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30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO
FEDERAL
RELATOR
ARGTE.(S)
ADV.(A/S)
ARGDO.(A/S)
ADV.(A/S)
ARGDO.(A/S)
INTDO.(A/S)

:
:
:
:
:
:
:

ADV.(A/S)
INTDO.(A/S)
ADV.(A/S)
INTDO.(A/S)
ADV.(A/S)

:
:
:
:
:
EMENTA:

FUNDAMENTAL

DE PRECEITO

130 DISTRITO

MIN. CARLOS BRITTO


PARTIDO DEMOCRTICO TRABALHISTA - PDT
MIRO TEIXEIRA E OUTRO(A/S)
PRESIDENTE DA REPBLICA
ADVOGADO-GERAL DA UNIO
CONGRESSO NACIONAL
FEDERAO NACIONAL DOS JORNALISTAS
PROFISSIONAIS - FENAJ
CLAUDISMAR ZUPIROLI E OUTRO(A/S)
ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA - ABI
THIAGO BOTTINO DO AMARAL
ARTIGO 19 BRASIL
EDUARDO PANNUNZIO E OUTROS

ARGUIO

(ADPF).

FUNDAMENTAL

LEI DE

DE

DESCUMPRIMENTO

IMPRENSA. ADEQUAO

DE

PRECEITO

DA AO. REGIME

CONSTITUCIONAL DA "LIBERDADE DE INFORMAO JORNALSTICA", EXPRESSO


SINNIMA DE LIBERDADE DE IMPRENSA. A "PLENA" LIBERDADE DE IMPRENSA
COMO

CATEGORIA

PRVIA.

PLENITUDE

SOBRETUTELA
INFORMAO

JURDICA

DAS
E

DE

DA

PROIBITIVA
LIBERDADE

LIBERDADES
EXPRESSO

DE

DE QUALQUER
DE

IMPRENSA

MANIFESTAO

ARTSTICA,

TIPO DE CENSURA
COMO

DO

CIENTFICA,

REFORO

OU

PENSAMENTO,

DE

INTELECTUAL

COMUNICACIONAL. LIBERDADES QUE DO CONTEDO S RELAES DE IMPRENSA


E QUE SE PEM COMO SUPERIORES BENS DE PERSONALIDADE E MAIS DIRETA
EMANAO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. O CAPTULO
CONSTITUCIONAL DA COMUNICAO SOCIAL COMO SEGMENTO PROLONGADOR DAS
LIBERDADES
EXPRESSO

DE

MANIFESTAO

ARTSTICA,

DO

PENSAMENTO,

CIENTFICA,

DE

INTELECTUAL

INFORMAO
E

DE

COMUNICACIONAL.

TRANSPASSE DA FUNDAMENTALIDADE DOS DIREITOS PROLONGADOS AO CAPTULO


PROLONGADOR. PONDERAO DIRETAMENTE CONSTITUCIONAL ENTRE BLOCOS DE
BENS DE PERSONALIDADE: O BLOCO DOS DIREITOS QUE DO CONTEDO
LIBERDADE DE

IMPRENSA

E O BLOCO

DOS DIREITOS

IMAGEM,

HONRA,

ADPF 130 / DF

INTIMIDADE

VIDA

PRIVADA.

PRECEDNCIA

DO

PRIMEIRO

BLOCO.

INCIDNCIA A POSTERIORI DO SEGUNDO BLOCO DE DIREITOS, PARA O EFEITO


DE ASSEGURAR O DIREITO DE RESPOSTA E ASSENTAR

RESPONSABILIDADES

PENAL, CIVIL E ADMINISTRATIVA, ENTRE OUTRAS CONSEQUNCIAS DO PLENO


GOZO DA LIBERDADE DE IMPRENSA. PECULIAR FRMULA CONSTITUCIONAL DE
PROTEO A INTERESSES PRIVADOS QUE, MESMO INCIDINDO A POSTERIORI,
ATUA SOBRE AS CAUSAS PARA INIBIR ABUSOS POR PARTE DA IMPRENSA.
PROPORCIONALIDADE

ENTRE LIBERDADE DE IMPRENSA E RESPONSABILIDADE

CIVIL POR DANOS MORAIS E MATERIAIS A TERCEIROS. RELAO DE MTUA


CAUSALIDADE ENTRE LIBERDADE DE IMPRENSA E DEMOCRACIA. RELAO DE
INERNCIA ENTRE PENSAMENTO CRTICO E IMPRENSA LIVRE. A IMPRENSA
COMO

INSTNCIA

NATURAL

DE

FORMAO

DA

OPINIO

PBLICA

COMO

ALTERNATIVA VERSO OFICIAL DOS FATOS. PROIBIO DE MONOPOLIZAR OU


OLIGOPOLIZAR

RGOS

DE

IMPRENSA

COMO NOVO

E AUTNOMO

FATOR

DE

INIBIO DE ABUSOS. NCLEO DA LIBERDADE DE IMPRENSA E MATRIAS


APENAS

PERIFERICAMENTE

DE

IMPRENSA.

AUTORREGULAO

REGULAO

SOCIAL DA ATIVIDADE DE IMPRENSA. NO RECEPO EM BLOCO DA LEI N


5.250/1967

PELA NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL.

EFEITOS JURDICOS

DA

DECISO. PROCEDNCIA DA AO.


1. ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO
(ADPF).

LEI

processual

DE

IMPRENSA.

ADEQUAO

subsidiria

constitucionalidade,
pr-constitucional.

do
via

Situao

AO.

controle

adequada
de

DA

concreta

FUNDAMENTAL

ADPF,

frmula

concentrado
impugnao

ambincia

de

de
norma

jurisdicional

timbrada por decises conflitantes. Atendimento das condies da


ao.
2 . REGIME CONSTITUCIONAL DA LIBERDADE DE IMPRENSA COMO
REFORO DAS LIBERDADES DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO, DE INFORMAO
E DE EXPRESSO EM SENTIDO GENRICO, DE MODO A ABARCAR OS DIREITOS
PRODUO

INTELECTUAL,

ARTSTICA,

CIENTFICA

E COMUNICACIONAL.

ADPF 130 / DF

Constituio reservou imprensa todo um bloco normativo, com o


apropriado

nome

"Da

Comunicao

Social"

(captulo

do

ttulo

VIII) . A imprensa como plexo ou conjunto de "atividades" ganha a


dimenso de instituio-ideia, de modo a poder
pessoa de per

influenciar cada

se e at mesmo formar o que se convencionou chamar de

opinio pblica. Pelo que ela, Constituio, destinou imprensa o


direito de controlar e revelar as coisas respeitantes vida do
Estado

da

prpria

sociedade.

imprensa

como

alternativa

explicao ou verso estatal de tudo que possa repercutir no seio


da sociedade e como garantido
crtico em qualquer

situao

espao de irrupo do pensamento


ou contingncia.

Entendendo-se por

pensamento crtico o que, plenamente comprometido com a verdade ou


essncia das coisas, se dota de potencial emancipatrio de mentes e
espritos. O corpo normativo da Constituio brasileira sinonimiza
liberdade

de

informao

jornalstica

liberdade

de

imprensa,

rechaante de qualquer censura prvia a um direito que signo e


penhor da mais encarecida dignidade da pessoa humana, assim como do
mais evoludo estado de civilizao.
3. O CAPTULO CONSTITUCIONAL DA COMUNICAO SOCIAL COMO
SEGMENTO PROLONGADOR DE SUPERIORES BENS DE PERSONALIDADE QUE SO A
MAIS

DIRETA

EMANAO

DA

DIGNIDADE

DA

PESSOA

HUMANA:

LIVRE

MANIFESTAO DO PENSAMENTO E O DIREITO INFORMAO E EXPRESSO


ARTSTICA, CIENTFICA, INTELECTUAL E COMUNICACIONAL. TRANSPASSE DA
NATUREZA

JURDICA

CONSTITUCIONAL

SOBRE

DOS

DIREITOS

COMUNICAO

PROLONGADOS
SOCIAL.

AO
art.

CAPTULO
220

da

Constituio radicaliza e alarga o regime de plena liberdade de


atuao da imprensa, porquanto fala: a) que os mencionados direitos
de personalidade

(liberdade de pensamento,

criao, expresso e

informao) esto a salvo de qualquer restrio em seu exerccio,


seja qual for o suporte fsico ou tecnolgico de sua veiculao; b)
que tal exerccio no se sujeita a outras disposies que no sejam

ADPF 130 / DF
as figurantes dela prpria, Constituio. A liberdade de informao
jornalstica versada pela Constituio Federal como expresso
sinnima de liberdade de imprensa. Os direitos que do contedo
liberdade de imprensa so bens de personalidade que se qualificam
como sobredireitos. Da que, no limite, as relaes de imprensa e
as relaes de intimidade, vida privada, imagem e honra so de
mtua excludncia, no sentido de que as primeiras se antecipam, no
tempo, s segundas; ou seja, antes de tudo prevalecem as relaes
de imprensa como superiores bens jurdicos e natural forma de
controle social sobre o poder do Estado, sobrevindo as demais
relaes como eventual responsabilizao ou consequncia do pleno
gozo

das

disposto

primeiras.
nesta

incidncia

expresso

Constituio"

dos

"observado

constitucional

(parte final do art. 220) traduz a

dispositivos

tutelares

de

outros

bens

de

personalidade, certo, mas como consequncia ou responsabilizao


pelo desfrute da "plena

liberdade

de informao

jornalstica"

( 1s

do mesmo art. 220 da Constituio Federal) . No h liberdade de


imprensa pela metade ou sob as tenazes da censura prvia, inclusive
a procedente do Poder Judicirio, pena de se resvalar para o espao
inconstitucional
Constituio
computadores),

da

quanto
no

territrio virtual
debates,

prestidigitao

notcias

ao
h

regime
como

se

jurdica.
internet

da
lhe

recusar

Silenciando

(rede

mundial

de

a qualificao

de

livremente veiculador de ideias e opinies,


e

tudo

o mais

que

signifique

plenitude de

comunicao.
4. MECANISMO CONSTITUCIONAL DE CALIBRAO DE PRINCPIOS.
O art. 220 de instantnea observncia quanto ao desfrute das
liberdades de pensamento, criao, expresso e informao que, de
alguma forma, se veiculem pelos rgos de comunicao social. Isto
sem prejuzo da aplicabilidade dos seguintes incisos do art. 5 da
mesma Constituio Federal: vedao do anonimato (parte final do

ADPF 130 / DF

inciso

IV;

do

indenizao

direito

por

dano

de

resposta

material

ou

(inciso

moral

V);

direito

intimidade,

vida

privada, honra e imagem das pessoas (inciso X ) ; livre exerccio


de

qualquer

trabalho,

ofcio

ou

profisso,

qualificaes profissionais que a lei estabelecer


direito

ao

resguardo

necessrio

ao

do

sigilo

exerccio

da

fonte de

profissional

atendidas

as

(inciso X I I I ;

informao,

(inciso

XIV).

quando
Lgica

diretamente constitucional de calibrao temporal ou cronolgica na


emprica

incidncia

constitucionais

desses

dois

blocos

de

dispositivos

(o art. 220 e os mencionados incisos do art. 5).


sobredireitos

Noutros termos, primeiramente, assegura-se o gozo dos

de personalidade em que se traduz a "livre" e "plena" manifestao


do pensamento, da criao e da informao. Somente depois que se
passa a cobrar do titular de tais situaes jurdicas ativas um
eventual desrespeito a direitos constitucionais alheios, ainda que
tambm

densificadores

da

personalidade

humana.

Determinao

constitucional de momentnea paralisia inviolabilidade de certas


categorias de direitos subjetivos fundamentais, porquanto a cabea
do art. 220 da Constituio veda qualquer cerceio ou restrio
concreta manifestao do pensamento (vedado o anonimato), bem assim
todo

cerceio

ou

restrio

que

tenha

por

objeto

criao,

expresso e a informao, seja qual for a forma, o processo, ou o


veculo de comunicao

social. Com o que a Lei

Fundamental

do

Brasil veicula o mais democrtico e civilizado regime da livre e


plena circulao das ideias e opinies, assim como das notcias e
informaes, mas sem deixar de prescrever o direito de resposta e
todo

um

regime

de

responsabilidades

civis,

penais

administrativas. Direito de resposta e responsabilidades que, mesmo


atuando a posteriori,

infletem sobre as causas para inibir abusos

no desfrute da plenitude de liberdade de imprensa.

ADPF 130 / DF

5.

