.
A soberania externa aquela que resguarda o princpio da no interveno, nas suas diversas dimenses (no
interveno cultural, lingstica, etc.). Significa independncia na ordem internacional.
A soberania interna significa que o poder do Estado no pode ser limitado por nenhum outro poder. O poder do
Estado o mais alto existente dentro do Estado, a potestade. Significa supremacia no mbito interno.
OBS: A UNIO NO SOBERANA. SOBERANO O ESTADO BRASILERO (REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL).
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Direito Constitucional
Edem Npoli
A Unio (pessoa jurdica de direito pblico interno) ente federativo autnomo, todavia, no superior aos demais
entes que compem a federao brasileira.
Assim, em sntese, pode-se dizer que quem exerce soberania o Estado brasileiro, representado pela Unio.
2. CIDADANIA
A cidadania pode ser compreendida em dois sentidos:
SENTIDO AMPLO
SENTIDO ESTRITO
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Edem Npoli
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Direito Constitucional
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O rol dos objetivos fundamentais meramente exemplificativo, ou seja, no se trata de rol taxativo, tendo em vista
a existncia de vrios outros objetivos fundamentais que no esto previstos expressamente no texto constitucional.
ART. 4 - PRINCPIOS QUE REGEM A REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL NAS SUAS RELAES INTERNACIONAIS
So dez incisos que perfazem o processo mnemnico de memorizao CC II DNA PRS.
Destaque para PREVALNCIA DOS DIREITOS HUMANOS
Esse um dos princpios mais importantes, principalmente em decorrncia da EC 45/04 que tratou da reforma do
Poder Judicirio e inseriu o 3 ao art. 5 da Constituio.
Com a nova redao, tem-se que:
Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
QUESTES CORRELATAS
I.
II.
(TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica Federativa do Brasil admite o direito de secesso, desde que esta se
faa por meio de emenda CF, com trs quintos, no mnimo, de aprovao em cada casa do Congresso
Nacional, em dois turnos.
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Direito Constitucional
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III.
IV.
V.
GABARITO
I.
II.
III.
IV.
V.
C
E
E
E
C
Nunca deixe de ser forte. Nunca deixe de acreditar em voc. Tenha orgulho de quem
voc .
NOES TERICAS
TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
So fundamentais porque estes direitos manifestam-se como pressupostos de um estado democrtico de direito.
Assim, a fundamentalidade reside na essencialidade desses direitos para a pessoa humana que no existe
dignamente sem eles e no fato de serem pressupostos de um estado democrtico de direito.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
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Direito Constitucional
Edem Npoli
Ao contrrio da literalidade do art. 5, caput, os direitos fundamentais so extensveis aos estrangeiros residentes no
pas, bem com aos no residentes, aqueles que aqui estejam de passagem, a exemplo dos turistas. Esse
entendimento est pautado no princpio vetor de nosso ordenamento, qual seja a dignidade da pessoa humana (art.
1, III, CF/88).
TEORIA DA EFICCIA DIRETA OU IMEDIATA para essa teoria, os direitos fundamentais tm aplicao direta
e imediata s relaes privadas, independente de prvia atividade legislativa. Essa teoria foi acolhida na
Espanha, Itlia, Argentina e Portugal, onde h inclusive norma expressa na sua Constituio da Repblica
Portuguesa. No Brasil, a doutrina e a jurisprudncia do STF adotam a teoria da eficcia direta e imediata.
Essa tendncia no mais seno a aplicao do que preconiza, entre ns, o 1 do art. 5, que determina a
aplicabilidade imediata das normas de direitos fundamentais.
2 DIMENSO
Sc. XIX e XX
Estado Social
Direitos econmicos,
sociais e culturais
Igualdade
Sade,
educao,
trabalho, assistncia,
moradia,
sindicalizao,
direitos de greve...
Intervencionismo,
liberdades positivas,
obrigaes de fazer,
3 DIMENSO
Sc. XX e XXI
4 DIMENSO
---
Direitos difusos e
coletivos - transindi.
Fraternidade / Solid.
Meio
ambiente,
consumidor,
progresso,
desenvolvimento
tecnolgico
Pela primeira vez, o
homem passa a ser
visto como membro
Democracia direta e
biotecnologia
--Direito de mudana
de
sexo,
contra
manipulao
gentica
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Resultado
da
globalizao dos D.F.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
fazer, defesa.
prestao.
de uma coletividade.
Paulo Bonavides j fala na 5 dimenso cuja tnica seria o direito paz mundial, podendo ser exemplificado no
combate ao terrorismo.
QUESTES CORRELATAS
I.
(MP/RO/Promotor/2008) O art. 5 da CF prev que ningum pode ser submetido a tortura nem a
tratamento desumano ou degradante. Entretanto, esse dispositivo no tem aplicabilidade imediata
devido ao fato de no ter sido regulamentado no plano infraconstitucional.
II.
III.
IV.
V.
GABARITO
I.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
II.
III.
IV.
V.
E
E
C
C
DIRIETO DE NACIONALIDADE
NOES TERICAS
DIREITOS DE NACONALIDADE
1. CONCEITO
Nacionalidade um vnculo de natureza jurdica e poltica que liga determinada pessoa a um determinado estado
soberano, quer em razo do nascimento, quer em razo da naturalizao.
Nacional no se confunde com cidado. A rigor, todo cidado nacional, mas nem todo nacional um cidado.
Cidado o nacional no pleno gozo dos direito polticos.
CRITRIO SANGUNEO (jus sanguinis) a nacionalidade est ligada ao parentesco, pois o que interessa para
a nacionalidade o sangue, a filiao, a ascendncia, pouco importando o local onde o indivduo nasceu.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
A CF, sendo o Brasil um pas de imigrao, explicitamente consagra o critrio territorial, mas o fez como regra,
comportando excees.
Assim, so natos (rol taxativo):
Art. 12, I, a (critrio territorial) - os nascidos no Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam
a servio de seu pas.
Art. 12, I, b (critrio sanguneo + servio do Brasil) - os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, quando
qualquer deles estiver a servio da Repblica Federativa do Brasil.
Art. 12, I, c (critrio sanguneo + 1) registro ou 2) opo confirmativa = nacionalidade originria potestativa) - os
nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, que forem registrados na repartio brasileira competente, OU
vierem a residir no Brasil, e optarem, a qualquer tempo, desde que atingida a maioridade, pela nacionalidade
brasileira.
Repartio brasileira competente a pode ser entendida como Consulados ou tambm as sees consulares nas
Embaixadas, bem com as reparties diplomticas.
Veio com a EC 54 (que corrigiu imperfeio trazida pela EC 3/94) e inseriu o art. 95 ao ADCT, alm de modificar o art.
12 da CF.
Antes, s se viesse residir aqui, agora, foi acrescentada esta nova hiptese.
OBS: A CRIANA QUE VENHA A RESIDIR COM OS PAIS AQUI, SEGUNDO O STF, BRASILEIRA NATA, S QUE ELA
TEM ESSA SITUAO PERMANECIDA AT OS DEZOITO ANOS, QUANDO DEVER FAZER A OPO; SE NO FIZER,
PERDE A NACIONALIDADE ORIGINRIA. TRATA-SE DE CONDIO SUSPENSIVA.
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Edem Npoli
Art. 12, II, a - ORDINRIA os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira.
Tambm so naturalizados, os estrangeiros provenientes de pases de lngua portuguesa, que residam aqui por um
ano ininterrupto e possuam idoneidade moral. Aqui j no na forma da lei, basta ser originrio de pas de lngua
portuguesa, comprovar a residncia ininterrupta por um ano aqui, e ter idoneidade moral.
A ordinria qualquer estrangeiro, por isso que na forma da lei. Nessa segunda hiptese, so estrangeiros de
pases de lngua portuguesa (p. ex. Portugal, Angola, Moambique, Guin Bissau, Aores, Cabo Verde, Prncipe,
Timor Leste), por isso basta manifestar sua vontade e cumprir os requisitos previstos na constituio, alm da
aquiescncia brasileira.
Art. 12, II, b - EXTRAORDINRIA quaisquer estrangeiros, residentes ininterruptamente no Brasil, h mais de
quinze anos, requerendo a identidade nacional, desde que no tenha sofrido condenao penal.
OBS: AINDA NA FORMA DA LEI (APESAR DO SILNCIO CONSTITUCIONAL), PODEMOS ENCONTRAR:
- RADICAO PRECOCE: admitidos no territrio durante os primeiros cinco anos de vida e radicados definitivamente,
confirmando a nacionalidade at dois anos aps atingir a maioridade.
- CONCLUSO DE CURSO SUPERIOR: estrangeiros que vm residir no Brasil antes da maioridade que faam curso
superior em estabelecimento nacional e requeiram a nacionalidade at um ano depois da formatura.
A lei no poder estabelecer distines entre brasileiros natos e naturalizados. Mas a CF faz distines:
1.
2.
3.
4.
5.
4. PERDA DA NACIONALIDADE
Duas so as hipteses de perda de nacionalidade prevista na Constituio.
Quando for cancelada a naturalizao por sentena judicial (transitada em julgado, apesar do silncio ver
art. 15, I) em razo de prtica nociva ao interesse nacional.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
ii)
possvel, depois de declarada a perda da nacionalidade, que ela seja readquirida? Sim! possvel a reaquisio da
nacionalidade.
Se a perda se der por cancelamento judicial da naturalizao, s por ao rescisria. hiptese, portanto, bastante
remota. Nunca poder haver novo processo de naturalizao.
Na segunda hiptese, desde que o sujeito volte a estar domiciliado no Brasil e requeira a nacionalidade (ao Ministro
da Justia para decreto do Presidente).
Depende da aquiescncia (decreto presidencial) e o sujeito volta a ter a mesma nacionalidade que possua (volta ao
status quo ante).
Nesse sentido, Jos Afonso com base no art. 36 da lei 818/49. A doutrina do professor Dirley tambm caminha neste
mesmo sentido.
Para Moraes, s com novo processo de naturalizao onde, at o nato, passa a ser naturalizado. No adotar este
posicionamento nas provas.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
CONSTITUIO FEDERAL:
- Arts. 12 e 13.
ESTATUTO DO ESTRANGEIRO:
- Arts. 112 e 115.
QUESTES CORRELATAS
I.
II.
III.
IV.
V.
GABARITO
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Direito Constitucional
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I.
II.
III.
IV.
V.
E
E
E
E
E
DIRIETOS POLTICOS
NOES TERICAS
DIREITOS POLTICOS
No captulo IV do ttulo II, a CF disps de um conjunto de normas para disciplinar o exerccio da soberania popular
(art. 14 a 16).
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Direito Constitucional
Edem Npoli
Tais normas receberam a designao de direitos polticos, justamente por tratarem da participao do povo no
processo de conduo da vida poltica nacional.
So aqueles que investem o cidado da capacidade eleitoral ativa. Constituem a capacidade de ser eleitor, de votar.
Todavia, depende do preenchimento das condies de alistabilidade.
So condies de alistabilidade: nacionalidade brasileira, idade mnima de 16 anos, no ser conscrito durante o
servio militar obrigatrio (conscrito o recrutado para o servio militar obrigatrio).
De acordo com a CF, o alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para os maiores de dezoito anos; e facultativos
para os analfabetos, maiores de setenta, e para os jovens de dezesseis e dezessete anos.
Esta condio de alistabilidade conditio sine qua non para a aquisio da cidadania poltica. Cidadania poltica a
condio do nacional em gozo dos direitos polticos.
Nem todo nacional juridicamente um cidado, mas todo cidado juridicamente um nacional, salvo a situao dos
portugueses com residncia permanente no pas, amparados pelo pacto da reciprocidade.
a partir desta condio que os direitos polticos positivos podem ser usufrudos.
So aqueles que investem o cidado da capacidade eleitoral passiva. Consistem na capacidade de ser eleito, de ser
votado. Tambm possuem condies, s que estas chamadas de condies de elegibilidade.