PROPORCIONALIDADE

ENTRE

LIBERDADE

DE

IMPRENSA

RESPONSABILIDADE CIVIL POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. Sem embargo, a


excessividade
inibio

indenizatria

da

liberdade

de

em

si

mesma,

imprensa,

em

poderoso

violao

ao

fator

de

princpio

constitucional da proporcionalidade. A relao de proporcionalidade


entre o dano moral ou material sofrido por algum e a indenizao
que lhe caiba receber

(quanto maior o dano maior a indenizao)

opera no mbito interno da potencialidade da ofensa e da concreta


situao

do

ofendido.

Nada

tendo

ver

com

essa

equao

circunstncia em si da veiculao do agravo por rgo de imprensa,


porque, seno, a liberdade de informao jornalstica deixaria de
ser

um

elemento

de

expanso

pensamento e de expresso lato

de

robustez

sensu

da

liberdade

de

para se tornar um fator de

contrao e de esqualidez dessa liberdade. Em se tratando de agente


pblico, ainda que injustamente ofendido em sua honra e imagem,
subjaz indenizao uma imperiosa clusula de modicidade. Isto
porque

todo

cidadania.

agente

pblico

quando

est

agente

sob

estatal

permanente
no

prima

viglia

por

todas

da
as

aparncias de legalidade e legitimidade no seu atuar oficial, atrai


contra si mais fortes suspeitas de um comportamento antijurdico
francamente sindicvel pelos cidados.
6.
IMPRENSA

RELAO

DE

DEMOCRACIA.

MTUA
A

CAUSALIDADE

plena

liberdade

ENTRE
de

LIBERDADE

imprensa

DE
um

patrimnio imaterial que corresponde ao mais eloquente atestado de


evoluo poltico-cultural de todo um povo. Pelo seu reconhecido
condo de vitalizar por muitos modos a Constituio, tirando-a
vezes

do papel,

mais

a Imprensa passa a manter com a democracia a mais

entranhada relao de mtua dependncia ou retroalimentao. Assim


visualizada como verdadeira irm

siamesa

da democracia, a imprensa

passa a desfrutar de uma liberdade de atuao ainda maior que a


liberdade

de

pensamento,

de

informao

de

expresso

dos

ADPF 130 / DF

indivduos em si mesmos considerados. O 5 do art. 220 apresentase

como norma

finalmente

constitucional

compreendido

de

concretizao

como

de um pluralismo

fundamento

das

sociedades

autenticamente democrticas; isto , o pluralismo como a virtude


democrtica da respeitosa convivncia dos contrrios. A imprensa
livre , ela mesma, plural, devido a que so constitucionalmente
proibidas a oligopolizao e a monopolizao do setor ( 5 do art.
220 da CF) . A proibio do monoplio e do oligoplio como novo e
autnomo fator de conteno de abusos do chamado "poder social da
imprensa".
7.

RELAO

DE

INERNCIA

ENTRE

PENSAMENTO

CRTICO

IMPRENSA LIVRE. A IMPRENSA COMO INSTNCIA NATURAL DE FORMAO DA


OPINIO PBLICA E COMO ALTERNATIVA VERSO OFICIAL DOS FATOS. O
pensamento

crtico

parte

integrante

da

informao

plena

fidedigna. O possvel contedo socialmente til da obra compensa


eventuais

excessos

de

estilo

da

prpria

verve

do

autor.

exerccio concreto da liberdade de imprensa assegura ao jornalista


o direito de expender crticas a qualquer pessoa, ainda que em tom
spero ou contundente, especialmente contra as autoridades e os
agentes do Estado. A crtica
inerncia

com

interesse

suscetvel

de

intentada.

O prprio

censura,

pblico,

mesmo

das

jornalstica, pela

que

no

legislativa

atividades

de

sua relao de
aprioristicamente

ou

imprensa

judicialmente
operar

como

formadora de opinio pblica, espao natural do pensamento crtico


e "real alternativa verso oficial dos fatos" (Deputado Federal
Miro Teixeira).
8. NCLEO DURO DA LIBERDADE DE IMPRENSA E A INTERDIO
PARCIAL DE LEGISLAR. A uma atividade que j era "livre" (incisos IV
e

IX

do

art.

5),

Constituio

Federal

acrescentou

qualificativo de "plena" ( l do art. 220). Liberdade plena que,


7

ADPF 130 / DF

repelente de qualquer censura prvia, diz respeito essncia mesma


do

jornalismo

(o

chamado

"ncleo

duro"

da

atividade).

Assim

entendidas as coordenadas de tempo e de contedo da manifestao do


pensamento, da informao e da criao lato sensu,

sem o que no se

tem o desembaraado trnsito das ideias e opinies, tanto quanto da


informao

nuclearmente
durao

do

extenso

da
de

criao.

Interdio

imprensa,

retratadas

no

concreto

ou

exerccio

tamanho

do

seu

da

lei

quanto

tempo

liberdade,

contedo.

de

assim

Tirante,

matrias

incio
como

e
de

unicamente,

de
sua
as

restries que a Lei Fundamental de 1988 prev para o "estado de


stio"

(art.

139), o

Poder

Pblico

somente

pode

dispor

sobre

matrias lateral ou reflexamente de imprensa, respeitada sempre a


ideia-fora de que quem quer que seja tem o direito de dizer o que
quer que seja. Logo, no cabe ao Estado, por qualquer dos seus
rgos, definir previamente o que pode ou o que no pode ser dito
por indivduos e jornalistas. As matrias reflexamente de imprensa,
suscetveis, portanto, de conformao legislativa, so as indicadas
pela prpria Constituio, tais como: direitos de resposta e de
indenizao, proporcionais ao agravo; proteo do sigilo da fonte
("quando necessrio ao exerccio profissional");
penal por calnia,

injria

responsabilidade

e difamao; diverses

e espetculos

pblicos; estabelecimento dos "meios legais que garantam pessoa e

famlia

possibilidade

de

se

defenderem

de

programas

ou

programaes de rdio e televiso que contrariem o disposto no art.


221, bem como da propaganda de produtos, prticas e servios que
possam ser nocivos sade e ao meio ambiente" (inciso II do 3
do art. 220 da CF); independncia
profissionais

de

qualificao

tcnica

imprensa

como

(inciso XIII

e proteo
elementos
do art.

remuneratria
de

sua

art.

222

da

CF); composio

prpria

5); participao

capital estrangeiro nas empresas de comunicao social


funcionamento

do

dos

do

( 4 do

Conselho

de

ADPF 130 / DF

Comunicao Social (art. 224 da Constituio). Regulaes estatais


que,

sobretudo

incidindo

no

plano

das

consequncias

ou

responsabilizaes, repercutem sobre as causas de ofensas pessoais


para inibir o cometimento dos abusos de imprensa. Peculiar frmula
constitucional
eventuais

de

proteo

descomedimentos

de
da

interesses
imprensa

privados
(justa

em

face

preocupao

de
do

Ministro Gilmar Mendes), mas sem prejuzo da ordem de precedncia a


esta conferida, segundo a lgica elementar de que no pelo temor
do abuso que se vai coibir o uso. Ou, nas palavras do Ministro
Celso de Mello, "a censura governamental, emanada de qualquer um
dos trs Poderes, a expresso odiosa da face autoritria do poder
pblico".
9 . AUTORREGULAO

E REGULAO

SOCIAL DA ATIVIDADE DE

IMPRENSA. da lgica encampada pela nossa Constituio de 1988 a


autorregulao da imprensa como mecanismo de permanente ajuste de
limites da sua liberdade ao sentir-pensar da sociedade civil. Os
padres

de

seletividade

do

prprio

corpo

social

operam

como

antdoto que o tempo no cessa de aprimorar contra os abusos e


desvios jornalsticos. Do dever de irrestrito apego completude e
fidedignidade
permanente

das

informaes

conciliao

entre

comunicadas
liberdade

ao
e

pblico

decorre

responsabilidade

a
da

imprensa. Repita-se: no jamais pelo temor do abuso que se vai


proibir o uso de uma liberdade de informao a que o prprio Texto
Magno do Pas aps o rtulo de "plena" ( 1 do art. 220).
10. NO RECEPO EM BLOCO DA LEI 5.250 PELA NOVA ORDEM
CONSTITUCIONAL.
10.1. bice lgico confeco de uma lei de imprensa
que

se

orne

Constituio,

de

compleio

quando

estatutria

quis,

convocou

ou
o

orgnica.

legislador

prpria

de

segundo

ADPF 130 / DF
escalo

para

dispositivos

aporte

(art.

regratrio

29,

art.

93

da
e

parte

restante

do

art.

de

seus

128). So

irregulamentveis os bens de personalidade que se pem como o


prprio

contedo

ou

substrato

da

liberdade

de

informao

jornalstica, por se tratar de bens jurdicos que tm na prpria


interdio da prvia interferncia do Estado o seu modo natural,
cabal e ininterrupto de incidir. Vontade normativa que, em tema
elementarmente de imprensa, surge e se exaure no prprio texto da
Lei Suprema.
10.2. Incompatibilidade material insupervel entre a Lei
n

5.250/67

Constituio

de

1988.

Impossibilidade

conciliao que, sobre ser do tipo material

de

ou de substncia

(vertical), contamina toda a Lei de Imprensa: a) quanto ao seu


entrelace de comandos, a servio da prestidigitadora lgica de que
para cada regra geral afirmativa da liberdade aberto um leque de
excees

que

praticamente

tudo

desfaz;

b)

quanto

ao

seu

inescondvel efeito prtico de ir alm de um simples projeto de


governo para alcanar a realizao de um projeto de poder, este a
se eternizar no tempo e a sufocar todo pensamento crtico no Pas.
10.3

So

de

todo

imprestveis

as

tentativas

de

conciliao hermenutica da Lei 5.250/67 com a Constituio, seja


mediante expurgo puro e simples de destacados dispositivos da lei,
seja mediante o emprego dessa refinada tcnica de controle de
constitucionalidade que atende pelo nome de "interpretao conforme
a Constituio". A

tcnica da interpretao

artificializar ou forar

a descontaminao

conforme

no pode

da parte restante do

diploma legal interpretado, pena de descabido incursionamento do


intrprete em legiferao por conta prpria. Inapartabilidade de
contedo, de fins e de vis semntico (linhas e entrelinhas) do
texto interpretado. Caso-limite de interpretao necessariamente

ADPF 1 3 0 / D F

conglobante

ou

por

arrastamento

intrprete/aplicador
declarao

de

do

Direito

teleolgico,

qualquer

inconstitucionalidade

pr-excluir

possibilidade

apenas

de

do
da

determinados

dispositivos da lei sindicada, mas permanecendo inclume uma parte


sobejante que j no

tem

significado

autnomo. No

se muda, a

golpes de interpretao, nem a inextrincabilidade de comandos nem


as

finalidades

da

norma

interpretada.

Impossibilidade

de

se

preservar, aps artificiosa hermenutica de depurao, a coerncia


ou o equilibrio interno de uma lei (a Lei federal n 5.250/67) que
foi

ideologicamente

concebida

e normativamente

operar em bloco ou como um todo pro

apetrechada

para

indiviso.

11. EFEITOS JURDICOS DA DECISO. Aplicam-se as normas


da legislao comum, notadamente o Cdigo Civil, o Cdigo Penal, o
Cdigo de Processo Civil e o Cdigo de Processo Penal s causas
decorrentes das relaes de imprensa. O direito de resposta, que se
manifesta como ao de replicar ou de retificar matria publicada
exercitvel por parte daquele que se v ofendido em sua honra
objetiva, ou ento subjetiva, conforme estampado no inciso V do
art. 5 da Constituio Federal. Norma, essa, "de eficcia plena e
de aplicabilidade imediata", conforme classificao de Jos Afonso
da

Silva.

"Norma

de

pronta

aplicao",

na

linguagem

de

Celso

Ribeiro Bastos e Carlos Ayres Britto, em obra doutrinria conjunta.


12. PROCEDNCIA DA AO. Total procedncia da ADPF, para
o efeito de declarar como no recepcionado pela Constituio de
1988 todo o conjunto de dispositivos da Lei federal n 5.250, de 9
de fevereiro de 1967.
A C R D O

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam o


Ministros do Supremo Tribunal Federal em julgar procedente a ao,

ADPF 130 / DF

que fazem nos termos do voto do Relator e por maioria de votos, em


sesso presidida pelo Ministro Gilmar Mendes, na conformidade da ata
do

julgamento

das

notas

taquigrficas.

Vencidos,

em parte, o

Ministro Joaquim Barbosa e a Ministra Ellen Gracie, que a julgavam


improcedente quanto aos artigo 1, 1; artigo 2,

caput;

artigo

14; artigo 16, inciso I e artigos 20, 21 e 22, todos da Lei n


5.250, de 9.2.1967;
julgava

improcedente

o Ministro Gilmar Mendes


quanto

aos

artigos

29

(Presidente), que a
a

36,

vencido

integralmente o Ministro Marco Aurlio, que julgava improcedente a


ADPF em causa.
Braslia, 30 de abril de 2009.

CARLOS AYRES

BRITTO

RELATOR

01/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL
RELATOR
ARGUENTE(S)
ADVOGADO(A/S)
ARGIDO(A/S)
ADVOGADO(A/S)
ARGIDO(A/S)
INTERESSADO(A/S)

ADVOGADO(A/S)
INTERESSADO(A/S)
ADVOGADO(A/S)
INTERESSADO(A/S)
ADVOGADO(A/S)

: MIN. CARLOS BRITTO


PARTIDO DEMOCRTICO TRABALHISTA - PDT
: MIRO TEIXEIRA E OUTRO(A/S)
: PRESIDENTE DA REPBLICA
: ADVOGADO-GERAL DA UNIO
: CONGRESSO NACIONAL
: FEDERAO NACIONAL DOS JORNALISTAS
PROFISSIONAIS - FENAJ
: CLAUDISMAR ZUPIROLI E OUTRO(A/S)
: ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA - ABI
: THIAGO BOTTINO DO AMARAL
: ARTIGO 19 BRASIL
: EDUARDO PANNUNZIO E OUTROS
R E L A T R I O

O SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO (Relator)


Cuida-se

de

arguio

de

descumprimento

de

preceito

fundamental - ADPF, manejada pelo Partido Democrtico Trabalhista PDT, contra dispositivos da Lei federal n 5.250, de 9 de fevereiro
de 1967, autorreferida como "Lei de Imprensa".
2. Objeto da ao constitucional

eficcia

geral

e efeito

vinculante,

da Lei

de Imprensa

Federal

de 1988 e (b) outros

ela

compatvel

(...)"

(a) no

foram

"declarao,

de que determinados
recepcionados

carecem

pela

de interpretao

(fls. 03). Isto para evitar que

com

dispositivos
Constituio
conforme

com

"defasadas"

prescries normativas sirvam de motivao para a prtica de atos


lesivos aos seguintes preceitos fundamentais da Constituio Federal

de 1988: incisos IV, V, IX, X, XIII e XIV do art. 5, mais os arts.


220 a 223.
3. Quanto justificativa da adequao do meio processual
de que se valeu perante este STF, o arguente invocou a regra da
subsidiariedade que se l no 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99 Lei

da

ADPF1.

Em

sobrepasso,

arguiu

concreto

espocar

de

controversias judiciais sobre a aplicao dos preceitos fundamentais


tidos por violados, para o que fez a juntada de cpias do inteiro
teor de aes manejadas com base na atual Lei de Imprensa, assim
como de algumas

decises

liminares

em desfavor de

jornalistas e

rgos de comunicao social. Dando-se que o plenrio desta Casa de


Justia acolheu tal justificativa de cabimento da presente ADPF,
vencido o ministro Marco Aurlio (sesso do dia 27 de fevereiro de
2008).
4. Tambm da inicial faz parte o esclarecimento de que a
vigente

Lei

de

Imprensa

Inconstitucionalidade

foi

objeto

de

Ao

Direta

de

(ADIN), que no chegou a ser conhecida sob o

fundamento da impossibilidade jurdica do pedido

(voto vencedor do

ministro Paulo Brossard). Isto pelo acolhimento da teoria kelseniana


de que toda nova Constituio priva de eficcia as leis com ela
incompatveis, materialmente

(fenmeno da no-recepo

do Direito

I Dispositivo que tem a seguinte redao: "No sera admitida arguio de descumprimento de preceito fundamental quando houver qualquer outro meio
eficaz de sanar a lesividade". Lesividade a preceito que na Constituio mesma tenha sua fundamentalidade reconhecida, seja por modo originrio, seja
por derivao.

ADPF 130 / DF
velho

pela

nova

Constituio,

que

afasta

argumento

da

inconstitucionalidade superveniente).
5. Prossigo neste relato da causa para averbar que o
arguente,

aps

declinar

as bases

factuais

jurdicas

da sua

pretenso de ver julgada procedente esta arguio de descumprimento


de

preceito

fundamental,

pugnou

pelo

reconhecimento

da

total

invalidade jurdica da Lei n 5.250/67, porquanto "incompatvel


os

tempos

democrticos".

com

Alternativamente, pediu a declarao de

no-recebimento, pela Constituio: a) da parte inicial do 2 do


art. 1, atinentemente ao fraseado "... a espetculos
pblicas,

que

ficaro

sujeitos

censura,

na

forma

diverses

da lei,

nem

. . . " ) ; b) do 2 do art. 2; c) da ntegra dos arts. 3, 4, 5,


6, 20, 21, 22, 23, 51 e 52; d) da parte final do art. 56, no que
toca expresso "...e sob pena
dentro

de 3 meses

da data

de decadncia

da publicao

dever

ou transmisso

ser

proposta

que lhe

der

causa..."); e) dos 3 e 6 do art. 57; f) dos 1 e 2 do art.


60; g) da ntegra dos arts. 61, 62, 63, 64 e 65. Mais: requereu
interpretao conforme a CF/88: a) do 1 do art. 1; b) da parte
final do caput do art. 2; c) do art. 14; d) do inciso I do art. 16;
e) do art. 17. Tudo isso para postular que as expresses
da ordem poltica
alarma

social"

e social"

"perturbao

"subverso

da ordem pblica

ou

no sejam interpretadas como censura de natureza

poltica, ideolgica e artstica, ou venham a constituir embarao

ADPF 130 / DF

liberdade de manifestao do pensamento e de expresso jornalstica.


J

alusivamente

"interpretao

ao

art.

conforme

37,

requereu

emprego

a Constituio" para

da

deixar

tcnica

da

claro que o

jornalista no penalmente responsvel por entrevista autorizada.


derradeira, tornou a postular o uso da tcnica da "interpretao
conforme" de toda a Lei de Imprensa, de maneira a rechaar qualquer
entendimento

significante

de censura

ou restrio

encarecidas

liberdades de manifestao do pensamento e expresso jornalsticas.


6. Pois bem, a ttulo de medida cautelar, o autor pediu
que

fosse determinada

suspenso

do

andamento

a todos
de

os

juzes

processos

e tribunais
dos

efeitos

do
de

Pas a
decises

judiciais que tivessem relao com o objeto da presente arguio


arguio de descumprimento de preceito fundamental. Pedido, esse,
que foi por mim deferido em 21.02.2008, ad referendum

deste egrgio

Plenrio. Plenrio que deliberou pela concesso parcial da liminar,


ao

fundamento

do descompasso

entre

o Magno

Texto

de

1988 e os

seguintes dispositivos da Lei em causa: a) parte inicial do 2 do


art. 1, atinente expresso
que

ficaro

sujeitos

censura,

"a espetculos
na forma

e diverses

da lei,

nem");

pblicas,
b) ntegra

do 2 do art. 2 e dos arts. 3, 4, 5, 6 e 65; c) parte final


do art. 56 (referentemente

ao fraseado "e sob pena de decadncia

dever ser proposta dentro de 3 meses da data da publicao ou


transmisso que lhe der causa"); d) 3 s e 6e do art. 57; e) 1

ADPF 130 / DF

e 2 do art. 60 e a ntegra dos arts. 61, 62, 63 e 64; f) arts. 20,


21, 22 e 23; g) arts. 51 e 52. Mais ainda, requereu o autor a
suspenso da eficcia dos referidos dispositivos, por 180 dias, para
o que fez uso do pargrafo nico do art. 21 da Lei n 9.868/99, por
analogia.

Mas

sem

interrupo

do

curso

regular

dos

processos

eventualmente ajuizados com base na legislao comum, notadamente o


Cdigo Civil, o Cdigo Penal, o Cdigo de Processo Civil e o Cdigo
de Processo Penal. Prazo de suspenso, esse, que, deferido, veio a
ser prorrogado trs

vezes: a) por igual perodo de 180 dias, em

deliberao plenria tomada em questo de ordem suscitada por mim,


relator do feito, na sesso do dia 4 de setembro de 2008; b) por
mais 30 dias, tambm em questo de ordem que suscitei quando da
sesso plenria do dia 18 de fevereiro do fluente ano de 2009; c)
at o final deste julgamento de mrito, em mais uma questo de ordem
que submeti ao plenrio em 25 de maro ltimo. Vencido o ministro
Marco Aurlio em todas as deliberaes.
7. Sigo em frente para dar conta de que foram prestadas
pelo Exm. Sr. Presidente da Repblica e pelo Congresso Nacional as
informaes de que trata o art. 6 da Lei n 9.882/99 (fls. 306 a
378) . Nelas, o Advogado Geral da Unio requereu, em preliminar, o
no-conhecimento do pedido, e, no mrito, que apenas os seguintes
dispositivos fossem tidos como revogados: "a) parte inicial do 2
do art. 1, quanto

expresso

"a espetculos

e diverses, que

ADPF 130 / D F

ficaro sujeitos censura, na forma da lei, nem..."; b) parte final


do caput do art. 3, no que toca expresso "...e a sociedade por
aes ao portador"; c) 1, 2 e 7 do art. 3; d) ntegra dos
artigos 4, 5, 6, 51, 52 e 56; e) 1 e 2 do art. 60; f) toda a
redao dos
Sua

arts. 62 e 63". J o Presidente do Congresso Nacional,

Excelncia

modificao,
autoria
art.

noticiou

justamente,

tramitao

da

do Senador Marcelo

12,

alm

de

um

novo

atual

de projeto

Lei

Crivella,
artigo,

de

de

Imprensa.

acrescentando
o

de

lei para a
Projeto

da

pargrafos ao

23-A,

objetivando

disciplinar a divulgao de informaes lesivas honra e imagem


do indivduo. Tambm assim, projeto de lei de autoria do Senador
Romero Juc, introdutor de substanciais mudanas na Lei agora posta
em xeque, especialmente quanto ao direito de resposta.
8. A seu turno, O Procurador Geral da Repblica emitiu o
parecer de fls. 623 a 665, vocalizando o seu entendimento de que a
"liberdade de expresso e de imprensa pressupe repensar os padres
de democracia existentes e aqueles que se pretende construir, e,
inexoravelmente, o papel dos direitos fundamentais como instrumentos
capazes de conferir legitimidade ao poder".
9.
chefe

do

A partir dessa compreenso das coisas, desenvolveu o

Parquet

Federal

preciosos

estudos

de

direito

comparado

sobre a liberdade de expresso, para, ao final, opinar sobre os


limites do conhecimento

da presente

arguio. Fazendo-o, deu por

ADPF 130 / DF

inadequada

genrica

pretenso

de

se

declarar

toda

Lei

de

Imprensa como incompatvel com a Constituio, o que fez com base no


1 do art. 102 da Constituio e no art. 3 da Lei n 9.882/99.
Esta ltima a estabelecer que

"a petio inicial da ADPF dever

conter a indicao do preceito fundamental que se reputa violado, a


indicao

do

ato

questionado,

bem

como

pedido

com

suas

especificaes".
10. Ainda nesse mesmo tom, o douto Procurador Geral da
Repblica passou a analisar cada um dos dispositivos submetidos ao
exame deste STF, concluindo que: a) o art. 1 e seu 1, assim como
os

arts.