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Direito Constitucional
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NACIONALIDADE BRASILEIRA
PLENO EXERCCIO DOS DIREITOS POLTICOS
ALISTAMENTO ELEITORAL
DOMICLIO ELEITORAL NA CIRCUNSCRIO
FILIAO PARTIDRIA
IDADE MNIMA 35 Presidente, Vice e Senador. 30 Governador e Vice. 21 Deputado Federal, Deputado
Estadual, Prefeito e Vice e Juiz de Paz. 18 Vereador. Vale lembrar que o requisito da idade deve ser
comprovado no ato da posse, e no da candidatura (art. 11, 2 da Lei 9.504/97 e Res. N. 22.156/TSE).
Tem, portanto, que preencher as condies de elegibilidade, e no incidir em nenhuma das inelegibilidades.
preciso ter cuidado para no confundir a capacidade eleitoral ativa, com a capacidade eleitoral passiva. Isso
porque, nem todo eleitor pode ser eleito, mas todo aquele que pode ser eleito, deve ser necessariamente um
eleitor.
INELEGIBILIDADES
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J as inelegibilidades RELATIVAS - so aquelas que privam o cidado de se eleger a alguns mandatos eletivos.
A CF prev trs hipteses de inelegibilidade relativa (14, 5 ao 7), mas remete ao legislador infra a possibilidade
de estabelecer mais inelegibilidades relativas para preservar a lisura das eleies, de modo que alm dessas trs
hipteses h outras previstas na lei complementar 64, que j sofreu vrias modificaes.
A trs inelegibilidades relativas na CF so:
i)
ii)
iii)
As causas de perda e suspenso dos direitos polticos encerram o elenco das restries impostas aos direitos
polticos. So limitaes excepcionais que anulam os prprios direitos polticos positivos, atingindo tanto a
capacidade eleitoral ativa como a passiva.
Distinguem-se perda e suspenso dos diretos polticos.
PERDA privao definitiva e permanente (depende de uma providncia para a reaquisio).
SUSPENSO - privao temporria (o mero decurso do tempo devolve).
Perda e suspenso so privaes da cidadania autorizadas pela Constituio.
CASSAO privao abusiva, ao desamparo da CF, muito utilizada durante o regime de ditadura militar que
assolou o pas. Por isso mesmo expressamente vedada pela CF.
Segundo a inteleco do art. 15 da CF, vedada a cassao dos direitos polticos, cuja perda e suspenso se dar nos
casos de:
I.
II.
III.
IV.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
V.
Improbidade administrativa nos termos do art. 37, 4. A CF, todavia, no indica quais so os casos de
perda e quais so os casos de suspenso.
Nada obstante, convencionou a doutrina apontar como causas de perda, por consistirem e privao permanente e
definitiva desse direitos as hipteses do I e do IV (cancelamento de naturalizao e recusa de cumprir obrigao a
todos imposta).
As demais hipteses so de simples suspenso, exatamente porque causam privao meramente provisria desses
diretos.
2. QUESTES CORRELATAS
I.
(TRF5/JUIZ/2009) vedado aos estrangeiros, ainda que naturalizados brasileiros, o alistamento como
eleitores.
II.
III.
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Direito Constitucional
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IV.
V.
GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.
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E
C
C
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Direito Constitucional
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Tudo tem seu tempo, entretanto, nem por isso perca tempo.
AES CONSTITUCIONAIS
NOES TERICAS
HABEAS CORPUS
HISTRICO
A origem do instituto do habeas corpus remonta o direito ingls, notadamente a partir da Magna Carta de 19 de
junho de 1215, em seu captulo XXIX, outorgada pelo Rei Joo-sem-Terra, por presso dos bares.
No Brasil, foi institudo pela primeira vez no cdigo de processo criminal de 1832 (art. 340), vindo a ter assento
constitucional com a Constituio de 1891, cujo 22 do art. 72 o previra em termos amplos, circunstncia que
originou a famosa e sempre lembrada doutrina brasileira do habeas corpus liderada por Ruy Barbosa, que o entendia
com ao destinada a proteger qualquer direito.
LEGISLAO PERTINENTE
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Direito Constitucional
Edem Npoli
A liberdade de locomoo h de ser entendida de forma ampla, afetando toda e qualquer medida de autoridade que
possa, em tese, acarretar constrangimento para a liberdade de ir e vir (ex. HC contra instaurao de inqurito
criminal, para a tomada de depoimento, etc.)
Lembrando que se cabe HC, no ser cabvel MS. Todavia, nada impede, em situaes de patente constrangimento
ilegal ou de flagrante abuso de poder, que o Judicirio converta o mandamus em ordem de HC.
Vale lembrar, tambm, as hipteses onde no cabe HC.
Em conformidade com o 2 do art. 142 da CF:
No caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares.
Contudo, cumpre ressaltar que o no cabimento de habeas corpus em relao a punies disciplinares militares
restrio que se circunscreve ao exame de mrito do ato, conforme vem decidindo reiteradamente o STF.
Assim, a legalidade da imposio de punio constritiva da liberdade, em procedimento administrativo castrense,
pode ser discutida por meio de habeas corpus. Para a doutrina, o que deve ser vedado ao controle judicial o
exame acerca da convenincia ou oportunidade da medida disciplinar adotada, mas jamais a anlise dos
pressupostos de legalidade (a hierarquia, a pena, etc.).
Tambm no caber HC nas hipteses elencadas nas smulas 691 a 695 do STF. LER AS SMULAS.
LEGITIMIDADE
ATIVA
O Cdigo de Processo Penal atribui legitimao universal para o seu ajuizamento. Nesse sentido, o art. 654, do
Cdigo de Ritos, dispe verbum ad verbo: o habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu
favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico.
Prescinde, o impetrante, de qualquer outro atributo, alm do s fato de ser pessoa. Assim, podem postular a ordem
de HC, p.ex., o estrangeiro, ainda que no residente, o absolutamente incapaz, o analfabeto, etc.
OBS: O IMPETRANTE (quem impetra, postulando em juzo a concesso da ordem) PODE SER O PACIENTE (quem se
beneficia), MAS TAMBM PODER NO SER (ex. MP e pessoa jurdica na qualidade de impetrantes).
Quando impetrante e paciente no so a mesma pessoa, trata-se de impetrao em favor de 3 (ou habeas corpus
de terceiro), mesmo que contra a sua vontade, pois se trata de direito indisponvel.
O manejo do writ dispensa a constituio de advogado, de procurao, e, por fora do art. 5, LXXVII, da Carta de
Outubro, trata-se de uma ao gratuita.
Pessoa jurdica pode impetrar HC?
Sim, desde que em favor de pessoa fsica com ela relacionada (tambm o MP).
Pessoa jurdica, ordinariamente, no pode ser paciente de HC. A polmica existe em decorrncia dos crimes
ambientais que podem ser cometidos por ela (art. 225, 3).
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Direito Constitucional
Edem Npoli
PASSIVA
Figurando no plo passivo dessa ralao jurdica processual estar a autoridade coatora, que poder ser tanto um
agente do poder pblico (delegado de polcia, juiz, tribunal, membro do Ministrio Pblico, etc.), como um
particular (hospitais, clnicas psiquitrica, etc.).
Insta salientar que, no obstante tratar-se o habeas corpus de uma ao constitucional de carter penal, este no
se limita a esta esfera de competncia, haja vista a possibilidade de sua impetrao no mbito cvel, quando a
priso decorre, e.g., da inadimplncia de prestao alimentcia.
Aqui se aplica a mesma distino feita no MS entre autoridade impetrada e autoridade coatora.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
plenamente admissvel a concesso de medida liminar em sede de habeas corpus.
Os requisitos para o deferimento da medida initio littis, assim como ocorre no processamento do mandado de
segurana, so aqueles comuns s medidas cautelares, quais sejam: o fumus boni iuris (juzo de probabilidade ou
verossimilhana quanto deciso favorvel) e o periculum in mora (risco de dano grave), que, por seu turno,
apresenta-se sempre evidente.
ESPCIES
MANDADO DE SEGURANA
HISTRICO
Cuida-se de uma inveno brasileira, j afirmava Buzaid, instituda pela Constituio de 1934, desprezada
pela Carta autoritria de 1937, mas restabelecida pela Constituio democrtica de 1946 (art. 141, 24) e mantida
pela de 1967 (art. 150, 21), inclusive por sua Emenda n 01/69 (art. 153, 21), e pela atual.
LEGISLAO PERTINENTE
a ao constitucional das mais importantes, e, por isso, tem uma incidncia muito alta em provas e concursos.
CABIMENTO
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Direito Constitucional
Edem Npoli
O MS visa proteger direito lquido e certo que no seja amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica do exerccio de
atribuies do poder pblico.
1. Mas o quem vem a ser direito lquido e certo?
OBS: LQUIDO E CERTO O DIREITO QUE PODE SER COMPROVADO DE PLANO POR PROVA DOCUMENTAL
INEQUVOCA E PR-CONSTITUDA.
2. E se a prova documental estiver de posse da autoridade coatora?
OBS: ESTANDO A PROVA DOCUMENTAL DE POSSE DA AUTORIDADE COATORA, O IMPETRANTE DEVER INFORMAR
ESTE FATO AO JUIZ QUE PARA QUE ELE ORDENE A APRESENTAO DA MESMA NO PRAZO MXIMO DE 10 DIAS (art.
6, pargrafo nico da Lei 1.533/51).
INOVAO DA NOVA LEI: PREVISO DE QUE A EXIBIO LIMINAR DE DOCUMENTOS, PARA FUNDAMENTAR A
PETIO INICIAL DO MANDADO DE SEGURANA, SEJA PROMOVIDA NO S CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA,
MAS TAMBM CONTRA TERCEIROS (PARTICULARES) (art. 6, 1).
3. Como se pode distinguir a ilegalidade do abuso de poder?
Ato ilegal se liga ideia de ato vinculado.
Ato com abuso de poder se relacional com o ato discricionrio.
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo independentemente de cauo;
de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
de deciso judicial transitada em julgado.
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A NOVA LEI NO FALA MAIS DE ATO DISCIPLINAR. ANDOU BEM, AFINAL,
MANTM-SE O ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL CONSOLIDADO AO TEMPO DA LEI ANTIDA DE QUE O MRITO
DO ATO ADMINISTRATIVO S PODE SER ATINGIDO PELO JUDICIRIO REFLEXAMENTE, QUANDO DO CONTROLE DE
LEGALIDADE, E NO DE MANEIRA DIRETA.
LEGITIMIDADE
ATIVA
De sada, vale lembrar que o impetrante no se confunde com aquele que postula em juzo (advogado). Poder
haver confuso apenas na situao de impetrao de MS por advogado em seu prprio favor.
Saber quem pode impetrar MS depender se este ser individual ou coletivo.
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Direito Constitucional
Edem Npoli
PASSIVA
Autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico que pratiquem
ilegalidade ou abuso de poder.
INOVAO DA NOVA LEI: EQUIPARAM-SE S AUTORIDADES, PARA OS EFEITOS DESSA LEI, OS REPRESENTANTES
OU RGOS DE PARTIDOS POLTICOS E OS ADMINISTRADORES DE ENTIDADES AUTARQUICAS, BEM COMO OS
DIRIGENTES DE PESSOAS JURDICAS OU AS PESSOAS NATURAIS NO EXERCCIO DE ATRIBUIES DO PODER
PBLICO, SOMENTE NO QUE DISSER RESPEITO A ESSAS ATRIBUIES.
OBS: AUTORIDADE COATORA X AUTORIDADE IMPETRADA. Para o Professor Eduardo Sodr a mesma coisa.
A parte r do mandado de segurana, todavia, no a autoridade coatora (ou impetrada), mas sim a pessoa jurdica
a que esta est vinculada (de direito pblico ou privado que exerce atribuio pblica), afinal, ser esta que dever
oferecer contestao (ou interpor possveis recursos), bem como ir suportar os efeitos pecunirios decorrentes da
concesso da ordem.
Ex. Secretrio de Administrao do Estado da Bahia autoridade coatora que praticou o ato.
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Direito Constitucional
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Estado da Bahia - pessoa jurdica de direito pblico interno, ru da ao que suportar os efeitos da deciso.
A atual lei do MS segue, explicitamente, esse entendimento, pois determina que, concomitantemente, se proceda
notificao autoridade e se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada
(Lei n. 12.016, art. 7, I e II).
INOVAO DA NOVA LEI: OBRIGATORIEDADE DE INCLUSO, NA PETIO INICIAL, DA PESSOA JURDICA QUAL SE
ACHA VINCULADA A AUTORIDADE COATORA (art. 6, caput).
No se trata de litisconsrcio, pois a autoridade responsvel pelo ato impugnado no um ente distinto da pessoa
jurdica, um rgo dela, uma parte integrante daquela. (jurisprudncia unssona do STJ).
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A LEI NOVA, AO CONTRRIO DA ANTERIOR, ESTENDE TAMBM
AUTORIDADE COATORA O DIREITO DE RECORRER DA SENTENA CONTRRIA POSIO ADOTADA NO ATO
QUESTIONADO EM JUZO (art. 14, 2).
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: QUANDO AS EMPRESAS PBLICAS, AS SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E
AS CONCESSIONRIAS DE SERVIO PRATICAREM ATOS DE GESTO COMERCIAL, A SEU RESPEITO NO TER
CABIMENTO O MS (art. 1, 2).
que quando os entes pblicos interferem na atividade econmica, o regime jurdico a que se sujeitam o do
direito privado, e no o da administrao pblica (CF, art. 173, 1, II).
Em outras palavras: se o ato de gesto da empresa foi praticado sob regncia exclusiva de normas de direito privado,
estar fora do alcance do mandado de segurana. Se, porm, estiver, como nas licitaes de EP ou SEM, disciplinado
por regras de direito pblicos, poder ser questionado por meio do mandamus.
Compensao de crditos tributrios (j previsto smula 212 STJ. Veda a compensao tributria afeta
apenas a medida liminar, o que no impede a compensao vir a ser declarada ou autorizada pela sentena
do mandado de segurana (Smula 212 STJ).
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Direito Constitucional
Edem Npoli
As demais vedaes j eram objeto de previses legais, que apenas foram consolidadas pela lei atual.
ESPCIES
REPRESSIVO ilegalidade ou abuso de poder j praticados. Prazo decadencial de 120 contados da cincia do
ato impugnado pelo interessado (STF smula 632).
PREVENTIVO quando houver ameaa violao do direito lquido e certo do impetrante. Nesta modalidade
no h que se falar em prazo para impetrao.
OBS: SEGUNDO O STF, COMPETE AOS PRPRIOS TRIBUNAIS PROCESSAR E JULGAR MS CONTRA SEUS ATOS E
OMISSES.
SMULAS DO STF: 101, 248, 266 a 272, 294, 299, 304, 310, 319, 330, 392, 405, 429, 430, 433, 474, 506, 510 a 513,
597, 622 a 632.
SMULAS DO STJ: 41, 99, 105, 169, 177, 202, 213, 217, 333.
AO POPULAR
HISTRICO
Teve vida jurdica igual do MS: nasceu em 1934, morreu em 1937, ressuscitou em 1946 e perdura at hoje.
LEGISLAO PERTINENTE
CF art. 5, LXXIII.
Legislao infraconstitucional: Lei 4.717/65 (garantia que j existia nas constituies anteriores, e foi
recepcionada pela constituio atual).
CABIMENTO
O objeto da ao popular todo ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e
ao patrimnio histrico e cultural. Esse ato lesivo deve ser compreendido a abranger, alm das aes, tambm as
omisses do poder pblico lesivas queles bens e valores jurdicos.
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Trata-se de ao de cunho desconstitutivo, pois visa anular ato lesivo os bens listados na CF, mas, subsidiariamente,
poder ser condenatria (como no se trata de litisconsrcio unitrio, a sentena pode dispor de forma diferenciada
para cada litisconsorte, devendo-se demonstrar a responsabilidade de cada um e sua condenao correspondente).
Dois so os requisitos para o cabimento desta ao:
1. ILEGALIDADE (ou ILEGITIMIDADE)
No primeiro caso, se ato contrrio ao direito positivado. No segundo, se contrrio aos princpios mais caros
Administrao Pblica.
2. LESIVIDADE:
Patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe (AD, AI, paraestatais e qualquer pessoa
jurdica subvencionada com dinheiro pblico).
Moralidade administrativa
Meio ambiente
Patrimnio histrico e cultural.
Importante lembrar que esta lesividade compreende no s os atos que causem prejuzo patrimonial, mas tambm
aqueles que ofendam outros valores (artsticos, culturais, ambientais, morais, estticos, tursticos, etc.) igualmente
agasalhados pela Constituio.
No se deve esquecer, ainda, que o direito de propositura da ao popular prescreve em 5 anos (art. 21 da LAP), e,
atualmente, a prescrio deve ser decretada de ofcio pelo juiz da causa.
Vale lembrar que a ao popular, ao contrrio do MS, admite dilao probatria, que se dar no curso da fase de
instruo do processo.
LEGITIMIDADE
ATIVA
Para esse mister foi atribuda ao cidado eleitor, no pleno gozo dos seus direitos polticos ativos, a legitimidade ativa
para a sua propositura.
Nessa tica, no podem propor ao popular: estrangeiros, aptridas, pessoas jurdicas (smula 365 do STF) e
brasileiros com direitos polticos perdidos ou suspensos.
OBS: O PORTUGUS NO PODE, POIS EXISTE VEDAO NA CF PORTUGUESA A BRASILEIRO, LOGO, NO H
RECIPROCIDADE.
O MP e a Defensoria Pblica, enquanto instituies, no tm legitimidade para propor ao popular.
Todavia, nesta ao o MP exerce o papel de fiscal da lei. Por outro lado, se estiverem atuando como cidados,
podero ajuizar a referida ao.
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Edem Npoli
Ainda nesta sede, se o autor popular desistir da ao, o MP ou outro cidado, facultativamente (GEISA), podero dar
seguimento ao (art. 9 da LAP).
Por fim, vale lembrar que indispensvel a capacidade postulatria do advogado, que precisa estar legalmente
constitudo, salvo se o cidado ostentar essa condio, e no houver empecilho para litigar como o Poder Pblico.
PASSIVA
luz da literalidade do art. 6, caput, da Lei n 4.717/65, tem-se que: a ao popular ser proposta contra as
pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou
administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por
omisso, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios direito do mesmo.
Sintetizando:
a) A pessoa cujo patrimnio se quer proteger = entidade lesada;
b) Aqueles que causaram a leso (ou ameaa) aos bens tutelados = agente da pratica;
c) Beneficirios diretos do ato ou omisso = quem se beneficiou.
Sendo possvel essa total identificao, todos devem figurar como rus na ao popular, configurando-se um
verdadeiro litisconsrcio passivo necessrio.
HABEAS DATA
HISTRICO
Trata-se de ao indita no direito brasileiro, portanto, criao da CF/88.
LEGISLAO PERTINENTE
Teve sua primeira previso na CF/88.
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Edem Npoli
CF Art. 5, LXXII.
Legislao infraconstitucional Lei 9.507/97.
ATIVA
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, de direito pblico ou de direito privado.
PASSIVA
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Direito Constitucional
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Corresponde s entidades governamentais (administrao direta e indireta) ou pessoas jurdicas de direito privado,
detentora de registros ou banco de dados DE CARTER PBLICO. Assim, cabe HD contra banco, provedor de
internet, servios de proteo ao crdito (SPC, SERASA), etc.
luz do art. 1 da lei, considera-se de carter pblico todo o registro ou banco de dados contendo informaes que
sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade
produtora ou depositria das informaes.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
Embora a lei seja silente, a doutrina majoritria entende perfeitamente cabvel a tutela preventiva na ao de HD.
OBS: DIREITO DE CERTIDO DIREITO FUNDAMENTAL LQUIDO E CERTO AMPARADO POR MANDADO DE
SEGURANA, E NO POR HABEAS DATA. NO SE CONFUNDE COM INFORMAO.
OBS: ASSIM COMO NO MANDADO DE SEGURANA, NO HD NO H NUS DE SUCUMBNCIA (HONORRIOS
ADVOCATCIOS) E, PARA IMPETAO, FAZ-SE NECESSRIA A PRESENA DE ADVOGADO.
MANDADO DE INJUNO
HISTRICO
Trata-se, juntamente com o MSC e com o HD de remdio constitucional introduzido pelo constituinte originrio de
1988.
LEGISLAO PERTINENTE
CF art. 5, LXXI.
Legislao infraconstitucional o MI no possui regramento prprio, mas a Lei 8.038/90, em seu art. 24,
determina que se aplique ao MI a legislao relativa ao MS.
OBS: NEM TUDO DO MS SER APLICVEL AO MI, A EXEMPLO DA MEDIDA LIMINAR. MAS DENTRE AS DISPOSIES
APLICVEIS POSSVEL CITAR A AUSNCIA DE CONDENAO NOS HONORRIOS SUCUMBENCIAIS, BEM COMO A
AUSNCIA DE DILAO PROBATRIA, ETC.
CABIMENTO
A CF estabelece que se conceder mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne
invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania.
Os dois requisitos constitucionais para o MI so:
1. Norma constitucional de EFICCIA LIMITADA, prescrevendo direitos, liberdades constitucionais e
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
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2. Falta de norma regulamentadora, tornando invivel o exerccio dos direitos, liberdades e prerrogativas
acima mencionados (OMISSO DO PODER PBLICO).
ASSIM COMO A ADIN POR OMISSO, O MANDADO DE INJUNO SERVE PARA CURAR UMA DOENA DENOMINADA
SNDROME DA INEFETIVIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (vale dizer, normas constitucionais que, de imediato,
no momento em que a Constituio promulgada, no tm o condo de produzir todos os seus efeitos, precisando
de uma lei integrativa infraconstitucional).
A diferena do MI e da ADIN por omisso, na precisa sntese de DIRLEY DA CUNHA JR., que o primeiro uma ao
constitucional de garantia individual, enquanto a segunda uma ao constitucional de garantia constitucional.
LEGITIMIDADE
PASSIVA
Somente a pessoa estatal poder ser demandada, e nunca o particular (que no tem o dever de regulamentar a CF).
No cabe MI contra omisso de particulares, mas somente contra omisses de autoridades pblicas.
O sujeito passivo do MI a autoridade pblica detentora da competncia de iniciar o processo legislativo.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA
No cabe tutela preventiva no MI.
Hely Lopes at pensa caber medida liminar, MAS A JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO STF NO SENTIDO DO NO
CABIMENTO DE MEDIDA LIMINAR EM MANDADO DE INJUNO.
CUIDADO!!! A AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO ADMITE CONCESSO DE MEDIDA
LIMINAR (ART. 12-F DA LEI 9.868/99).
QUESTO INDISPENSVEL: QUAIS OS EFEITOS DA DECISO NO JULGAMENTO DO MI?
OBS: NOS MIs 670, 708 e 712 O STF, POR UNANIMIDADE, DECLAROU A OMISSO LEGISLATIVA DE
REGULAMENTAO DO DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS, E, POR MAIORIA, DETERMINOU A
APLICAO, NO QUE COUBER, DA LEI DE GREVE VIGENTE NO SETOR PRIVADO (Lei 7.783/89).
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Edem Npoli
DESTA FORMA, CONSAGRA O STF A TEORIA CONCRETISTA GERAL, LEGISLANDO NO CASO CONCRETO E
PRODUZINDO A DECISO EFEITO ERGA OMNES AT QUE SOBREVENHA NORMA INTEGRATIVA DO PODER
LEGISLATIVO.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TRT9/ANALISTA/2007) O habeas corpus no medida idnea para impugnar deciso judicial que
autoriza a quebra de sigilo bancrio em procedimento criminal, j que no h, na hiptese, risco direto e
imediato de constrangimento ao direito de liberdade.