14

16,

I,

no

so

inconciliveis

com

ordem

constitucional vigente; b) que o 2 do art. 1, agora sim, no foi


recebido pela Constituio; c) o "caput do art. 2 rima com a nossa
Lei Fundamental, mas no assim os arts. 3, 4, 5 e 6; d) quanto
ao art. 65, afronta ele o art. 222 da CF, que dispe sobre o regime
jurdico de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons
e imagens (artigo, esse, regulamentado pela Lei n 10.610/02).
11. Foi alm o zeloso Procurador Geral da Repblica para
entender que: a) as disposies penais dos arts. 20, 21 e 22 da Lei
de

Imprensa

no

pecam

por

inconstitucionalidade;

recepcionada pela Constituio a regra do

(regra

que

Sua

Excelncia

tem

no

foi

3 do art. 20, por

inadmitir exceo da verdade em face de determinadas


pblicas

b)

como

"um

autoridades
vestgio

de

ADPF 130 / DF

autoritarismo ditatorial, talvez at aristocrtico, na medida em que


se busca colocar certos atores polticos a salvo da verdade)"; c)
contrariam a ordem constitucional os arts. 51, 52 e 56, caput,

parte

final, bem como os arts. 57, 3 e 6, 60 1 e 2 e os arts. 61,


62, 63 e 64.
12. Por ltimo, para ele, Procurador Geral da Repblica,
"Diferentemente do que prope o arguente, no estamos diante de um
simples

desequilbrio

entre

duas

categorias

de

direitos

fundamentais: liberdade de expresso e informao, de um lado, e


direitos personalssimos

de

intimidade, honra

e vida privada

de

outro. Estamos diante da matriz estruturante do Estado Republicano,


tanto sob a tica orgnica, como sistmica: a democracia". Donde
acrescentar que "Expurgar a norma impugnada do ordenamento jurdico
brasileiro, por si s, resolve o problema do direito de liberdade de
expresso, mas cria outro to danoso quanto o anterior, pois gera
grave insegurana jurdica devido ao constante estado de ameaa
intimidade e dignidade das pessoas". O que levou sua Excelncia a se
posicionar no sentido da procedncia apenas parcial do pedido.
13. Este o relatrio, que fao chegar, mediante cpia
de

inteiro

teor,

todos

os meus

Pares

neste

Supremo

Tribunal

01/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL
V O T O
O SENHOR MINISTRO CARLOS AYRES BRITTO (Relator)
Uma vez assentada a adequao da presente arguio de
descumprimento

de

preceito

fundamental

(ADPF)

como

ferramenta

processual de abertura da jurisdio deste Supremo Tribunal Federal,


e no havendo nenhuma outra questo preliminar a solver, passo ao
voto que me cabe proferir quanto ao mrito da questo. Fazendo-o,
comeo por me impor a tarefa que certamente passa pela curiosidade
inicial de cada um dos senhores ministros: saber at que ponto a
proteo

constitucional

brasileira

liberdade

de

imprensa

corre

parelha com a relevncia intrnseca do tema em todos os pases de


democracia consolidada. A comear pelos Estados Unidos da Amrica,
em

cuja

Constituio,

e por

efeito

da primeira

emenda

por

ela

recebida, est fixada a regra de que "O Congresso no legislar no


sentido de estabelecer uma religio, ou proibindo o livre exerccio
dos cultos; ou cerceando a liberdade de palavra, ou de imprensa
(...)" (art. I ) .
15. Em palavras diferentes, o que certamente passa pelo
intelecto

de

cada

qual

dos

meus

Pares

saber

se

regime

constitucional da imprensa, em nosso Pas, guarda conformidade com o


fundamental e insubstituvel papel que ela desempenha enquanto plexo
de "atividades" e tambm como o somatrio dos rgos ou "meios de
comunicao social". Plexo de atividades e somatrio dos rgos ou

ADPF 130 / DF

meios de comunicao social, porque assim como dispe o 5 do


art. 220, combinadamente com os 1 , 2 e 3 do art. 222 da
Constituio de 1988.
16.

Deveras,

todo

exame

normativo-constitucional

que,

entre ns, tenha na liberdade de imprensa o seu especfico ponto de


incidncia, h de comear pela constatao de que, objetivamente, a
imprensa uma atividade. Uma diferenciada forma do agir e do fazer
humano.

Uma

bem

caracterizada

esfera

de

movimentao

ou

do

protagonismo dessa espcie animal que Protgoras (485/410 a.C) tinha


como

"a medida de todas as coisas". Mas atividade que, pela sua

fora de multiplicar condutas e plasmar caracteres, ganha a dimenso


de

instituio-ideia.

Nessa medida, atividade

Locomotiva

scio-cultural

ou

ideia-fora.

(a de imprensa) que se pe como a mais

rematada expresso do jornalismo; quer o jornalismo como profisso,


quer o jornalismo enquanto vocao ou pendor individual (pendor que

frequentemente

identificado

como arte, ou literatura).

Donde a

Constituio mesma falar de "liberdade de informao jornalstica"


(l

do

art.

220), expresso

exatamente

igual

liberdade

de

imprensa.
17. J do ngulo subjetivo ou orgnico, a comprovao
cognitiva esta: a imprensa constitui-se num conjunto de rgos,
veculos,

"empresas", "meios", enfim,

juridicamente personalizados

(5 do art. 220, mais o 5 do art. 222 da Constituio Federal).

ADPF 130 / DF

Logo, subjetivamente considerada, a imprensa instituio-entidade,


instituio-aparelho, instituio-aparato. Mas seja a imprensa como
objetivo sistema de atividades, seja como subjetivados aparelhos, a
comunicao

social

mesmo

seu

trao

diferenciador

distintivo. As duas coisas sempre englobadas

ou

signo

(instituio-ideia e

instituio-entidade), pois o fato que assim binariamente composta

que

imprensa

consubstancia

um

tipo

de

comunicao

desborda do significado que se contm nos dicionrios

que no

da lngua

portuguesa; ou seja, comunicao ato de comunicar, transmitir,


repassar,

divulgar,

revelar.

No

caso

da

imprensa,

comunicar,

transmitir, repassar, divulgar, revelar: a) informaes ou notcias


de coisas acontecidas no mundo do ser, que o mundo das ocorrncias
fticas; b) o pensamento, a pesquisa, a criao e a percepo humana
em

geral,

estes

situados

nos

escaninhos

do

nosso

crebro,

identificado como a sede de toda inteligncia e de todo sentimento


da espcie animal a que pertencemos.
18. Sequencio imediatamente o raciocnio: a modalidade de
comunicao que a imprensa exprime no se dirige a essa ou aquela
determinada

pessoa,

nem

mesmo

esse

ou

aquele

particularizado

grupo, mas ao pblico em geral. Ao maior nmero possvel de pessoas


humanas. Com o que a imprensa passa a se revestir da caracterstica
central

de instncia de comunicao de massa, de sorte a poder

influenciar

cada pessoa de per

se

e at mesmo

formar o que se

ADPF 130 / DF

convencionou

chamar

coletivo

pensar

de

de opinio pblica. Opinio


e

sentir

acerca

de

pblica

fatos,

ou modo

circunstncias,

episdios, causas, temas, relaes que a dinamicidade da vida faz


emergir

como

respeitantes

coletividade

mesma.

Incumbindo

imprensa o direito e ao mesmo tempo o dever de sempre se postar como


o olhar mais atento ou o foco mais aceso sobre o dia-a-dia do Estado
e da sociedade civil. O que enseja a tomada de posies, a feitura
de escolhas e a assuno de condutas igualmente massivas, que so
direitos elementares de todo grupamento humano o agir e o reagir
como conjunto mesmo. Donde a imprensa, matriz por excelncia da
opinio

pblica,

rivalizar

com

o prprio

Estado

nesse

tipo

de

interao de mxima abrangncia pessoal.


19. Foi precisamente em funo desse bem mais abrangente
crculo de interao humana que o nosso Magno Texto reservou para a
imprensa

todo

um

bloco

Comunicao Social"

normativo

com

apropriado

nome

"Da

(captulo V do ttulo VIII). Captulo de que

emerge a Imprensa como de fato ela : o mais acessado e por isso


mesmo

mais

influente

repositrio

de

notcias

do

cotidiano,

concomitantemente com a veiculao de editoriais, artigos assinados,


entrevistas,

reportagens,

documentrios,

atividades

de

entretenimento em geral (por modo especial as esportivas e musicais,


alm

dos

filmes

de

televiso),

pesquisas

de

opinio

pblica,

investigaes e denncias, acompanhamento dos atos do Poder e da

ADPF 130 / DF

economia

do

religio

Pas,
tudo

interesses,

ensaios

mais

aspiraes,

entretenimento

do

corpo

que

comentrios
venha

expectativas,

se

crticos

sobre

traduzir

em

curiosidades

societrio.

Pelo

que

arte,

valores,

at

encerra

mesmo

mais

constante e desembaraada comunicao de ideias, ensaios, opinies,


testemunhos, projees e percepes de toda ordem, passando mais e
mais

ver

ferramenta

si

mesma

institucional

e
que

ser

vista

transita

da

pela

coletividade

informao

em

como

geral

anlise da matria informada para a investigao, a denncia e a


cobrana de medidas corretivas sobre toda conduta que lhe parecer (a
ela, imprensa) fora do esquadro jurdico e dos padres minimamente
aceitveis como prprios da experincia humana em determinada quadra
histrica.

No

sendo

exagerado

afirmar

que

esse

estdio

multifuncional da imprensa , em si mesmo, um patrimnio imaterial


que corresponde ao mais eloquente atestado de evoluo polticocultural

de

todo

um

povo.

Status

de

civilizao

avanada,

por

conseguinte.
20. certo que a nossa Constituio Federal somente faz
expresso uso do substantivo

"imprensa" numa solitria passagem, e

ainda assim como sinnimo de mdia impressa ou escrita. "Veculo de


comunicao
oposio

em

papel

mdia

ou

impresso"

eletrnica,

(Walter

abarcante

televisiva, consoante a seguinte transcrio":

Ceneviva).
da

Isso

radiodifusora

por
e

ADPF 130 / DP

"Art. 139.

Na vigncia

com fundamento
contra

no art.

do estado
177,

as pessoas

as seguintes

restries

relativas

I,

de stio

s podero

decretado
ser

tomadas

medidas:

I - ...
III

correspondncia,
prestao
radiodifuso

ao

sigilo

de informaes
e televiso,

das

inviolabilidade

da

comunicaes,

e liberdade
na forma da

de

imprensa,

lei".

21. No menos certo, porm, que essa diferenciao entre


mdia

impressa

mdia

radiodifusora

televisiva

(eletrnica,

dissemos) atende considerao de que somente as duas ltimas que


so constitucionalmente tipificadas como servios pblicos, prprios
da Unio Federal. Servios pblicos sempre titularizados pela Unio,
frise-se, porm complementarmente prestados pela iniciativa privada,
mediante contratos de concesso, ou permisso, tanto quanto por ato
unilateral e precrio de autorizao. como est na alnea a do
inciso XI do art. 21 da nossa Lei Fundamental, em combinao com a
cabea do art. 223 da mesma Carta Magna, a saber:

"Art. 21.
ou mediante
os

servios

imagens".

Compete Unio: XI - explorar,


autorizao,
de

concesso

radiodifuso

diretamente

ou permisso:

sonora

e de

sons

a)
e

ADPF 130 / DF

"Art.

223.

Compete

ao

renovar

concesso,

servio

de radiodifuso

observado
sistemas

permisso

princpio

privado,

Poder

pblico

Executivo
e

sonora

outorgar

autorizao
e de sons

para
e

e
o

imagens,

da

complementaridade

estatal".

dos

22. J a mdia impressa, alm de se constituir em sistema


de

atividades

conjunto

de

empresas

tipicamente

privadas,

"independe de licena da autoridade" quanto sua "publicao" ( 5


do artigo constitucional de n 220). Dando-se, no entanto, que todas
elas

(mdia

atividades"

escrita
e

"Os meios

mdia
de

eletrnica)
comunicao

passam

social"

compor

ainda

"as

h pouco

referidos como objeto de normao do 5 do art. 220 da CF, mais os


1, 2, 3 e 5 do art. 222). Meios de comunicao social ou
simplesmente "empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de
sons e imagens", segundo a linguagem do l do art. 222 da mesma Lei
Fundamental brasileira.
23. Numa frase, estamos a lidar com atividades e meios ou
empresas

de comunicao

social

que, no seu conjunto, encerram o

estratgico setor da imprensa livre em nosso Pas.


do conceito de imprensa, contudo, por absoluta

Ficando de fora

falta de previso

constitucional, a chamada "Rede Mundial de Computadores - INTERNET".


Artefato

ou

empreitada

tecnolgica

de

grandes

sedutoras

possibilidades informativas e de relaes interpessoais, sem dvida,


dentre elas a interao em tempo

real

dos seus usurios; ou seja,

ADPF 130 / DF

emissores e destinatrios da comunicao internetizada

a dispor da

possibilidade

instante. O

fisicamente

de

presencial

telepresencial
assim,

inverter

as
a

suas
cada

posies
vez

mais

todo
ceder

espao

ao

(viagem que vai do concreto ao virtual), porm, ainda

constitutivo

de

relaes

sem

menor

referncia

constitucional. O que se explica em funo da data de promulgao da


Carta

Poltica

brasileira

(5

de

outubro

de

1988),

quando

os

computadores ainda no operavam sob o to refinado quanto espantoso


sistema

eletrnico-digital

de

intercomunicao

que

veio,

com

tempo, a se chamar de "rede".


24. Pois bem, assim binariamente concebida e praticada
entre

ns

que

imprensa

possibilita,

por

modo

crtico

incomparvel, a revelao e o controle de praticamente todas as


coisas respeitantes vida do Estado e da sociedade. Coisas que, por
fora

dessa

invencvel

tecnologia, se projetam

parceria

com

tempo,

em patamar verdadeiramente

cincia

global. Com o

mrito adicional de se constituir, ela, imprensa, num necessrio


contraponto

leitura

oficial

dos

fatos

suas

circunstncias,

eventos, condutas e tudo o mais que lhes sirva de real motivao.