II.
III.
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Edem Npoli
IV.
(TRT1/JUIZ/2010) Como a garantia constitucional do habeas data tem por finalidade disciplinar o
direito de acesso a informaes constantes de registros ou banco de dados de entidades governamentais
ou de carter pblico relativo a dados pessoais pertinentes pessoa do impetrante, a pessoa jurdica no
tem legitimidade para o ajuizamento desse tipo de ao.
V.
(STF/ANALISTA/2008) A ao popular contra o Presidente da Repblica deve ser julgada pelo STF.
GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.
E
C
C
E
E
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Direito Constitucional
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CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
NOES TERICAS
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
CONCEITO E PRESSUPOSTOS
O controle de constitucionalidade, enquanto garantia de tutela da supremacia da Constituio, uma atividade de
fiscalizao da validade e conformidade das leis e atos normativos do poder pblico vista de uma Constituio
rgida, desenvolvida por um ou vrios rgos constitucionalmente designados.
Como sentencia a doutrina, o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos reclama os seguintes
pressupostos:
INSTITUIO DE, PELO MENOS, UM RGO COM COMPETNCIA PARA O EXERCCIO DESSA ATIVIDADE DE
CONTROLE.
ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE
a) POR AO x POR OMISSO
- AO (positiva ou por atuao): pressupe a existncia de normas inconstitucionais.
- OMISSO: pressupes a violao da norma constitucional pelo silncio legislativo.
A inconstitucionalidade por ao pode-se dar por trs formas: vcio formal, vcio material e vcio de decoro
parlamentar.
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MOMENTOS DE CONTROLE
a) PRVIO ou PREVENTIVO
o controle realizado durante o processo legislativo de formao do ato normativo.
b) POSTERIOR ou REPRESSIVO
Ser realizado sobre a lei, e no mais sobre o projeto de lei, como ocorre no controle preventivo.
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rgos de controle verificaro a existncia de vcio formal ou material em determinada lei ou ato normativo. Esses
rgos variam de acordo com o sistema de controle adotado pelo Estado, podendo ser poltico, jurisdicional ou
hbrido.
Como vimos, o controle posterior ou repressivo no Brasil, por regra, exercido pelo Poder Judicirio, tanto de forma
concentrada, como difusamente. Por isso se diz: jurisdicional misto!
No entanto, a essa regra surgem excees, fixando-se hipteses de controle posterior ou repressivo pelo Legislativo
e pelo Executivo.
No Legislativo encontramos:
J no Executivo encontramos:
A tese a ser adotada a da possibilidade de descumprimento da lei inconstitucional pelo Chefe do Executivo.
O STF no aprofunda muito o assunto, mas sinaliza possibilidade de descumprimento por parte dos subordinados,
quando houver determinao nesse sentido. O STJ, com mais veemncia, consagra a tese do controle posterior ou
repressivo pelo Executivo.
OBS: OS TCs PODERO, NO CASO CONCRETO, RECONHECER A INCONSTITUCIONALIDADE DE NORMAS JURDICAS,
DEIXANDO DE APLICAR ATO POR CONSIDER-LO INCONSTITUCIONAL, BEM COMO SUSTANDO OUTROS ATOS
PRATICADOS COM BASE EM LEIS VULNERADORAS DA CONSTITUIO. ESSA FACULDADE, REITERE-SE, SEMPRE NA
VIA INCIDENTAL (CASO CONCRETO). NESSE SENTIDO, SMULA 347 DO STF.
CONTROLE DIFUSO
GENERALIDADES
A ideia de controle difuso de constitucionalidade, historicamente, deve-se ao famoso caso julgado pelo Juiz John
Marshall, da Suprema Corte norte-americana, que, apreciando o caso Marbury v. Madison, em 1803, decidiu que,
havendo conflito entre a aplicao de uma lei em um caso concreto e a Constituio, deve prevalecer a Constituio,
por ser hierarquicamente superior.
tambm chamado de controle concreto, via de exceo ou defesa, incidental ou incidenter tantum. Aqui a
declarao de inconstitucionalidade d-se de forma pr-judicial (prejudicialmente) ao mrito. A alegao de
inconstitucionalidade ser a causa de pedir processual.
CONTROLE DIFUSO NOS TRIBUNAIS
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O controle difuso nos tribunais deve obedincia ao comando disposto no art. 97 da CF, que trata da clusula de
reserva de plenrio.
Segundo esse dispositivo, somente pelo voto da maioria absoluta dos seus membros, ou dos membros do respectivo
rgo especial, podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico.
A regra do art. 97 destaca-se como verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao de
inconstitucionalidade dos atos dos atos do poder pblico. Nesse sentido destacamos a SMULA VINCULANTE N 10
do STF (ler).
Todavia, em nome dos princpios da celeridade, economia processual e segurana jurdica, tem-se dispensado tal
procedimento toda vez que haja deciso do rgo especial ou do pleno do tribunal, ou do STF, o guardio da
Constituio sobre a matria.
Essa tendncia foi confirmada pelo art. 481 e 557, 1-A do CPC.
EFEITOS DA DECISO
INTER PARTES
EX TUNC
Cabe alertar, contudo, que o STF j entendeu que, mesmo no controle difuso, poder-se- dar efeito ex nunc ou pro
futuro. O leading case foi o julgamento do RE 197.917, pelo qual o STF reduziu o nmero de vereadores do
Municpio de Mira Estrela de 11 para 9 e determinou que a aludida deciso s atingisse a prxima legislatura. Para
Gilmar, o limite dessa modulao temporal da eficcia o prprio princpio da proporcionalidade.
E os efeitos, que so para as partes, poderiam ser estendidos a todas as pessoas?
Para terceiros a CF consagrou, em controle difuso, o procedimento do art. 52, X da CF.
Como vimos anteriormente, atravs da interposio de recurso extraordinrio, nas hipteses constitucionalmente
previstas, a questo poder ser levada apreciao do STF, que, tambm, realizar o controle difuso de
constitucionalidade, de forma incidental.
Nessa esteira, prescreve o dispositivo mencionado que compete privativamente ao Senado, mediante o instrumento
da resoluo, suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do
Supremo Tribunal Federal.
A expresso no todo ou em parte relaciona-se com o quanto decidido pelo Supremo, no podendo, o Senado,
restringir ou ampliar esse parmetro.
Os efeitos dessa suspenso so ERGA OMNES e EX NUNC. Lembrando que a suspenso mera faculdade que assiste
ao Senado, no estando obrigado a faz-lo.
OBS: TEORIA DA TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES ou ABSTRATIVIZAO ou OBJETIVAO DO
CONTROLE DIFUSO, COM BASE NA FORA NORMATIVA DA CONSTTUIO E NA IDIA DE MUTAO
CONSTITUCIONAL DO ART. 52, X, DA CF (pendente no STF).
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Direito Constitucional
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CONTROLE CONCENTRADO
Tambm chamado de abstrato, via de ao, principal ou principaliter tantum.
Aqui a declarao de inconstitucionalidade d-se de forma principal e a alegao de inconstitucionalidade ser o
prprio pedido.
Tal controle pode ser verificado em 5 situaes: ADI genrica, ADI interventiva, ADO, ADC e ADPF.
ADI GENRICA
Trata-se de ao constitucional que tem por objetivo controlar a constitucionalidade de ato normativo em tese,
abstrato, marcado pela generalidade, impessoalidade e abstrao, e que tem por objeto a prpria questo da
inconstitucionalidade, decidida principaliter.
OBJETO
Leis ou atos normativos que se mostrem incompatveis com o sistema constitucional.
Podem:
Leis sentido amplo; todas as espcies do art. 59 da CF (EC, LC, LO, LD, MP, DL, RES).
Regulamentos autnomos.
Tratados internacionais de direitos humanos ou no, anteriores ou posteriores reforma da EC N. 45/04.
No podem:
COMPETNCIA
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Direito Constitucional
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LEGITIMIDADE
Art.103.
Aqui h uma tcnica para memorizar:
A tcnica se chama: 3/4 MAE.
Leia-se: trs quatros, ME.
Para totalizar 12 legitimados ativos, distribuem-se trs blocos contendo, cada um, quatro legitimados. Seguindo a
ordem das letras (M.A.E.), tem-se: 4 mesas, 4 autoridades e 4 entidades. Passa-se anlise:
4 Mesas:
4 Autoridades:
Presidente da Repblica;
Procurador-Geral da Repblica;
Governador de Estado;
Governador do Distrito Federal.
4 Entidades:
UNIVERSAIS / NEUTROS: Presidente da Repblica, Mesa da CD, Mesa do SF, Conselho Federal da OAB, PGR,
partido poltico com representao no Congresso Nacional.
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Direito Constitucional
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ERGA OMNES
EX TUNC *
VINCULANTE em relao aos rgos do Poder Judicirio e da Administrao Pblica federal, estadual,
municipal e distrital.
* Excepcionalmente, como exceo regra geral do princpio da nulidade, tendo em vista razes de segurana
jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF, por maioria qualificada de 2/3 de seus Ministros, restringir
os efeitos da declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir do seu trnsito em julgado ou de outro
momento que venha a ser fixado.
Vale ressaltar que o efeito vinculante atinge somente o Judicirio e o Executivo, no podendo ser estendido ao
legislativo, que poder, inclusive, editar nova lei em sentido contrrio da deciso dada pelo STF em controle de
constitucionalidade concentrado ou edio de smula vinculante. Entendimento diverso significaria o inconcebvel
fenmeno de fossilizao da Constituio (Inf. 386/STF).
EFEITO REPRISTINATRIO
A declarao de inconstitucionalidade de ato normativo que tenha revogado outro ato normativo (nossa anlise
neste ponto refere-se ADI perante o STF, de lei ou ato normativo federal ou estadual, ou distrital, desde que no
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Direito Constitucional
Edem Npoli
exerccio de competncia estadual) provoca o restabelecimento do ato normativo anterior, quando a deciso tiver
efeito retroativo.
O STF vem utilizando a expresso efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade. Isto porque, se a
lei nula, ela nunca teve eficcia. Se nunca teve eficcia, nunca revogou nenhuma norma. Se nunca revogou
nenhuma norma, aquela que teria sido supostamente revogada continua tendo eficcia. Eis o efeito repristinatrio
da deciso.
PEDIDO CAUTELAR
Desde que presentes os requisitos do periculum in mora e do fumus boni iuris, poder ser concedida a liminar
suspendendo a eficcia do ato normativo.
De acordo com os 1 e 2 do art. 11 da Lei 9.868/99, em total consonncia com o posicionamento do STF, a
concesso da medida cautelar ter eficcia contra todos (erga omnes) e efeito EX NUNC, salvo se o Tribunal
entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa (ex tunc), alm de vinculante.
Lembrando que, segundo o STF, a concesso de medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso existente,
salvo expressa manifestao em sentido contrrio.
ADC ou ADECON
A ao declaratria de constitucionalidade foi introduzida no ordenamento jurdico brasileiro pela EC 3/93, atravs
da alterao do art. 102, I, a, e acrscimo do 2 ao artigo 102, bem como do 4 ao art. 103, tendo sido
regulamentado o seu processo e julgamento pela lei 9.868/99.
Busca-se por meio dessa ao declarar a constitucionalidade de lei ou ato normativo federal.
O grande objetivo e utilidade desta ao, portanto, transformar uma presuno relativa de constitucionalidade em
presuno absoluta (jure et de jure), no mais se admitindo prova em contrrio. Ou seja, julgada procedente a ADC,
tal deciso vincular os rgos do Poder Judicirio e a administrao pblica, que no mais podero declarar a
inconstitucionalidade da aludida lei, ou agir em desconformidade com a deciso do STF, afinal, a sua presuno de
constitucionalidade, agora, ser absoluta.
OBJETO
O objeto da referida ao lei ou ato normativo federal. CUIDADO! diferente do que ocorre com a ADIN genrica,
cujo objeto engloba, tambm, a lei ou ato normativo estadual -102, 2.
COMPETNCIA
O rgo competente para apreciar a ADC o STF, conforme estabelece o art. 102, I, a, CF/88.
LEGITIMIDADE
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Direito Constitucional
Edem Npoli
Antes da EC 45/04, os legitimados para a propositura da referida ao eram apenas quatro, de acordo com o art.
103, 4, da CF/88, quais sejam: a) Presidente da Repblica; b) Mesa do Senado Federal; c) Mesa da Cmara dos
Deputados; d) Procurador-Geral da Repblica.
Com a revogao do 4 e a nova redao do caput do art. 103, pela aludida emenda, os legitimados para a
propositura da ADC passaram a ser os mesmos da ADI genrica.
OBSERVAES PROCEDIMENTAIS
No que se refere ao procedimento da ADC, praticamente o mesmo seguido na ADI genrica, com algumas
observaes a serem feitas:
No existe lgica em determinar a citao do AGU na medida em que inexiste ato ou texto impugnado, j
que se afirma a constitucionalidade na inicial.
Um requisito intrnseco inicial, conforme vem relatando o STF, necessrio para o conhecimento e anlise
do mrito, seria a demonstrao da controvrsia judicial que pe risco presuno de constitucionalidade
do ato normativo sob exame... permitindo Corte o conhecimento das alegaes em favor da
constitucionalidade e contra ela, e do modo com esto sendo decididas num ou noutro sentido.
As regras para votao e quorum so as mesmas expostas na ADI genrica, qual seja, desde que presente o
quorum de instalao da sesso de julgamento de 8 Ministros, a declarao de constitucionalidade dar-se-
pelo quorum da maioria absoluta dos 11 Ministros do STF, qual seja, pelo menos 6 devero posicionar-se
favorveis procedncia da ao.
vedada a interveno de terceiros (salvo a sui generis), e a desistncia da ao aps a sua propositura. A
deciso irrecorrvel, ressalvada a interposio de embargos declaratrios, no podendo ser objeto de ao
rescisria.
EFEITOS DA DECISO
possvel sistematizar os efeitos da deciso em ADC como sendo:
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Direito Constitucional
Edem Npoli
Somente leis ou atos normativos estaduais ou municipais podero ser objeto de controle;
Apesar de no fixar os legitimados, vedou a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo;
O rgo competente para o julgamento da ao pela via principal ser, exclusivamente, o TJ local.
Pelo princpio da simetria, muito embora o art. 125, 2, tenha fixado somente a possibilidade de instituio de
representao de inconstitucionalidade (que corresponderia ADI), parece-nos perfeitamente possvel que, desde
que respeitadas as regras da CF/88, se implementem os demais meios de controle, especialmente a ADI por omisso
para combater a inrcia do Legislativo estadual.
OBJETO
O controle abstrato estadual ter por objeto exclusivamente leis ou atos normativos estaduais ou municipais.
Assim, tem-se que as leis federais s podero ser objeto de controle abstrato perante o STF.
COMPETNCIA
Conforme verificado no art. 125, 2, somente o TJ local ser o rgo competente para, exercendo competncia
originria, julgar o controle de constitucionalidade abstrato estadual.
LEGITIMADOS
A regra constitucional no especificou os legitimados; apenas proibiu a atribuio da legitimao a um nico rgo.
Assim, cabe s Constituies Estaduais a delimitao da regra, e, nesse sentido, como se trata de manifestao do
poder constituinte derivado decorrente, deve-se respeitar, pela simetria, o art. 103 da CF, conforme se verifica na
tabela abaixo:
Art. 103 Legitimados para
o controle concentrado
perante o STF
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Direito Constitucional
Edem Npoli
Presidente
Mesa da CD e do SF
PGR
Conselho Federal da OAB
Partido poltico com
representao no CN
Confederao sindical ou
entidade de classe de mbito
nacional
Governador
Mesa da Assemblia Leg.
PGJ
Conselho Seccional da OAB
Partido poltico com
representao na Assemblia
Federao sindical ou
entidade de classe de mbito
estadual
especialmente em relao
a leis ou atos municipais
Prefeito
Mesa da Cmara Municipal
Importante lembrar quem, conforme j ventilado pelo STF, tranquilamente possvel a ampliao do parmetro do
art. 103 para insero de outros legitimados como, por exemplo, Deputados Estaduais, Procurador-Geral do Estado
ou do Municpio, Defensor Pblico-Geral do Estado, ou ainda por iniciativa popular.
O fundamento que tal previso prestigiaria a inteno do constituinte de 1988, que foi no sentido de ampliar o rol
de legitimados para a propositura da ADI.
PARMETRO DE CONTROLE
Dentro dessa temtica, importante atentar para uma situao: as leis estaduais, em se tratando de controle
concentrado pela via em abstrato, sofrem dupla fiscalizao, tanto por meio de ADI no TJ e tendo como parmetro a
CE, como perante o STF e tendo como parmetro a CF.
Isso significa que a mesma lei estadual poder ser objeto de controle concentrado no TJ e no STF. Se isso acontecer,
estaremos diante do fenmeno da SIMULTANEIDADE DE AES DIRETAS DE INCONSTITUCIONALIDADE.
Nessa situao, o controle estadual dever ficar suspenso e aguardando o resultado do controle federal, j que o STF
o intrprete mximo da Constituio, podendo surgir as seguintes hipteses:
STF declara inconstitucional a lei estadual perante a CF a ADI estadual perder o seu objeto, no
produzindo a lei mais efeitos no referido Estado.
STF declara constitucional a lei estadual perante a CF o TJ poder prosseguir o julgamento da ADI da lei
estadual perante a CE, pois, perante a CE, a referida lei poder ser incompatvel (mas, naturalmente, desde
que seja por fundamento diverso).
Vamos imaginar agora que a ao seja proposta perante o TJ estadual e que este julgue a ao que transita em
julgado. Poder no futuro a mesma lei ser examinada em controle abstrato perante o STF e tendo como parmetro a
CF? Duas so as hipteses.
TJ declara previamente a lei estadual constitucional naturalmente, para essa hiptese no se tratar de
simultaneidade. Assim, em sendo, no futuro, ajuizada a ADI perante o STF, tendo por objeto a mesma lei
estadual, o STF poder reconhec-la como inconstitucional perante a CF. Como o STF o intrprete mximo
da Constituio, a nova deciso do STF prevalecer, inclusive sobre a coisa julgada estadual.
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71
Direito Constitucional
Edem Npoli
TJ declara previamente a lei estadual inconstitucional entendemos que no haveria mais sentido falar em
controle perante o STF, j que a lei estadual foi retirada do ordenamento jurdico.
Por fim, vale registrar a possibilidade de o STF exercer controle de constitucionalidade de lei municipal perante a CF
e com efeitos erga omnes, se na anlise inicial do controle abstrato estadual a lei municipal foi confrontada em
relao norma da CE de reproduo obrigatria e compulsria da CF. Isto porque, dessa deciso caber recurso
extraordinrio para o STF, e, malgrado seja instrumento tpico do controlo difuso, a deciso no julgamento desse RE
produzir os mesmos efeitos da ADI, ou seja, por regra, erga omnes, ex tunc e vinculante, podendo o STF,
naturalmente, nos termos do art. 27 da Lei 9.868/99, modular os efeitos da deciso.
Portanto, no se aplicar a regra do art. 52, X, no tendo o Senado Federal qualquer participao.
QUESTES CORRELATAS
I.
II.
III.
(TJ/SE/JUIZ/2008) A CF veda que o STF conhea de causa em que haja discusso quanto
constitucionalidade de lei municipal.
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IV.
V.
GABARITO:
I.
II.
III.
IV.
V.
E
E
E
E
E
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H tantas pessoas l fora que iro te dizer que voc no consegue. O que voc deve
fazer virar para elas e dizer: me observe.
DO PODER LEGISLATIVO
autorizar o Presidente da Repblica a declarar a guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras
transitem pelo territrio nacional ou nele permanea temporariamente, ressalvados os casos previstos em
lei complementar;
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sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites da
delegao legislativa;
julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a
execuo dos planos de governo;
fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas casas, os atos do Poder Executivo, includos os
da administrao indireta; e
Senado Federal
Principais caractersticas
Finalmente, concluindo a abordagem sobre a Cmara dos Deputados e sobre o Senado Federal, abaixo segue
tabela com a sistematizao das principais caractersticas de cada uma dessas casas legislativas:
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CARACTERSTICAS
COMPOSIO
SISTEMA DE ELEIO
CMARA
SENADO
Representantes do povo
NMERO DE
PARLAMENTARES
MANDATO
RENOVAO
IDADE MNIMA (CONDIO
DE ELEGIBILIDADE)
4 anos = 1 legislatura
21 anos
35 anos
Imunidades parlamentares
Tais imunidades podem ser identificadas como prerrogativas daqueles que exercem a funo parlamentar e
possuem como objetivo permitir um desempenho livre e independente do mandato.
A doutrina costuma classificar as imunidades em: a) material (real, substantiva, tambm chamada de
inviolabilidade parlamentar); b) processual (formal ou adjetiva, que pode ser tanto em ralao priso, quanto em
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relao ao processo). Ao lado dessas imunidades alguns doutrinadores ainda inserem o estudo do foro privilegiado
ou por prerrogativa de funo.
b) Processo
Alterando panorama anterior, a Emenda Constitucional n. 35/2001 passou a dispensar licena prvia da Casa
respectiva para que os parlamentares pudessem ser processados.
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Dessa forma, com a nova previso, no caso de oferecimento de denncia contra parlamentar, poder o
Supremo Tribunal Federal receb-la, no mais havendo que se falar em prvia licena da Casa a que pertence o
Deputado ou Senador.
Assim, conforme a previso do art. 53, 3, da CF, recebida a denncia contra Senador ou Deputado, por crime
ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia casa respectiva, que, por iniciativa de
partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros (maioria absoluta, qurum qualificado),
poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao.
Novamente percebe-se que o momento a partir do qual o parlamentar passa a gozar da imunidade a
diplomao, e no a posse. Alm disso, a partir do atual regramento, a prerrogativa apenas est relacionada com os
crimes praticados aps a diplomao, no antes.
Com o 4 desse mesmo dispositivo, a Constituio enuncia que o pedido de sustao ser apreciado pela Casa
respectiva no prazo improrrogvel de 45 dias do seu recebimento pela mesa diretora.
J nos termos do 5, tem-se que a sustao do processo suspende a prescrio enquanto durar o mandato.
Foro privilegiado
Voltando ao 1 do mesmo art. 53 da Carta de Outubro, o constituinte consagrou que os Deputados e
Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal.
Assim, conclui a doutrina que independentemente do tipo de crime que tenha sido praticado, a competncia
para o processamento desses parlamentares do Pretrio Excelso, confirmando, assim, o foro por prerrogativa de
funo.
Lembrando que, segundo a jurisprudncia do STF confirmada em sede de ao direta de inconstitucionalidade
(ADIN), caso o mandato termine antes do fim do processo, no ocorrer o fenmeno da perpetuatio jurisdictionis
(perpetuao da jurisdio), no competindo mais Suprema Corte dar sequncia ao processo e julgamento.
J na hiptese de crime praticado por algum que no era parlamentar e, no curso do processo, se elege
Deputado Federal ou Senador da Repblica, a orientao que o processo seja imediatamente remetido ao STF
para que este, estando presentes os requisitos, d andamento ao.
Porm, neste caso, por se tratar de um crime praticado antes da diplomao, muito embora o processo seja
remetido para o Supremo, este no ter que dar cincia casa respectiva que, por sua vez, tambm no poder
interferir na ao. No h que se falar aqui, portanto, na existncia de imunidade processual.
Ainda, em se tratando de infrao cometida aps o encerramento do mandato no incide o foro privilegiado.
Este entendimento, inclusive, est cristalizado na smula 451 do STF, prevendo que a competncia especial por
prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio funcional.