Quero dizer: a imprensa como alternativa explicao ou verso
estatal de tudo que possa repercutir no seio da sociedade, conforme
realado pelo jurista, deputado federal e jornalista Miro Teixeira,
um dos subscritores da presente ADPF. O que j significa visualizar

ADPF 130 / DF

a imprensa como garantido espao de irrupo do pensamento crtico


em

qualquer

situao

ou

contingncia.

Pensamento

crtico

ou

racionalmente exposto, com toda sua potencialidade emancipatria de


mentes e espritos. No aquele pensamento sectariamente urdido, ou
ento

superficialmente

elaborado

para

engendrado,

distorcer

relevncia

anotar

que,

verdadeira

relao

de

fatos

ttulo

inerncia

quando

no

biografias.

de

reforo

entre

maquinadamente
Sendo

de

mantena

o pensamento

toda
dessa

crtico

e a

imprensa livre, a prpria Constituio impe aos rgos e empresas


de

comunicao

social

seguinte

interdio:

"Os

meios

de

comunicao social no podem, direta ou indiretamente, ser objeto de


monoplio ou oligoplio" ( 5 do art. 220). Norma constitucional de
concretizao
fundamento

de

das

um

pluralismo

sociedades

finalmente

autenticamente

compreendido

democrticas;

como

isto , o

pluralismo como a virtude democrtica da respeitosa convivncia dos


contrrios (o necessrio consenso apenas quanto s regras

do

jogo,

conforme enuncia Norberto Bobbio em seu clssico livro "O futuro da


democracia"2) . Pluralismo, enfim, que a nossa Constituio prestigia
em duas explcitas oportunidades: no seu prembulo e no inciso V do
art. 1. Aqui,

pluralismo

poltico;

ali, pluralismo

cultural

ou

social genrico.

2 Doutrina Bobbio: "Democracia definida como um conjunto de regras de procedimento para a formao de decises coletivas em que est prevista e
facilitada a participao mais ampla possvel dos interessados".

//

ADPF 130 / DF

25.
imprensa

Sem

passou

maior

esforo

desfrutar

mental, portanto,

de

tamanha

v-se

importncia

que a

na

vida

contempornea que j faz da sua natureza de focada instncia de


comunicao social o prprio nome da sociedade civil globalizada:

sociedade

de informao,

tambm chamada de sociedade

de

comunicao.

Preservada a amplitude massiva dos seus destinatrios ou pblicoalvo

sempre na perspectiva

da

encarnao

de

um

direito-dever

inarredvel: o da instncia por excelncia do pensamento crtico ou


emancipatrio.

Ele

pedagogicamente

prprio,

introjetar

pensamento

no pblico

crtico

ou

em geral

libertador,

todo

apreo

pelo

valor da verdade como categoria objetivamente demonstrvel, o que


termina por forar a imprensa mesma a informar em plenitude e com o
mximo de fidedignidade.
26.

Convm

insistir

relao de mtua e benfazeja

na

afirmativa:

influncia

por

efeito

dessa

entre a imprensa e seus

massivos destinatrios, o caminho consequente ou como que natural a


seguir s pode ser o da responsabilidade de jornalistas e rgos de
comunicao

social.

Responsabilidade

meritrios uns e outros.

que

torna

intrinsecamente

Tudo a possibilitar a formao de uma

confortvel clientela ou corpo de destinatrios, que vai eficazmente


contrabatendo,
seletividade,
empresrios

com
o

do

incessante

personalstico
ramo,

ou

mesmo

subida

peso

dos

desse

18

seus

agentes

ou

dos

daquele

padres

pblicos

jornalista

de
dos
em

ADPF 130 / DF

apartado. Seletividade, de sua parte, que opera como antdoto social


que o tempo no cessa de aprimorar contra os abusos e desvios da
imprensa

dita

imprensa

que

burguesa;
investe

quer

no

dizer,

atraso

resqucio

mental

de um modelo de

das massas

ainda

se

disponibiliza para o servilismo governamental, quando no para o


insidioso desprestgio das instituies democrticas e o dogmatismo
to

confessional

quanto

mercantil.

Argentrio.

Tambm

assim,

antdoto contra os desvarios sensacionalistas, o aodamento do "furo


de reportagem" (o escritor e jurista

Manuel Alceu Affonso Ferreira

bem o diz), a superficialidade e at mesmo a chantagem, que ningum


ingnuo ou alienado ao ponto de no admitir que profissionais e
rgos de imprensa ainda esto sujeitos, sim, quelas vicissitudes
que Rui Barbosa to bem denunciou com estas palavras, na conhecida
monografia

"A

Imprensa

Dever

da

Verdade"

(prefaciada,

justamente, e com pena de mestre, pelo citado jurista Manuel Alceu


Affonso Ferreira):

"Em quatro

palavras

Mas pode
caiba

ser

toda

talvez,
de

se

verter

cansariam,

no

dar combate"

raciocnios

porventura,

da

Uma s

Mas uma vez lanado

contestaes,

encartar

a demonstrao

num discurso.

para

tremendo.

que

se poder

ainda

esprito

uma

calnia.

falsidade

no

proposio

dar,

humano um

erro

ao mundo, sabe Deus que


e
assim,

debates
debalde,

se
em

no
lhe

(p. 27, Editora Papagaio, ano de 2004).

ADPF 130 / DF

27. Mas a decisiva questo comprovar que o nosso Magno


Texto Federal levou o tema da liberdade de imprensa na devida conta.
Deu a ela, imprensa, roupagem formal na medida exata da respectiva
substncia. Pois definitiva lio da Histria que, em matria de
imprensa, no h espao para o meio-termo ou a contemporizao. Ou
ela inteiramente livre, ou dela j no se pode cogitar seno como
jogo de aparncia jurdica. a trajetria humana, a vida, so os
fatos, o pensamento e as obras dos mais acreditados formadores de
opinio que retratam

sob

todas

as

cores,

luzes

e contornos

que

imprensa apenas meio livre um to arremedo de imprensa como a


prpria meia verdade das coisas o para a explicao cabal dos
fenmenos,

seres, condutas,

ideias. Sobretudo

ideias, cuja

livre

circulao no mundo to necessria quanto o desembaraado fluir do


sangue pelas nossas veias e o desobstrudo percurso do ar pelos
nossos

pulmes

vias

areas.

que

tem

levado

interlocutores

sociais de peso - diga-se de passagem - a se posicionar contra a


exigncia

de diploma

de nvel

superior para

quem

se disponha a

escrever e falar com habitualidade pelos rgos de imprensa.


28.
seguramente

Se

fez

assim,

nosso

no

Magno

opo

Texto

diferente

Republicano:

daquela
consagrar

que
a

plenitude de uma liberdade to intrinsecamente luminosa que sempre


compensa,

de

muito,

de

sobejo,

inumeravelmente,

as

quedas

de

ADPF 130 / DF

voltagem

que lhe infligem profissionais e organizaes aferrados a

prticas de um tempo que estrebucha, porque j deu o que tinha de


dar de

voluntarismo, chantagem, birra, perseguio. Esparsas

escuras

a se esgueirar,

em hospedar

o sol

intrusas,

a pino.

por um cu que somente

se

nuvens

compraz

Exceo feita, j o vimos, a eventuais

perodos de estado de stio, mas ainda assim "na forma da lei". No


da

vontade

caprichosa

ou

arbitrria

dos

rgos

autoridades

situados na cpula do Poder Executivo, ou mesmo do Poder Judicirio.


29. 0 que se tem como expresso da realidade, portanto,
, de uma banda, um corpo social progressivamente esclarecido por
uma imprensa livre e, ela mesma, plural
oligopolizao

e a monopolizao

do

(visto que so proibidas a

setor).

Corpo

social

tambm

progressivamente robustecido nos seus padres de exigncia enquanto


destinatrio e consequentemente parte das relaes de imprensa. De
outra banda, uma imprensa que faz de sua liberdade de atuao um
necessrio compromisso com a responsabilidade quanto completude e
fidedignidade das informaes comunicadas ao pblico. Do gue decorre
a permanente

conciliao

entre

liberdade

e responsabilidade,

at

porque, sob o prisma do conjunto da sociedade, quanto mais se afirma


a igualdade como caracterstica central de um povo, mais a liberdade
ganha o tnus de responsabilidade. que os iguais dispem de reais
condies

de

reagir

altivamente

injustias,

desafios

provocaes do cotidiano, de modo a refrear os excessos ou abusos,

ADPF 130 / DF

partam de onde partirem, venham de quem vierem. Donde o "Jornal da


ABI" (Associao Brasileira de Imprensa") comentar que at mesmo os
escandalosos

tabloides ingleses, premidos pela perda de leitores,

no raras vezes mudam sua

linha

sensacionalista

de orientao;

"Porque do regime da plena liberdade surge a responsabilidade, e o


cidado passa a no comprar porcaria" (Jornal da ABI 326, fevereiro
de 2008, p. 25, a propsito de entrevista com o citado operador
jurdico, jornalista e deputado Miro Teixeira).
30. Este o ponto nuclear da questo, face de uma lgica
especificamente

referida

interao

da

imprensa

livre

com

um

pblico-alvo cada vez mais em condies de se posicionar moda de


filtro

peneira

ou

conhecimento

pronto

do

que

lhe

chega

acabado.

como

Lgica

informao

encampada

ou

pela

como
nossa

Constituio de 1988, e prescientemente captada pelo ingls William


Pitt (1759/1806), para quem " imprensa deve tocar o encargo de se
corrigir

si

prpria";

pelo

norte-americano

Thomas

Jefferson

(1743/1826), autor da afirmao de que, se lhe fosse dado escolher


entre um governo sem jornais e jornais sem um governo, no hesitaria
em

optar

por

esta

ltima

frmula,

pelo

francs

Alexis

de

Tocqueville (1805/1859), ao sentenciar que, numa democracia, o modo


mais eficaz de se combater

os excessos de liberdade com mais

liberdade ainda. A imprensa, ento, cabalmente imunizada contra o


veneno da censura prvia, como lcida e corajosamente pregou o poeta

ADPP 130 / DF

John

Milton,

(discurso

em

lido

transformado
imprensa

1644, no
perante

em

seu

famoso

suprema

discurso

corte

do

"A Aeropagtica"

parlamento

ingls,

livro pela Editora Topbooks, edio de 1999) . A

livre

viabilizar,

assim,

ideal

daqueles

que,

semelhana de Gluksman, veem a liberdade como um rio impetuoso cujo


nico anseio no ter margens. No ter margens fixas - penso que
seria melhor dizer -, pois a autorregulao da imprensa nunca deixa
de ser um permanente ajuste de limites em sintonia com o sentirpensar

de

uma

sociedade

civil

de

que

ela,

imprensa,

simultaneamente porta-voz e caixa de ressonncia. No s porta-voz,


no s caixa ressonncia, mas as duas coisas ao mesmo tempo.
31. Atente-se para as novelas da televiso brasileira e
demais programaes em canal aberto.

No h censura prvia quanto

exposio de captulos, cenas, fatos, mas os temas polmicos ou de


mais

forte

quebra

de

paradigmas

culturais

so

retratados

com

perceptvel cuidado. Cuidado ou acautelamento que nada tem a ver com


o

receio

de

interveno

estatal

(proibida

pela

Constituio,

ressalvado o estado de stio), porm como o fruto mesmo de uma


responsabilidade de imprensa cujo tamanho medido com a trena da
susceptibilidade dos telespectadores em geral, dos anteparos de cada
famlia em particular para com os seus membros ainda em formao ou
desenvolvimento, e dos prprios sistemas de ombudsman
rgo de comunicao social pode abrir

mo,

de que nenhum

hoje em dia. At mesmo

ADPF 130 / DF

episdios

verdadeiros,

mas

incomumente

chocantes,

novo

irreversvel modelo de imprensa evita expor para no traumatizar o


pblico, sob o grande risco de perda de audincia. Exemplo disso foi
o

suicdio

filmado

de um

pela

importante poltico

televiso, mas

levado

ao

estadunidense,
ar

sem

inteiramente

a brutalidade

do

momento em que o suicida colocava o revlver no interior de sua


prpria boca para em seguida puxar

o gatilho

(fato de que tive

cincia pelo relato oral do respeitvel juiz federal da 5 regio,


Ricardo Csar Mandarino Barreto, presentemente oficiando como juiz
auxiliar em meu prprio gabinete de ministro deste STF). J os fatos
e cenas de maior apelo sexual

(os programas

de reality show

no

meio), estes so exibidos em horrio noturno mais avanado e com


legenda quanto sua natureza e no-recomendao para determinadas
faixas etrias. De conformidade, alis, com o disposto no 3 a do
art. 220 da Constituio.
32.