Questo interessante diz respeito possibilidade de renncia das imunidades. O entendimento que prevalece
(e que, portanto, deve ser seguido em prova) que as tais prerrogativas parlamentares no podem ser objeto de
renncia, j que dizem respeito ao cargo, e no pessoa que o ocupa.
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Alm disso, como tais privilgios esto relacionados ao efetivo desempenho das atividades inerentes funo
parlamentar, tais prerrogativas no so estendidas aos suplentes, que tambm no podero se beneficiar do foro
por prerrogativa de funo.
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Exige-se, portanto, requerimento de um tero dos membros da Cmara Federal, sendo a comisso criada pelos
Deputados, ou de um tero dos membros do Senado, na hiptese da comisso ser criada pelos Senadores da
Repblica (comisses exclusivas).
J no caso de criao da comisso parlamentar mista de inqurito (CPMI), exige-se o requerimento de um tero
dos membros de ambas as Casas Legislativas.
Conforme mencionado, s CPIs so conferidos poderes de investigao prprios das autoridades judiciais. Tais
poderes, naturalmente, no so ilimitados, devendo sempre observar os direitos e garantias fundamentais, tais
como o privilgio da no autoincriminao (CF, art. 5, LXIII), bem como o segredo de ofcio e o sigilo profissional
(CF, art. 5, XIV).
A doutrina afirma que a CPI possui poderes instrutrios e investigatrios, mas no possui poder geral de
cautela.
Como desdobramento do poder de investigao conferido pela CF s CPIs, podem elas determinar:
De outro modo, por no poderem praticar atos de jurisdio exclusivos do Poder Judicirio, no podem as CPIs:
Dar ordem de priso, salvo no caso de flagrante delito (crime de falso testemunho, por exemplo)
Praticar atos de jurisdio cautelar (arresto, sequestro, hipoteca judiciria, indisponibilidade dos bens,
proibio de ausentar-se do pas)
Reitere-se, por fim, que as comisses parlamentares de inqurito no so rgos de acusao ou julgamento,
mas apenas de investigao. Justamente por isso, podem, sim, sofrer controle pelo Poder Judicirio.
DO PODER EXECUTIVO
Sistemas de governo
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Segundo a doutrina de Pedro Lenza, sistemas de governo so frmulas concebidas para se aferir o grau de
dependncia nas relaes travadas entre o Poder Executivo e o Poder Legislativo. Tais sistemas podem ser:
parlamentarismo ou presidencialismo.
Num regime de total independncia encontra-se o presidencialismo, enquanto que num regime de relativa
dependncia, situa-se o parlamentarismo. Essa concluso pode ser encontrada a partir da anlise da forma como as
atividades de chefia de Estado e chefia de Governo so distribudas em cada um dos sistemas.
No sistema presidencialista, tanto as funes de chefe de Estado, quanto as atribuies de chefe de Governo
so atribudas mesma pessoa, qual seja: o Presidente da Repblica. Neste caso, ao parlamento, tipicamente, s
cabe legislar, no participando da direo da vida poltica nacional nem da implementao das polticas pblicas
constitucionalmente previstas.
J no sistema parlamentarista, por sua vez, as funes de chefe de Governo so atribudas ao PrimeiroMinistro, que chefia o Gabinete, enquanto que as funes de chefe de Estado podem se concentrar tanto nas mos
do Presidente da Repblica (caso se esteja diante de uma Repblica parlamentarista), quanto nas mos do Monarca
(em sendo o caso de uma Monarquia parlamentarista).
Como principais caractersticas de cada um dos sistemas, possvel encontrar:
Por histrica influncia norte-americana, o sistema de governo adotado no Brasil (e vivenciado durante quase
toda a Repblica) o presidencialista. No foi durante todo o perodo republicano porque durante a vigncia da
Constituio Federal de 1946 a Emenda Constitucional n. 4/61 instituiu o parlamentarismo na realidade poltica
brasileira, porm, pouco tempo depois, a Emenda Constitucional n. 6/63 restabeleceu o sistema presidencialista.
Vale registrar que este sistema, inclusive, foi confirmado na vigncia da Constituio de 1988 a partir de uma
consulta plebiscitria autorizada pelo art. 2 do ADCT.
Esse dispositivo previu que no dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado iria definir, atravs de plebiscito, a forma
(repblica ou monarquia constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que devem
vigorar no pas. Como resultado, venceu a forma republicana e o sistema presidencialista de governo.
Nesse sentido, o art. 76 da Constituio brasileira de 1988 consagra que o Poder Executivo exercido pelo
Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado. Ou seja, a est a consagrao da forma de Executivo
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monocrtico, dizer, aquele que concentra nas mos do Presidente tanto as funes de chefe de Estado, quanto as
de chefe de Governo.
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Ressalte-se, ainda, que essa extino de cargos pblicos federais, que no passvel de delegao, no se
confunde com a extino de funes ou cargos pblicos do inciso VI, alnea b, esta, por sua vez, possvel de ser
delegada.
No se trata de paradoxo (contradio), que a partir da leitura deste ltimo dispositivo, o que se percebe
que s possvel a delegao da extino de cargos pblicos quando eles estiverem vagos, ressalva esta, como se
percebe, que no foi feita no inciso XXV.
Crimes de responsabilidade
Crimes de responsabilidade so infraes de natureza poltica e administrativa que do ensejo ao processo de
impeachment.
Essas infraes podem ou no constituir tipos penais. Quando constituem, so chamadas de crimes de
responsabilidade prprios (contando, inclusive, com previso no Cdigo Penal e na legislao especial).
Do contrrio, ficando apenas na esfera extrapenal, so chamados de crimes de responsabilidade imprprios.
Esses ltimos, sim, objeto de presente estudo.
Na Constituio Federal de 1988 tais infraes polticas esto disciplinadas no art. 85. Com esse dispositivo, so
crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e,
especialmente, contra:
I a existncia da Unio;
II o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes
constitucionais das unidades da Federao;
III o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais;
IV a segurana interna do Pas;
V a probidade na administrao;
VI a lei oramentria;
VII o cumprimento das leis e das decises judiciais.
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Com o pargrafo nico tem-se que esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de
processo e julgamento. Trata-se da Lei n. 1.079/50, que foi alterada pela Lei n. 10.028/2000, ampliando o rol das
infraes poltico-administrativas, com nfase em relao aos crimes contra a lei oramentria.
Adentrando, agora, na seara do procedimento, de sada vale advertir que o mesmo bifsico, ou seja,
composto por duas fases: uma inicial e outra final.
a) Fase inicial
A fase inicial se d mediante o oferecimento de uma acusao, por qualquer cidado no pleno gozo dos seus
direitos polticos, no mbito da Cmara dos Deputados, contra o Presidente da Repblica, pela prtica de uma das
infraes poltico-administrativas arroladas como ensejadoras de crime de responsabilidade.
a Cmara dos Deputados, portanto, que exercer esse juzo de admissibilidade, funcionando como se fosse
um tribunal de pronncia, declarando ser a acuao procedente ou no.
Caso a Cmara entenda que a acusao preenche os requisitos de procedibilidade, o que depender da maioria
qualificada de 2/3 dos seus membros, admitida estar a instaurao do processo no mbito do Senado Federal,
dando incio segunda fase.
b) Fase final
Como visto, a fase final ocorre no mbito do Senado Federal, que dever instaurar o processo caso seja
admitida a acusao por 2/3 dos membros da Cmara dos Deputados, exercendo um juzo de processamento,
atuando como tribunal de julgamento.
Essa sesso no mbito do Senado ser presidida pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal, consoante
disposio do art. 52, pargrafo nico, da CF/88. Exercendo o julgamento, os Senadores da Repblica podero
absolver o acusado ou conden-lo pela prtica de crime de responsabilidade.
Lembrando que, assim como na aceitao da acusao pela Cmara dos Deputados, o qurum para a
condenao, que ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, tambm de 2/3 dos membros.
Ainda luz do art. 52, pargrafo nico, da CF, a condenao limitar-se- perda do cargo, com inabilitao, por
oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.
Sintetizando:
Qurum 2/3
Sano perda do cargo e inabilitao para a funo pblica por 8 anos, sem prejuzo das demais sanes
judiciais cabveis.
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Tambm no se deve perder de vista a regra segundo a qual aps a instaurao do processo pelo Senado nos
crimes de responsabilidade, o Presidente ficar suspenso de suas funes pelo prazo de 180 dias (CF, art. 86, 1,
II).
Se o julgamento no estiver concludo no referido prazo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do
regular seguimento do processo (CF, 86, 2).
Crimes comuns
O procedimento de responsabilizao do Presidente da Repblica por crime comum tambm bifsico.
a) Fase inicial
A fase inicial tambm acontece no mbito da Cmara dos Deputados, que exercendo um juzo de
admissibilidade, atuando tal qual um tribunal de pronncia, pode aceitar ou no a acusao contra o Presidente da
Repblica, tambm pelo qurum de 2/3 dos seus membros.
Essa acusao ter a forma de denncia, em se tratando de crime de ao penal pblica, ofertada pelo
Procurador-Geral da Repblica, ou poder assumir a forma de queixa-crime, em se tratando de crime de ao penal
privada, a se oferecida pelo prprio ofendido.
b) Fase final
Recebida a denncia ou queixa-crime pelo pela Cmara dos Deputados, passa-se prxima fase marcada pela
instaurao do processo no mbito do Supremo Tribunal Federal (rgo competente para o julgamento do
Presidente da Repblica em decorrncia da prtica de crime comum).
Essa competncia originria do STF para julgamento do Presidente da Repblica abrange todas as modalidades
de ilcitos penais, alcanando tambm os crimes eleitorais, os crimes dolosos contra a vida e, inclusive, as
contravenes penais.
Vale ressaltar que, em nome do princpio da separao dos Poderes, o Pretrio Excelso no est obrigado a
receber a denncia ou queixa-crime, ainda que tenha havido autorizao por parte da Cmara dos Deputados, ao
contrrio do que ocorre nos crimes de responsabilidade.
O STF, portanto, exercer o juzo de processamento, funcionando, normalmente, como um tribunal de
julgamento, e poder absolver ou condenar o Presidente prtica do crime comum.
Caso a Corte Suprema entenda que ele seja culpado e julgue procedente o pedido, a condenao aqui ser
aquela prevista no prprio tipo penal, ocorrendo a perda do cargo apenas de modo indireto como uma
consequncia da suspenso dos direitos polticos operada por fora do art. 15, III, da CF/88.
Vale lembrar que do mesmo modo como ocorre nos crimes de responsabilidade, recebida a denncia ou
queixa-crime, o Presidente da Repblica ficar suspenso das suas funes pelo prazo de 180 dias (CF, art. 86, 1, I).
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Novamente aqui, findo esse prazo sem que tenha havido julgamento, cessar o afastamento do Presidente, sem
prejuzo do regular prosseguimento do processo (CF, art. 86, 2).
Ainda nos termos do art. 86, 3, enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o
Presidente da Repblica no estar sujeito priso.
DO PODER JUDICIRIO
Organograma do Poder Judicirio
J se disse que o Poder, assim como o Direito, uno indivisvel, ou seja, indecomponvel. Admite-se, porm,
um abrandamento dessa ideia com a diviso do Direito em ramos (ou provncias jurdicas). Lembrando que essa
distribuio possui fins eminentemente didticos, dizer, por questo de mera convenincia acadmica.
Do mesmo modo, estudando o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, o que se percebe, em verdade, uma
separao das funes estatais. Funes essas que, conforme aqui j sinalizado, podem ser divididas em funes
tpicas e funes atpicas.
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Com o estudo do organograma ou estrutura do Poder Judicirio no diferente. Apresentado sempre a mesma
finalidade, o Poder Judicirio tambm uno e indivisvel. Mais ainda, correto afirmar que no ele, propriamente,
nem federal e nem estadual, mas sim um Poder nacional.
um s Poder que possui uma atuao distribuda por diversos rgos, mais especificamente em duas esferas
(aqui sim, federal e estadual), a partir de uma distribuio de competncias.