Verbalizadas

tais

reflexes

fincadas

estas

primeiras interpretaes da Magna Carta Federal, tambm facilmente


se

percebe

que

progressiva

inafastabilidade

desse

dever

da

imprensa para com a informao em plenitude e sob o timbre da mxima


fidelidade sua base emprica que passa a compor o valor social
da visibilidade. Nova categoria de direito individual e coletivo ao
real conhecimento dos fatos e suas circunstncias, protagonismos e
respectivas motivaes, alm das ideias, vida pregressa e propostas

ADPF 130 / DF

de trabalho de quem se arvore a condio de ator social de proa,


principalmente se na condio de agente pblico. Visibilidade que
evoca em nossas mentes a mensagem crist do "conheceis a verdade e
ela vos libertar" (Joo, 8:32), pois o fato que nada se compara
imprensa como cristalina fonte das informaes multitudinrias que
mais habilitam os seres humanos a fazer avaliaes e escolhas no seu
concreto

dia-a-dia.

Juzos

de

valor

que

sobremodo

passam

por

avaliaes e escolhas em perodo de eleies gerais, sabido que


pela via do voto popular que o eleitor mais exercita a sua soberania
para a produo legtima dos quadros de representantes do povo no
Poder Legislativo

e nas

chefias

visibilidade

tendo

por

que,

do Poder

ncleo

Executivo. Mais ainda,

proceder

da

Administrao

Pblica, toma a designao de "publicidade" (art. 37, caput,

da CF).

Publicidade como transparncia, anote-se, de logo alada dimenso


de

"princpio",

ao

lado

da

"legalidade",

"impessoalidade",

"moralidade" e "eficincia". Sendo certo que a publicidade que se


eleva dimenso

de verdadeira

transparncia

o mais

aplainado

caminho para a fiel aplicao da lei e dos outros trs princpios da


moralidade,

da

eficincia

da

impessoalidade

na

Administrao

Pblica.
33. Daqui j se vai desprendendo a inteleco do quanto a
imprensa

livre

contribui

para

concretizao

dos mais

excelsos

princpios constitucionais. A comear pelos mencionados princpios

ADPF 130 / DF

da "soberania" (inciso I do art. 1) e da "cidadania" (inciso II do


mesmo art. 1), entendida a soberania como exclusiva qualidade do
eleitor-soberano, e a cidadania como apangio do cidado, claro, mas
do cidado no velho e sempre atual sentido grego: aquele habitante
da

cidade

que

se

interessa

por

tudo

que

de

todos;

isto

cidadania como o direito de conhecer e acompanhar de perto as coisas


do

Poder,

Saltando

aos

os

assuntos

olhos

da

plis.

Organicamente.

Militantemente.

que tais direitos sero tanto melhor exercidos

quanto mais denso e atualizado for o acervo de informaes que se


possa obter por conduto da imprensa (contribuio que a INTERNET em
muito robustece, faa-se o registro).
34.

Esse

direito

que

prprio

da

cidadania

- o de

conhecer e acompanhar de perto as coisas do Poder, e que a imprensa


livre tanto favorece - ns mesmos do Supremo Tribunal Federal temos
todas

as

condies

para

dizer

da

sua

magnitude

imprescindibilidade. que a prpria histria deste nosso Tribunal


j se pode contar em dois perodos: antes e depois da "TV JUSTIA",
implantada esta pelo ento presidente Marco Aurlio.
que vieram se somar a TV digitai e a "RDIO JUSTIA"

TV JUSTIA a
(criaes da

ministra Ellen Gracie, poca presidente da Corte), para dar conta


das nossas sesses plenrias em tempo real. O que tem possibilitado

populao

inteira,

no

somente

aos

operadores

do

Direito,

exercer sobre todos ns um heterodoxo e eficaz controle externo,

ADPF 130 / DF

pois no se pode privar o pblico em geral, e os lidadores jurdicos


em particular, da possibilidade de saber quando trabalham, quanto
trabalham e como trabalham os membros do Poder Judicirio. Afinal,
todo servidor pblico um servidor do pblico, e os ministros do
Supremo Tribunal Federal no fogem a essa configurao republicana
verdadeiramente primaz.
35. Tambm deste ponto de inflexo j vai tomando corpo a
proposio jurdica de que, pelo seu reconhecido condo de vitalizar
por muitos modos a Constituio, tirando-a mais

vezes

do papel,

Imprensa passa a manter com a democracia a mais entranhada relao


de mtua dependncia ou retroalimentao. Falo da democracia como
categoria jurdico-positiva

(no simplesmente filosfico-poltica),

que em toda Constituio promulgada por uma Assembleia Constituinte


livremente eleita consubstancia o movimento, o fluxo ascendente do
poder de governar a plis; quer dizer, o poder de governar toda a
coletividade como aquele que vem de baixo para cima, e no de cima
para baixo da escala social. A implicar, por evidente, prestgio das
bases governadas e limitao das cpulas governantes. Um tirar o
povo da plateia para coloc-lo no palco das decises que lhe digam
respeito. Donde

figurar,

ela,

democracia,

como

questo

ou causa

verdadeiramente planetria, ao lado da ecologia e da tica na vida


pblica.

Democracia

como o governo

que

do povo,

Abrahan
pelo

povo

Lincoln

inexcedivelmente

e p a r a o povo,

definiu

e que a epopeia

ADPF 130 / DP

constituinte de 1987/1988 assumiu como o princpio dos princpios da


Constituio de 1988. O seu valor-continente, por se traduzir no
princpio que mais vezes se faz presente na ontologia dos demais
valores constitucionais

(soberania popular, cidadania, dignidade da

pessoa humana, valores sociais do trabalho e da livre iniciativa,


pluralismo poltico, s para citar os listados pelos incisos de I a
V do art. 1 da nossa Lei Maior) . Valor-teto da Constituio, em
rigor de Cincia, porque acima da democracia no h outro valor
coletivo

seno

j situado do

jurdica

brasileira.

autenticamente,
presidente

Valor

concretiza

Roosevelt,

em

lado de

fora de

incomparvel,
aquela parte

plena

toda positividade

ento,

que,

do discurso

depresso

se

vivido

de posse do

econmica:

"nada

temer, exceto o prprio medo".


36. Avano na tessitura desse novo entrelace orgnico
para afirmar que, assim visualizada como verdadeira irm

siamesa

da

democracia, a imprensa passa a desfrutar de uma liberdade de atuao


ainda

maior

que

indivduos

em

categorias

de

intensamente

si

liberdade
mesmos

liberdade

usufrudas

(ganha-se costas

largas

de

pensamento

considerados.
individual

quanto

At

tambm

veiculadas

de

expresso

dos

porque

essas

duas

sero

tanto

mais

pela

imprensa

mesma

ou visibilidade - fato -, se as liberdades

de pensamento e de expresso em geral so usufrudas como o prprio


exerccio da profisso ou do pendor jornalstico, ou quando vm a

ADPF 130 / DF

lume

por

captulo

veculo

de

comunicao

constitucional

prolongamento
manifestao

dos
do

sobre

preceitos

pensamento

social) . O

que

comunicao

social

fundamentais

de

faz de

da

expresso

um

todo

melhorado

liberdade

em

sentido

de
lato.

Comunicando-se, ento, a todo o segmento normativo prolongador a


natureza

jurdica

do

segmento

prolongado;

que

natureza

de

"DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS", tal como se l no ttulo de n


II da nossa Constituio. E para a centrada tutela de tais direitos
e garantias que se presta a ao de descumprimento de preceito
fundamental, cujo status de ao constitucional advm da regra que
se l no 1 do art. 101 da nossa Lei Maior, literis: "A arguio
de

descumprimento

de

preceito

fundamental,

decorrente

desta

Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma


da

lei".

Em

constitucional

suma,

virginal

repassada,

fundamentalidade

logicamente,

para

de
outro

um
ou

preceito
outros

preceitos constitucionais que lhe sejam servientes, ainda que esses


outros preceitos faam parte de um conjunto normativo diverso. Como
se d,

ilustrativamente,

limitam

o poder

de

com

tributar

Federal e dos Municpios

os

dispositivos

da Unio, dos

(arts.

constitucionais

que

Estados, do Distrito

de n s . 150 a 152, inseridos no

captulo atinente ao Sistema Tributrio Nacional), sabido que tal


limitao ao poder tributante das nossas unidades federadas opera em
favor dos direitos

fundamentais

que assistem

s pessoas privadas

ADPF 130 / DP

quanto s suas propriedades, rendas e atividades de subsistncia


material

produo

econmica

(ttulos

ns.

de

II

VII,

notadamente).
37. Com efeito, e a ttulo de outorga de um direito
individual que o ritmo de civilizao do Brasil imps como conatural
espcie humana (pois sem ele o individuo como que se fragmenta em
sua incomparvel dignidade e assim deixa de ser o pice da escala
animal para se reduzir a subespcie), a Constituio proclama que "
livre

(inciso

manifestao

do

pensamento,

IV do art. 5). Assim

direitos

mais

fortemente

sendo

tambm,

entroncados

vedado

e de novo

com

anonimato"

como pauta de

dignidade

da

pessoa

humana, a nossa Lei Maior estabelece nesse mesmo art. 5 que: a) "
livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e
de comunicao,
IX) ; b)

"

profisso,

independentemente

livre

atendidas

estabelecer"

exerccio
as

de
de

censura
qualquer

qualificaes

(inciso XIII);

c)

ou

licena"

trabalho,

profissionais

(inciso

ofcio

que

ou
lei

" assegurado a todos o acesso

informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao


exerccio profissional" (inciso XIV); d) "conceder-se- habeas

data:

a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa


do

impetrante,

entidades
retificao

constantes

governamentais
de

de
ou

dados, quando

registros

ou

bancos

de

carter

pblico:

no

prefira

faz-lo

de
b)

dados

de

para

por processo

ADPF 130 / DF

sigiloso,

judicial

ou

administrativo"

(inciso

LXXII).

Discurso

libertrio que vai reproduzir na cabea do seu art. 220, agora em


favor da imprensa, com pequenas alteraes vocabulares e maior teor
de radicalidade e largueza. Confira-se:

"Art.

220. A manifestao

expresso
processo
observado

do pensamento,

informao,

ou veculo,

sob

no sofrero

o disposto

nesta

a criao,

qualquer
qualquer

forma,
restrio,

Constituio".

38. precisamente isto: no ltimo dispositivo transcrito


a Constituio radicaliza e alarga o regime de plena liberdade de
atuao da imprensa, porquanto fala: a) que os mencionados direitos
de

personalidade

(liberdade

de

pensamento,

criao,

expresso

informao) esto a salvo de qualquer restrio em seu exerccio,


seja qual for o suporte fsico ou tecnolgico de sua veiculao; b)
que tal exerccio no se sujeita a outras disposies que no sejam
as figurantes dela prpria, Constituio. Requinte de proteo que
bem espelha a proposio de que a imprensa o espao institucional
que melhor se disponibiliza para o uso articulado do pensamento e do
sentimento humanos como fatores de defesa e promoo do indivduo,
tanto

quanto

da

organizao

do

Estado

da

sociedade.

Plus

protecional que ainda se explica pela anterior considerao de que


pelos mais altos e largos portais da imprensa que a democracia v os

//

ADPF 130 / DF

seus mais excelsos contedos descerem dos colmos olmpicos da pura


abstratividade para penetrar fundo na carne
recproca

do real.

Dando-se que a

verdadeira: quanto mais a democracia

servida pela

imprensa, mais a imprensa servida pela democracia. Como nos versos


do poeta santista Vicente de Carvalho, uma diz para a outra, solene
e agradecidamente, "Eu sou quem sou por serdes vs quem sois".
39.

de

se

perguntar,

naturalmente:

mas

que

disposies constitucionais se refere o precitado art. 220 como de


obrigatria observncia no desfrute das liberdades de pensamento,
criao, expresso e informao que, de alguma forma, se veiculem
pela imprensa? Resposta: quelas disposies do art. 5, versantes
sobre vedao do anonimato
resposta

(parte final do inciso IV) ; direito de

(inciso V) ; direito a indenizao por dano material ou

moral intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas


(inciso

X);

profisso,
estabelecer

livre

atendidas

exerccio
as

de

qualquer

qualificaes

trabalho,

profissionais

ofcio
que

ou
lei

(inciso XIII); direito ao resguardo do sigilo da fonte

de informao, quando necessrio ao exerccio profissional

(inciso

XIV).
40. No estamos a ajuizar seno isto: a cabea do art.
220 da Constituio veda qualquer cerceio ou restrio concreta
manifestao do pensamento, bem assim todo cerceio ou restrio que
tenha por

objeto

criao,

expresso

informao,

pouco

ADPF 130 / DF

importando a forma, o processo, ou o veculo de comunicao social.


Isto certo. Impossvel neg-lo. Mas o exerccio de tais liberdades
no

implica

igualmente

uma

fuga

do

constitucionais

relacionados

com

dever
que

de

observar

citamos

liberdade mesma

de

no

imprensa

todos

os

tpico

incisos
anterior,

(a comear pela

proibio do anonimato e terminando com a proteo do sigilo da


fonte de informao). Uma coisa a no excluir a outra, tal como se
d at mesmo quando o gozo dos direitos fundamentais liberdade de
pensamento

de

expresso

da

atividade

intelectual,

artstica,

cientfica e de comunicao, alm do acesso informao, acontece


margem das atividades e dos rgos de imprensa (visto que o desfrute
de tais direitos expressamente qualificado como "livre"). Mas
claro que os dois blocos de dispositivos constitucionais s podem
incidir

mediante

assegura-se

calibrao
gozo

dos

temporal
sobredireitos

ou

cronolgica:
(falemos

primeiro,
assim)

de

personalidade, que so a manifestao do pensamento, a criao, a


informao, etc., a que se acrescenta aquele de preservar o sigilo
da fonte, quando necessrio ao exerccio da profisso do informante,
mais a liberdade de trabalho, ofcio, ou profisso. Somente depois
que se passa a cobrar do titular de tais sobre-situaes

jurdicas

ativas um eventual desrespeito a direitos constitucionais alheios,


ainda que tambm densificadores da personalidade humana; ou seja,
como exercer em plenitude o direito manifestao do pensamento e

ADPP 130 / DF

de

expresso

reitere-se

em

sentido

geral

afirmativa),

sem

(sobredireitos
a

de

possibilidade

personalidade,
de

contraditar,

censurar, desagradar e at eventualmente chocar, vexar, denunciar


terceiros? Pelo que o termo "observado", referido pela Constituio
no caput e no 1 do art. 220, de ser interpretado como proibio
de

se

reduzir

coisa

nenhuma

dispositivos

igualmente

constitucionais, como os mencionados incisos IV, V, X, XIII e XIV do


art.

5.

Proibio

de

se

fazer

tabula

rasa

desses

preceitos

igualmente constitucionais, porm sem que o receio ou mesmo o temor


do abuso seja impeditivo do pleno uso das liberdades de manifestao
do pensamento e expresso em sentido lato.
41. Sem que o receio ou mesmo o temor do abuso seja
impeditivo do pleno uso das duas categorias de liberdade, acabamos
de falar, porque, para a Constituio, o que no se pode , por
antecipao,
quanto

aos

amesquinhar
seguintes

os

dados

quadrantes
de

sua

da

prpria

personalidade
compostura

humana

jurdica:

liberdade de manifestao do pensamento e liberdade de expresso em


sentido genrico (aqui embutidos a criao e o direito de informar,
informar-se

e ser

informado,

como

expletivamente

consignado pelo

art. 37, 1, da Constituio portuguesa de 1976, "verso 1997"). Caso


venha a ocorrer o deliberado

intento de se transmitir apenas em

aparncia a informao para, de fato, ridicularizar o prximo, ou,


ainda, se objetivamente faz-se real um excesso de linguagem tal que

ADPF 130 / DF

faz

seu

autor

resvalar

para

zona proibida

da

calnia, da

difamao, ou da injria, a o corretivo se far pela exigncia do


direito de resposta por parte do ofendido, assim como pela assuno
de responsabilidade civil ou penal do ofensor. Esta, e no outra, a
lgica primaz da interao em causa.
42. Lgica primaz ou elementar - retome-se a afirmao porque reveladora da mais natural cronologia das coisas. No h como
garantir a livre manifestao do pensamento, tanto quanto o direito
de expresso lato

sensu

(abrangendo, ento, por efeito do caput do

art. 220 da CF, a criao e a informao), seno em plenitude. Seno


colocando em estado de momentnea paralisia a inviolabilidade de
certas categorias de direitos
exemplo,

subjetivos

intimidade, a vida privada,

fundamentais, como, por


a

imagem

a honra

de

terceiros. Tal inviolabilidade, aqui, ainda que referida a outros


bens

de

personalidade

(o

entrechoque

entre

direitos

de

personalidade), no pode significar mais que o direito de resposta,


reparao pecuniria

e persecuo

penal, quando

cabveis; no a

traduzir um direito de precedncia sobre a multicitada parelha de


sobredireitos

fundamentais:

manifestao

do

pensamento

expresso em sentido geral. Sendo que, no plano civil, o direito


indenizao ser tanto mais expressivo quanto maior for o peso, o
tamanho, o grau da ofensa pessoal. Donde a Constituio mesma falar
de direito

de

resposta

"proporcional

ao agravo",

sem

distinguir

ADPF 130 / DF

entre

agravado

Proporcionalidade,
pecuniria,
descambe

agente

pblico

essa,

que

de

Mas

sem

naturalmente.

jamais

excessividade

para

indenizatria

agravado
se

que

agente

comunicar

tal

exacerbao,

reparao

porquanto:

privado.
reparao
financeira

primeiro,

j , em si mesma, poderoso fator de

inibio da liberdade de imprensa; segundo, esse carregar

nas

cores

da indenizao pode levar at mesmo ao fechamento de pequenos e


mdios rgos de comunicao social, o que de todo impensvel num
regime de plenitude da liberdade de informao

jornalstica. Sem

falar que, em se tratando de agente pblico, ainda que injustamente


ofendido em sua honra e imagem, subjaz indenizao uma imperiosa
clusula de modicidade. Isto porque todo agente pblico est sob
permanente viglia da cidadania
coisas do Poder, ponto

por

( direito do cidado saber das

ponto),

exposto que fica, alm do mais,

aos saneadores efeitos da parbola da "mulher de Csar": no basta


ser honesta; tem que parecer. E quando o agente estatal no prima
por todas as aparncias de legalidade e legitimidade no seu atuar
oficial,

atrai

contra

antijurdico.

cobranas

pblico,

semelhantes

em

que

si mais
propicia

fortes
maior

revelando-se

interpelaes

suspeitas
nmero

de

claramente

cobranas,

mesmo

de

comportamento

interpelaes
inadmissvel
que

e
que

judicialmente

reconhecidas como ofensivas, ou desqualificadoras, venham a ter como


sano indenizatria uma quantia tal que leve ao empobrecimento do

36

/
X

ADPF 130 / DF

cidado

agressor

e ao

agredido. Seja como

enriquecimento

for, quer

material

o ofendido

do

esteja

agente

estatal

na condio de

agente privado, quer na condio de agente pblico, o que importa


para

intrprete

objetiva

da

aplicador

Constituio

do

Direito

na matria.

revelar

esse

querer

vontade

objetivo

da

Constituio reside no juzo de que a relao de proporcionalidade


entre o dano moral ou material
que lhe cabe receber

sofrido por algum e a indenizao

(quanto maior o dano, maior a indenizao)

opera no prprio interior da relao entre a potencialidade da


ofensa e a concreta situao do ofendido. Nada tendo a ver com essa
equao a circunstncia em si da veiculao do agravo por rgo de
imprensa. Repito: nada tendo a ver com essa equao de Direito Civil
a

circunstncia

da veiculao

da ofensa por

rgo

de

imprensa,

porque, seno, a liberdade de informao jornalstica deixaria de


ser um elemento de expanso e de robustez da liberdade de pensamento
e de expresso lato

sensu

para se tornar um fator de contrao e de

esqualidez dessa liberdade. At de nulificao, no limite.


43. J no que diz respeito esfera penal, o esquadro
jurdico-positivo

tambm no pode ser de maior severidade

contra

jornalistas. Vale dizer, a lei no pode distinguir entre pessoas


comuns

e jornalistas para

seno

caminhando

caracteriza,

desfavorecer penalmente

contrapasso

justamente,

pelo

de

uma

desembarao

estes ltimos,

Constituio
e

at

que

mesmo

se
pela

ADPF 130 / DF

planificao da liberdade de agir e de fazer dos atores de imprensa


e dos rgos de comunicao social. Logo, repelente de qualquer
ideia de tipificao criminosa em apartado a conduta de quem foi
mais generosamente aquinhoado pela Constituio com a primazia das
liberdades de manifestao do pensamento e de expresso em sentido
genrico.
44. Cuida-se, tal primazia, marcadamente em matria de
imprensa, de uma ponderao ou sopesamento de valores que a prpria
Constituio antecipadamente faz e resolve por um modo temporalmente
favorecedor do pensamento e da expresso; ou seja, antes de tudo,
duas coisas: uma, o ato de pensar
escaninhos

simplesmente

mentais

em pblico

da

pessoa

ou para alm dos

humana,

sabido

que

"manifestao de pensamento" implica esse transpasse de uma esfera


simplesmente abstrata ou interna ao individuo para outra emprica ou
externa;

segunda,

ato

de

se

expressar

intelectualmente,

artisticamente, cientificamente e comunicacionalmente, a se dar, por


evidente,

no

mundo

das

realidades

empricas.

Somente

depois

de

qualquer dessas duas atuaes em concreto que se abre espao


personalssima reao dos eventuais prejudicados na sua intimidade,
vida privada, honra e imagem.
45. Nova pergunta de se fazer, tambm sob a marca da
imperiosidade:

como

entronizar

indivduo

nesses

bens

de

personalidade que so a manifestao do pensamento e a expresso em

ADPP 130 / DF

sentido geral, se a ele negada a possibilidade de fazer de cada


obra

um retrato

sua

falado

de

si

mesmo?

Se

cada

autor,

cada

escritor, cada pensador e cada artista tem por quintessncia do seu


DNA

imaterial

igualmente

ironia,

irnica

por

hiptese,

a sua produo

como

impedir

intelectual,

comunicacional? E se ele for um incru

que

seja

ou artistica, ou

(Millr Fernandes fala do

direito fundamental descrena), um agnstico, um iconoclasta, um


evolucionista, um questionador, um anarquista

("Anarquistas, Graas

a Deus", o mais conhecido dos livros de Zlia Gattai), um arauto


do

holismo,

da

contraditar,

utopia

do

surreal,

incomodar, desagradar

como

impedir

ou at mesmo

que venha

ofender, chocar,

vexar, revoltar quem no o seja? Como proibir que o indivduo seja


ele mesmo em tudo que fizer, de sorte a que tudo que ele fizer seja
ele mesmo? Encarnado e insculpido, como se dizia em portugus dos
tempos idos? Impossvel, a no ser pelo raso e frio holocausto da
liberdade de imprensa em nosso Pas.
46. Nessa toada de inteleco constitucional da matria,
quem quer que seja pode dizer o que quer que seja, ao menos na linha
de partida das coisas, pois a verdade, a beleza, a justia e a
bondade

para

citar

os

quatro

valores

por

excelncia

da

filosofia grega - podem depender dessa total apriorstica liberdade


de pensamento

e de expresso para poder vir a lume. O possvel

contedo socialmente til da obra a compensar eventuais excessos de

ADPF 130 / DF

estilo e da prpria verve do autor. No de Ren Descartes a mxima


de que no lhe impressionava o argumento de autoridade, mas, isto
sim, a autoridade do argumento? No de Voltaire a sentena de que
"no concordo com uma s das palavras que dizeis, mas defenderei at
morte o vosso direito de dize-las"? Sobremais, no desfrute da
total liberdade de manifestao do pensamento e de expresso lato
sensu que se pode fazer de qualquer dogma um problema. Um objeto de
reflexo e de intuio, para ver at que ponto o conhecimento tido
por assente consubstancia, ou no, um valor em si mesmo. Para se
perquirir,
determinado

como

fizeram

experimento

Galileu

ou

uma

Galilei
dada

e Giordano

teoria

no

Bruno, se
passam

de

condicionamentos mentais, ou sociais, que nada tm a ver com as leis


da natureza ou com a evoluo espiritual da humanidade.
47. Sustentar o contrrio parece-me postura de quem
os prprios

olhos

vaza

para no ter que enxergar esses dois enfticos e

geminados

comandos

sobredireitos

de

constitucionais:

personalidade

aqui

primeiro,
seguidamente

de

que

vocalizados

os
se

caracterizam pelo seu exerccio "livre" (incisos IV e IX do art. 5


da Constituio); segundo, o de se tratar de superiores direitos
que, se manifestados por rgo de imprensa ou como expresso de
atividade jornalstica, passam a receber sobretutela
captulo da nossa Lei Maior

em destacado

(Captulo V do Ttulo VIII), pois a

dupla verdade jurdico-cientfica traduz-se em que a imprensa tem o

ADPF 130 / DF

condo

de

favorecer

uso

desses

to

encarecidos

direitos

de

personalidade ( s o b r e d i r e i t o s , nunca demais repetir) e ainda se pe


como vizinha
todas

as

de porta
grandes

da democracia,

virtudes

essa

coletivas.

verdadeira

clula

Condminos,

ento

mater

de

(imprensa

livre e democracia), de um metafrico edifcio que a nossa Lei Maior


ergueu para possibilitar nao brasileira caminhar mais decidida e
facilitadamente na direo de si mesma. Que possivelmente seja a
direo de uma liberdade, de uma igualdade e de uma fraternidade
mais

afeioadas

intuitivo,

ao

alegre,

nosso

modo

espontneo,

preponderantemente

criativo

agregador

sentimental,
de

ser

(a

despeito das duas maiores ndoas tico-espirituais de toda a nossa


formao enquanto colnia, reino unido e Estado soberano, que foram
as

imperecveis

ndoas

da escravido

negra

etnocdio das nossas populaes indgenas.

e do quase
guisa

completo

da exortao

que se contm no "Conhece-te a ti mesmo", do orculo de Delfos, e no


"Torna-te quem s", do genial filsofo alemo Friedrich Nietzsche.
Donde a precedente afirmao de que, luz de uma Constituio que
tanto favorece a liberdade de imprensa, no cabe sequer falar de um
destacado sistema penal na matria. Seria dar com uma das mos e
tomar com a outra, como vigorosamente advertia Geraldo Ataliba. Modo
desinteligente

de

se

interpretar

dispositivos

jurdicos

(ao

contrrio, pois, do que preconizava Carlos Maximiliano), mormente os


encartados na Constituio.