Na trilha desse raciocnio, a Constituio da Repblica elencou, no art. 92, os rgos do Poder Judicirio. So
eles:
I o Supremo Tribunal Federal;
I-A o Conselho Nacional de Justia;
II o Superior Tribunal de Justia;
III os Tribunais Regionais Federais e os Juzes Federais;
IV os Tribunais e Juzes do Trabalho;
V os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI os Tribunais e Juzes Militares;
VII os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
Vale ressaltar que o Conselho Nacional de Justia, embora seja rgo do Poder Judicirio, por ter natureza
administrativa no compe a estrutura dos rgos jurisdicionais.
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(rgos
jurisdicionais)
Estatuto da Magistratura
Conforme previso do art. 93, caput, da Constituio Federal, lei complementar, de iniciativa do Supremo
Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura. Trata-se da consagrao do princpio de reserva de lei
complementar federal.
Vale registrar que at o presente momento essa lei no foi editada. Em face desse silncio legislativo, segundo a
jurisprudncia do prprio Supremo Tribunal Federal, fica valendo como Estatuto da Magistratura a LC n. 35/79, que
foi recepcionada pelo Constituio de 1988.
Garantias institucionais
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Tais garantias tm por finalidade preservar o Poder Judicirio globalmente, como instituio. Podem ser dividias
em:
a) Garantias de autonomia orgnico-administrativa
Esto consagradas nas normas que tratam da estrutura e funcionamento, bem como naquelas que
estabelecem competncias para os tribunais, tais como: eleger seus rgos diretivos, elaborar o regimento interno,
organizar internamente a estrutura administrativa etc. (CF, art. 96).
Garantias funcionais
J as garantias funcionais (tambm chamadas garantias de rgos) tm por objetivo assegurar aos membros do
Poder Judicirio o livre desempenho de suas funes. Tambm podem ser divididas em:
a) Garantias de independncia
No primeiro grau de jurisdio, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo,
nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial
transitada em julgado.
Vale lembrar que os demais servidores pblicos no gozam de vitaliciedade, mas sim de estabilidade, afinal, a
perda do cargo poder se d por deciso judicial, processo administrativo assegurado o contraditrio e a ampla
defesa, e procedimento de avaliao peridica de desempenho.
Advirta-se, ainda, que, no mbito dos tribunais, a garantia da vitaliciedade adquirida no exato momento da
posse, independentemente da forma de acesso.
a garantia que assegura ao magistrado a impossibilidade de remoo, no mbito da estrutura judiciria, sem
o seu consentimento.
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Ocorre que o prprio dispositivo que consagra a inamovibilidade tambm traz uma ressalva, prevista nos
termos do art. 93, VIII. Com ele, tem-se que o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por
interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho
Nacional de Justia, assegurada ampla defesa.
Com o objetivo de assegurar maior liberdade no desempenho das funes, a Carta Magna garante que o
subsdio dos magistrados no poder ser reduzido.
Vale ressaltar que essa garantia no exclusiva dos magistrados, sendo hoje estendida tambm para todos os
servidores pblicos civis e militares.
b) Garantias de imparcialidade
J no pargrafo nico do art. 95, o legislador constituinte consagrou algumas vedaes com o intuito de
preservar a imparcialidade dos membros do Poder Judicirio.
Ei-las:
exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;
receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou
privadas, ressalvadas as excees previstas em lei (EC n. 45/2004);
exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorrido trs anos do afastamento do
cargo por aposentadoria ou remunerao ( a chamada quarentena de sada EC n. 45/2004).
Quinto Constitucional
Segundo o art. 94 do Texto Maior, 1/5 (um quinto) dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais
dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros do Ministrio Pblico, com mais de 10
anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de 10 anos de efetiva
atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes.
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O pargrafo nico, por sua vez, conclui o raciocnio afirmando que recebidas as indicaes, o tribunal formar
lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subsequentes, escolher um de seus integrantes
para a nomeao.
Vale ressaltar que embora a previso do texto constitucional no art. 94 s tenha se referido expressamente aos
Tribunais Regionais Federais, aos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios, a Emenda Constitucional
n. 45/2004 passou a estender a obrigatoriedade de observncia da regra do quinto constitucional tambm para o
Tribunal Superior do Trabalho e para os Tribunais Regionais do Trabalho (arts. 111-A, I e 115, I, da CF,
respectivamente).
Lembrando, ainda, que nos termos do art. 104, pargrafo nico, da CF, um tero da composio do Superior
Tribunal de Justia deve ser distribudo, em partes iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico.
Smulas Vinculantes
luz do art. 103-A da CF/88, inserido atravs da Emenda Constitucional n. 45/2004, o Supremo Tribunal Federal
poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de 2/3 de seus membros, aps reiteradas decises sobre a
matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante
em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
A Lei n. 11.417/2006 disciplinou o procedimento para a edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de
smulas vinculantes, trazendo os seguintes requisitos:
Que estas decises tenham por objeto a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas.
Que haja, entre rgos judicirios ou entre estes e a administrao pblica, controvrsia atual que
acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre idntica questo.
Que a deciso sobre a edio, a reviso e o cancelamento seja tomada por 2/3 dos membros do STF,
em sesso plenria.
Oitiva (ouvida) prvia do PGR, quando a proposta no tiver sido formulada por ele.
Segundo a Constituio Federal, a smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas
determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao
pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica.
Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, fica estabelecido que a aprovao, reviso ou cancelamento
de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade (CF, art.
103).
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Vale ressaltar que o art. 3 a Lei n. 11.417/06 ampliou este rol, incluindo como legitimados o Defensor PblicoGeral da Unio, os Tribunais Superiores, os TJs de Estado ou do Distrito Federal e Territrios, os TRFs, os TRTs, os
TREs e os Tribunais Militares. dizer, todos os tribunais jurisdicionais.
Municpio s poder fazer proposta de edio, reviso ou cancelamento de smulas de modo incidental, ou
seja, no processo em curso do qual ele faa parte (art. 3, 1, da Lei n. 11.417/06).
Por ltimo, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal do ato administrativo ou deciso judicial que
contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar. Julgando procedente a reclamao, o STF anular o
ato administrativo ou a cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a
aplicao da smula, conforme o caso.
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Junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil.
Fica estabelecido ainda que a Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias de justia,
competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder
Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional de Justia.
A competncia atribuda pela Constituio Federal ao CNJ est relacionada, basicamente, com o controle da
atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes,
cabendo-lhe, alm de outras atribuies que forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, o seguinte:
I zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir
atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias;
II zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos
administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar
prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do
Tribunal de Contas da Unio;
III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus
servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do
poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar
processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou
proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada a ampla defesa;
IV representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso de
autoridade;
V rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais
julgados a menos de um ano;
VI elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processo e sentenas prolatadas, por unidade da
Federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio;
VII elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder
Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal
Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa.
Finalmente, cabe registrar que muito embora o Conselho Nacional de Justia no possa determinar a perda de
cargo de juzes, por outro lado poder determinar a remoo, aposentadoria compulsria (com subsdios ou
proventos proporcionais ao tempo de servio) ou a punio administrativa de magistrados.
Caso entenda oportuno, poder, ainda, recomendar a perda de cargo de juiz ao tribunal competente, o que
somente poder ocorrer por meio de sentena judicial transitada em julgado.
Concludo, portanto, o estudo acerca do Conselho Nacional de Justia, passa-se agora para a anlise das
caractersticas gerais dos rgos do Poder Judicirio, seguindo a estrutura didtica apresentada por Pedro Lenza.
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Vale registrar que em face da extenso das listas de competncias, aqui sero apontados apenas os artigos da
Constituio correspondentes, devendo o candidato, para as provas, realizar uma leitura cuidadosa dos dispositivos
mencionados.
Composio: 11 Ministros.
Investidura: os Ministros do Supremo Tribunal Federal sero nomeados pelo Presidente da Repblica,
depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. com a nomeao que se
considera o Ministro vitaliciado.
Requisitos para ocupao do cargo de Ministro do STF: a) ser brasileiro nato (CF, art. 12, 3, IV); b) ser
cidado, portanto, no pleno gozo dos seus direitos polticos; c) ter mais de 35 e menos de 65 anos de
idade; d) ter notvel saber jurdico e reputao ilibada (art. 101).
Como visto, a Constituio elenca como um os requisitos o notvel saber jurdico. Ocorre que, a despeito da
ausncia de previso expressa, a doutrina sinaliza que o ocupante do cargo de Ministro do STF tem de ser,
necessariamente, um jurista. Ou seja, entende-se plausvel a exigncia da concluso de curso superior em direito.
Competncias: a) originria (art. 102, I, a a r); b) recursal ordinria (art. 102, II); e c) recursal
extraordinria (art. 102, III).
Investidura: os Ministros do Superior Tribunal de Justia sero nomeados pelo Presidente da Repblica,
depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal (EC n. 45/2004).
Requisitos para ocupao do cargo de Ministro do STJ: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais
de 35 e menos de 65 anos de idade; c) ter notvel saber jurdico e reputao ilibada (art. 104).
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Composio dos Ministros: 1/3 de juzes dos Tribunais Regionais Federais; 1/3 de desembargadores dos
Tribunais de Justia; 1/6 de advogados e 1/6 de membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do
Distrito Federal e Territrios, alternadamente, indicados na forma do art. 94.
Procedimento: no caso dos juzes dos Tribunais Regionais Federais e dos desembargadores dos
Tribunais de Justia, o STJ elaborar lista trplice, enviando-a ao Presidente da Repblica, que indicar
um nome e o nomear aps aprovao do Senado Federal. J no caso dos advogados e membros do
Ministrio Pblico, a indicao seguir o procedimento do quinto constitucional previsto no art. 94 da
CF.
Competncias: a) originria (art. 105, I, a a i); b) recursal ordinria (art. 105, II); e c) recursal especial
(art. 105, III).
Da Justia Federal
No primeiro grau de jurisdio, a Justia Federal composta pelos Juzes Federais. No segundo grau, pelos
Tribunais Regionais Federais.
Composio dos Tribunais Regionais Federais: no mnimo, 7 Juzes, recrutados, quando possvel, na
respectiva regio e nomeados pelo Presidente da Repblica, observando-se a regra do quinto
constitucional (CF, art. 94).
Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 30 e menos de 65 anos de
idade.
Competncia: Art. 108 (competncia dos Tribunais Regionais Federais) e art. 109 (competncia dos
juzes federais) da CF.
Por se tratar de inovao trazida pela Emenda Constitucional n. 45/2004, vale mencionar, de modo enftico, o
5 do art. 109 da CF. Com esse dispositivo, na hiptese de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral
da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais
de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em
qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.
Da Justia do Trabalho
A Justia do Trabalho composta pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST), pelos Tribunais Regionais do
Trabalho (TRTs) e pelos Juzes do Trabalho.
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Composio: 27 Ministros togados e vitalcios, sendo que 1/5 sero escolhidos dentre advogados com
mais de 10 anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com
mais de 10 anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; os demais (4/5 do total de 27
Ministros) sero escolhidos dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da Magistratura
de carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior.
Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de 65 anos de
idade.
Competncia: nos termos do art. 111-A, 1, da CF, a lei dispor sobre a competncia do Tribunal
Superior do Trabalho.
Passa-se agora anlise das principais caractersticas relacionadas aos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs).
Investidura: os juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho sero nomeados pelo Presidente da
Repblica.
Requisitos para o cargo: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 30 e menos de 65 anos de
idade, sendo 1/5 dentre advogados com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional e membros
do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de 10 anos de efetivo exerccio, observado o disposto no
art. 94; os demais (4/5 restantes) sero escolhidos mediante promoo de juzes do trabalho por
antiguidade e merecimento, alternadamente.
Competncia da Justia do Trabalho: art. 114 da CF/88, introduzido pela Emenda Constitucional n.
45/2004.
Da Justia Eleitoral
A Justia do Eleitoral composta pelo Tribunal Superior do Eleitoral (TSE), pelos Tribunais Regionais Eleitorais
(TREs), pelos Juzes Eleitorais e pelas Juntas Eleitorais.
Primeiro sero analisadas as principais caractersticas do Tribunal Superior do Eleitoral (TSE).
Composio: no mnimo, 7 membros (juzes), sendo que a) 3 juzes sero eleitos dentre os Ministros do
STF, mediante voto secreto, pelos prprios membros da Suprema Corte; b) 2 juzes sero eleitos dentre
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os Ministros do STJ, tambm mediante voto secreto, pelos prprios Ministros da Corte Superior de
Justia; c) e os outros 2 juzes sero nomeados pelo Presidente da Repblica (sem sabatina no Senado),
dentre seis advogados (lista sxtupla) de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo
Supremo Tribunal Federal.
O Presidente e o Vice-Presidente do TSE sero eleitos pelo prprio Tribunal Superior Eleitoral, dentre os
Ministros do STF.
J o Corregedor Eleitoral do TSE tambm ser eleito pelo Tribunal Superior Eleitoral, dentre os Ministros do
Superior Tribunal de Justia.
Competncia: nos termos do art. 121 da CF, lei complementar dispor sobre a organizao e
competncia dos tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais.
Passa-se agora anlise das principais caractersticas relacionadas aos Tribunais Regionais Eleitorais (TREs).
Nos termos do art. 120 do Texto Maior, haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no
Distrito Federal.
Composio: 7 membros (juzes), sendo: a) eleio, pelo voto secreto, de 2 juzes dentre os
desembargadores do Tribunal de Justia; b) eleio, pelo voto secreto, de 2 juzes, dentre juzes de
direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia; c) 1 juiz do TRF com sede na Capital do Estado ou no Distrito
Federal, ou, no havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo TRF respectivo; d) 2 juzes,
por nomeao, pelo Presidente da Repblica, dentre 6 advogados de notvel saber jurdico e
idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia.
O Presidente e o Vice-Presidente do TRE sero eleitos pelo prprio Tribunal Regional Eleitoral, dentre os
desembargadores.
Por fim, nos termos do art. 32 do Cdigo Eleitoral, os Juzes Eleitorais so os prprios juzes de direito em
efetivo exerccio e, na falta destes, os seus substitutos legais, da prpria organizao judiciria do Estado ou do DF.
Da Justia Militar
A Justia Militar composta pelo Superior Tribunal Militar e pelos Tribunais e Juzes Militares institudos por lei.
As principais caractersticas do STM (rgo de cpula dessa Justia) so:
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Requisitos para o cargo: tais requisitos s foram estabelecidos expressamente na Constituio Federal
para os Ministros Civis, quais sejam: a) ser brasileiro nato ou naturalizado; b) ter mais de 35 e menos de
65 anos de idade; c) para os Ministros civis escolhidos dentre os advogados, ter notrio saber jurdico e
conduta ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional; e d) para os oficiais-generais a
Constituio consagra o requisito de serem brasileiros natos (CF, art. 12, 3, VI).
Da Justia Estadual
Segundo previso do texto constitucional, no caput do art. 125, aos Estados-membros cumpre organizar a sua
prpria Justia, observados os princpios estabelecidos na prpria Constituio Federal.
A competncia dos Tribunais de Justia dever ser definida na Constituio do respectivo Estado, sendo a lei de
organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia.
De mais a mais, sabido que a competncia da Justia dos Estados residual, compreendendo tudo o que no
for da competncia das Justias especiais ou especializadas, nem da Justia Federal.
Ainda nos termos da Carta de Outubro, os Estados devero instituir o seu sistema de controle de
constitucionalidade das leis e atos normativos estaduais ou municipais, contestados em face da Constituio
Estadual, sendo veda a legitimao para agir a um nico rgo.
Alm disso, lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar Estadual,
constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio
Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil
integrantes.
Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em
lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil,
cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas.
Porm, competem aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares
cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a
presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares.
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Como uma das grandes inovaes na Justia Estadual introduzidas tambm pela EC n. 45/04, o 6 do art. 125
autoriza o Tribunal de Justia funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o
pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo.
Por fim, para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas especializadas, com
competncia exclusiva para questes agrrias.
Do Ministrio Pblico
Com previso entre os arts. 127 e 130-A, o Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo
jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e
individuais indisponveis.
A despeito da polmica existente, o Ministrio Pblico no integra nenhum dos poderes estatais. Trata-se de
uma instituio independente e autnoma. J se disse que o mais importante no ser Poder, mas ter poder, e isso
o rgo ministerial tem.
Assim, o que merece destaque, em verdade, o relevo que a instituio possui perante a sociedade,
principalmente a partir da Constituio Federal de 1988, que aumentou sobremaneira a sua relevncia social,
notadamente em relao tutela dos direitos difusos, coletivos, individuais homogneos.
Alm disso, ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o
disposto no art. 169, propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendoos por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira.
Cumpre ao prprio Ministrio Pblico elaborar a sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na
lei de diretrizes oramentrias.
Consoante previso constitucional no art. 128, o Ministrio Pblico abrange os seguintes ramos:
I o Ministrio Pblico da Unio, que compreende:
a) o Ministrio Pblico Federal;
b) o Ministrio Pblico do Trabalho;
c) o Ministrio Pblico Militar;
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O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o Procurador-Geral da Repblica, nomeado pelo Presidente da
Repblica dentre integrantes da carreira, maiores de 35 anos, aps a aprovao de seu nome pela maioria absoluta
dos membros do Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a reconduo.
A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por iniciativa do Presidente da Repblica, dever ser
precedida de autorizao da maioria absoluta do Senado Federal.
No que se refere aos Ministrios Pblicos dos Estados e do Distrito Federal e Territrios, estes devero formar
lista trplice dentre integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para a escolha de seu Procurador-Geral, que
ser nomeado pelo Chefe do Poder Executivo, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo.
Os Procuradores-Gerais nos Estados e no Distrito Federal e Territrios podero ser destitudos por deliberao
da maioria absoluta do Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva.
Princpios institucionais
luz do art. 127, 1, da CF/88, so princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a indivisibilidade
e a independncia funcional.
Vale ressaltar que a previso do art. 128, que consagra a abrangncia do Parquet em diferentes ramos, no
desnatura a noo de rgo uno e indivisvel.
a) Unidade
Significa que os membros do Ministrio Pblico devem ser considerados como integrantes de uma s
instituio. Vale ressaltar que essa unidade est relacionada apenas ao aspecto funcional, j que do ponto de vista
orgnico h, como visto, uma diviso com repartio de competncias.
Nesse sentido, conclui-se que esta unidade est inserida em cada um dos rgos ministeriais, no sendo
possvel um membro de determinado ramo do Parquet, por exemplo, exercer atribuies inerentes a outro ramo.
b) Indivisibilidade
De sada, possvel afirmar que o princpio da indivisibilidade uma decorrncia lgica e natural da prpria
unidade. luz deste preceito, fica assegurado que os membros do Ministrio Pblico, nos processos, podem ser
substitudos uns pelos outros. Dessa forma, considera-se permitida a substituio recproca entre membros de um
mesmo ramo do Parquet, desde que observado o disposto em lei.
c) Independncia funcional
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Com este princpio garante-se aos membros do Ministrio Pblico ampla independncia no desempenho de
suas funes, no tendo que estar subordinados a nenhuma presso externa ou oriunda de algum Poder.
Assim, embora administrativamente se constate a existncia de uma chefia, do ponto de vista funcional pode-se
afirmar que no existe subordinao hierrquica entre os membros do Ministrio Pblico. Garante-se, portanto, a
autonomia de convico, ficando estes membros submetidos apenas Constituio, s leis e sua prpria
conscincia.
J com o inciso II do mesmo dispositivo, os membros do Ministrio Pblico ainda se submetem s seguintes
vedaes:
a) receber, a qualquer ttulo ou sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais;
b) exercer a advocacia;
c) participar de sociedade comercial, na forma da lei;
d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio;
e) exercer atividade poltico-partidria;
f)
receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou
privadas, ressalvadas as excees previstas em lei (EC n. 45/2004).
No se deve perder de vista, ainda, que por fora do art. 128, 6, da CF (EC n. 45/2005), aplica-se aos
membros do Ministrio Pblico a vedao ao exerccio da advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de
decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao (CF, art. 95, pargrafo nico, V).
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Funes institucionais
As funes institucionais do Ministrio Pblico esto previstas no art. 129. So elas:
A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses,
segundo o disposto na Constituio Federal e na lei.
Vale ressaltar que as funes do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes da carreira, que
devero residir na comarca da respectiva lotao, salvo autorizao do chefe da instituio.
Ainda, registre-se que o ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas
e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel
em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao.
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4 membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras;
2 cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e
outro pelo Senado Federal.
Cabe ressaltar que conforme previso do 1 do art. 103-A, os membros do Conselho oriundos do Ministrio
Pblico sero indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei.
Ademais, como j se disse, compete ao CNMP o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio
Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe:
I zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos
regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias;
II zela pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos
administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo
desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da
lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas;
III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos
Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da
instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a
aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes
administrativas, assegurada a ampla defesa;
IV rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da
Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano;
V elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio
Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI.
Da Advocacia Pblica
Consagrada no art. 131, a Advocacia-Geral da Unio a instituio que, diretamente ou atravs de rgo
vinculado, representa a Unio, judicial ou extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos da lei complementar que
dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder
Executivo.
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Seu chefe o Advogado-Geral da Unio, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados
maiores de 35 anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
O ingresso nas classes iniciais da carreira far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos.
Insta salientar que na execuo de dvida ativa de natureza tributria, a representao da Unio caber
Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, observado o disposto em lei.
J consoante previso do art. 132, os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal, organizados em carreira,
na qual o ingresso depender de concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados
do Brasil em todas as suas fases, exercero a representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades
federadas.
Aos procuradores assegurada estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio, mediante avaliao de
desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio circunstanciado das corregedorias.
No se deve esquecer, ainda, que os Municpios tambm podero organizar a Advocacia Pblica Municipal, e,
por conseguinte, a carreira dos Procuradores Municipais.
Da Advocacia
Nos termos do art. 133 da CF, fica estabelecido que o advogado indispensvel administrao da justia,
sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
Esse carter fundamental inerente s atividades dos advogados, inclusive, j foi reconhecido por diversas vezes
no mbito do Supremo Tribunal Federal. Uma dessas manifestaes pode ser encontrada na smula vinculante n.
14, enunciando que direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova
que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria,
digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
Da Defensoria Pblica
No art. 134, a Constituio consagra que a Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do
Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5,
LXXIV.
Conforme esse dispositivo constante do catlogo especfico dos direitos e garantias fundamentais no texto
constitucional (ttulo II), o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia
de recursos.
Vale lembra que quando da promulgao da Constituio Federal de 1988 ainda no existiam no Brasil as
Defensorias Pblicas. Em face dessa constatao, o legislador constituinte, no 1 do art. 134, determinou que fosse
editada lei complementar prevendo a organizao da Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e Territrios,
bem como a instituio de normas gerais para sua organizao nos Estados.
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Alm disso, no mesmo dispositivo previu-se que as Defensorias Pblicas sero organizadas em cargos de
carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a
garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais.
Ainda como novidade introduzida pela Emenda Constitucional n. 45/2004, o 2 do art. 134 previu um
fortalecimento das Defensorias Pblicas Estaduais a partir do momento em que lhe foram asseguradas autonomia
funcional e administrativa, bem com a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na
lei de diretrizes oramentrias, devendo obedincia tambm ao disposto no art. 99, 2 (lembrando que no houve
previso constitucional expressa no mesmo sentido para as Defensorias Pblicas da Unio e do Distrito Federal e
Territrios).
Finalmente, com o art. 135, a Constituio determina que os integrantes das carreiras da Advocacia Pblica e da
Defensoria Pblica sero remunerados na forma do art. 34, 9, dizer, mediante pagamento de subsdios.
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