ADPF 130 / DF

48. Est-se primariamente a lidar, assim, com direitos


constitucionais insuscetveis de sofrer "qualquer restrio

(...)",

seja qual for a "forma, processo ou veculo" de sua exteriorizao.


O que vem a ser confirmado pelo 1 do mesmo artigo constitucional
de n 220, verbis:

"Nenhuma lei

conter

embarao plena
em qualquer

dispositivo

liberdade

veculo

que possa

constituir

de informao

de comunicao

jornalstica

social,

observado

o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV".

49. Tem-se agora um comando constitucional que vai mais


longe ainda no seu decidido propsito de prestigiar a cronologia
aqui

defendida

como

de

compulsria

observncia.

Preceito

constitucional que chega a interditar a prpria opo estatal por


dispositivo
liberdade

de
de

lei

que

informao

venha

"constituir

jornalstica

em

embarao

qualquer

plena

veculo

de

comunicao social". Logo, a uma atividade que j era "livre" foi


acrescentado o qualificativo de "plena". Liberdade plena, entendase, no que diz respeito essncia mesma do jornalismo. Ao seu
"ncleo duro", que so as coordenadas de tempo e de contedo da
manifestao do pensamento e da criao lato sensu, quando veiculada
por rgo de comunicao social. o que se pode chamar de matria
centralmente

de

imprensa;

ontolgica

ou

axialmente

de

imprensa,

ADPF 130 / DF

devido a que os temas perifricos, estes, sim, a Constituio coloca


ao dispor daquele poder estatal de legislar. Aqui, por se tratar de
temas circundantes ou que giram na rbita da liberdade de informao
jornalstica (sem com essa liberdade se confundir, todavia) , o poder
estatal de legislar de ser reconhecido. Ali, por se cuidar do
ncleo ou da medula mesma da liberdade de informao jornalstica,
nenhum poder estatal de legislar de subsistir.
50. Talvez com maior preciso hermenutica: a liberdade
de informao jornalstica, para se revestir do pleno desembarao
que lhe assegura a Constituio, h de implicar interdio lei
quanto a duas nucleares dimenses: primeira, o tempo de incio e de
durao do seu exerccio; segunda, sua extenso ou tamanho do seu
contedo. Coordenadas de tempo e de contedo que exprimem o que
vimos chamando de "ncleo duro" ou essncia mesma da liberdade de
imprensa.

Seu

interferir

epicentro.

nesse

Restando

compactado

claro

ncleo,

que,

estar

se

o Estado

marcando

puder

limites

ou

erguendo diques para o fluir de uma liberdade que a nossa Lei Maior
somente

concebeu

em

termos

absolutos;

ou

seja,

sem

mnima

do

Estado

possibilidade de apriorstico represamento ou conteno.


51.

Essa

significa,

ento,

interferir

na

cerne

que

interdio
nem

ao

mesmo

oportunidade/durao

material

da

liberdade

poder

legislativo

Direito-lei

de exerccio,
de

tem

fora

de

tanto quanto no

informao

jornalstica

ADPF 130 / DF

(contedo/extenso).

Noutro

dizer,

liberdade

que

tm

suas

coordenadas temporais e materiais exclusivamente ao dispor do seu


individualizado titular em cada caso concreto. Assumindo ele, bvio,
as consequncias

civis e penais que so prprias das pessoas ou

agentes comuns. Alm de no poder se opor a eventual direito de


resposta. Direito que se manifesta como ao de replicar, ora para o
efeito de simples retificao da matria publicada, ora para o fim
de centrado contradiscurso por parte daquele que se v ofendido em
sua

subjetividade,

ou,

ento,

insultuosamente

desqualificado

enquanto pensador, cientista, criador, ou simples observador da cena


existencial.
52.

Um

segundo

desdobramento

hermenutico

ainda

se

desprende dessa mesma interdio legislativa quanto medula mesma


da liberdade de informao jornalstica: a de que, no tema, h uma
necessria linha

direta

entre a Imprensa e a sociedade civil. Se se

prefere, vigora em nosso ordenamento

constitucional

uma forma de

interao imprensa/sociedade civil que no passa, no pode passar


pela

mediao

do

Estado.

figura do Estado-ponte

Interao

que

pr-exclui,

portanto,

em matria nuclear ou axialmente de imprensa.

Tudo sob a ideia-fora de que imprensa incumbe controlar o Estado,


e no o contrrio, conforme ressalta o jornalista Roberto Civita,
presidente da Editora Abril e editor da revista VEJA, com estas
apropriadas

palavras :

"Contrariar

os

que

esto

no

poder

ADPF 130 / DF

contrapartida

quase

inevitvel

do

compromisso

com

a verdade

da

imprensa responsvel" (p. 114 da edio especial de VEJA do dia 10


de setembro de 2008, ano 41, n 36).
53.

No

cessa por

aqui

o mais

firme

compromisso

da

Constituio com esse fazer da imprensa o mais eficaz mecanismo de


concreto gozo das liberdades

de manifestao

do pensamento

e da

expresso em seu sentido mais abrangente. que o 3 do mesmssimo


artigo 220 ainda contm o seguinte relato: " vedada toda e qualquer
censura de natureza poltica, ideolgica e artstica". Com o que a
nossa Magna Lei corrobora toda a gama dos sobredireitos

fundamentais

do indivduo, no tema, porm no mbito de um conjunto normativo


ainda mais protegido contra as arremetidas antijurdicas do Estado e
dos prprios agentes privados: o conjunto normativo que se veicula,
justamente,

pelo

captulo

constitucional

centralmente

devotado

liberdade de imprensa, que , justamente, o Captulo V do Ttulo


VIII

da

Constituio

(conjunto

de

preceitos

fundamentais

por

arrastamento ou vvida solidariedade de contedo e fim, j deixamos


assentado, pois nem todo preceito constante de uma Lei Fundamental
por ela mesma qualificado como "fundamental" perante outros do seu
unitrio lastro formal ou tessitura discursiva).
54. hora de uma primeira concluso deste voto e ela
reside na proposio de que a Constituio brasileira se posiciona
diante de bens jurdicos de personalidade para, de imediato, cravar

ADPF 130 / DF

uma primazia ou precedncia: a das liberdades de pensamento e de


expresso
criao

lato sensu

e de

acesso

(que ainda

abarca

todas

as modalidades

informao, esta ltima

em

de

sua trplice

compostura, conforme reiteradamente explicitado). Liberdades que no


podem arredar
do

Direito-lei,

Constituio,
protegidas

ou sofrer antecipado controle nem mesmo por fora


compreensivo

frise-se.
se

Mais

exercitadas

este

das

ainda,
como

prprias

liberdades

atividade

emendas

reformadamente

profissional

ou

habitualmente jornalstica e como atuao de qualquer dos rgos de


comunicao social ou de Imprensa. Isto de modo conciliado:

I - contemporaneamente, com a proibio do anonimato,


o sigilo da fonte e o livre exerccio de qualquer
trabalho, ofcio, ou profisso;
II - a posteriori,

com o direito de resposta e a

reparao pecuniria por eventuais danos honra e


imagem de terceiros. Sem prejuzo

do uso de ao

penal tambm ocasionalmente cabvel, nunca, porm, em


situao de rigor mais forte do que o prevalecente
para os indivduos em geral.

55. Outra no podia ser a escolha da nossa Lei Maior, em


termos operacionais, pois sem essa absoluta primazia do que temos

ADPF 130 / DF

chamado de sobredireitos
sofismas,

alegaes

fundamentais sobejariam falsas desculpas,


meramente

retricas

para,

todo

instante,

crucific-los no madeiro da mais virulenta reao por parte dos


espritos

renitentemente

obscurantistas,

quando

autoritrios,
no

antiticos,

concomitantemente

ou

autoritrios,

antiticos e obscurantistas. Inimigos figadais, por consequncia, da


democracia e da imprensa livre. Do que aflora a ntida compreenso
de que os bens jurdicos em confronto so daqueles que, em parte, se
caracterizam por uma recproca excludncia no tempo. A opo que se
apresentou ao Poder Constituinte de 1987/1988 foi do tipo radical,
no sentido de que no era possvel, no tema, servir ao mesmo tempo a
dois

senhores.

Donde a precedncia que se conferiu ao pensamento e

expresso, resolvendo-se tudo o mais em direito de resposta, aes


de indenizao

da chamada persecutio

e desencadeamento

criminis,

quando for o caso.


56. Dois parnteses, no entanto, devo abrir:

- o primeiro, para dizer que estou a falar de

direitos

de personalidade,

no

na

perspectiva

da

personalidade como instantneo atributo de todo ser


humano nativivo,

assim regrado pelo art. 2 e do nosso

Cdigo Civil: "A personalidade civil da pessoa comea


do nascimento com vida, mas a lei pe a salvo, desde

47
/

/
/

ADPF 130 / DF

a concepo, os direitos do nascituro". Artigo que


faz da vida humana ps-parto um automtico centro
subjetivado de direitos e obrigaes, estas ltimas
pari

passu

ou

em

sintonia

com

o efetivo

estdio

mental de cada pessoa natural. No isso. Estou a


falar

de direitos

jurdicas

ativas

positivando

como

de personalidade

como

situaes

que o Direito Constitucional vai


expresso

de

vida

humana digna.

Direitos subjetivos que so ditados em harmonia com o


grau de avano cultural de cada povo, correspondendo
ncora

poltico-filosfica de que no basta ao ser

humano viver; preciso faz-lo com dignidade. No


como requisito de formao da personalidade, mas de
sua justa e por isso mesmo imperiosa valorizao.
Logo, direitos subjetivos que densificam, entre ns,
o princpio estampado no inciso III do art. 1 da
nossa

Constituio,

no

por

acaso

nominado

como

"dignidade da pessoa humana". Mais ainda, direitos


subjetivos que, antes de falar

bem de toda e qualquer

pessoa natural que os titularize, falam

bem

da

prpria coletividade que os reconhece. Isto na medida


em

que

tal

coletividade

se

assume

como

capaz de

conciliar, no bojo de sua prpria Constituio, a

ADPF 130 / DF

mais

avanada

humanismo.

democracia

Enfim,

com

direitos

mais

subjetivos

assim positivados como dignificao


humana

partir

poltico-cultural
admitem

de

um

desse

temperamentos

eficcio-temporal

com

grau

daquele

quando
outros

que,

ainda

da personalidade

certo
ou

atualizado

do

de

evoluo

povo
seu

soberano,

entrechoque

direitos

da

mesma

ndole;

II - o segundo parntese

para nos possibilitar

dizer que essa hierarquia axiolgica, essa primazia


poltico-filosfica das liberdades de pensamento e de
expresso

lato

sensu

afasta

sua

categorizao

conceituai como "normas-princpio" (categorizao to


bem exposta pelo jurista alemo Robert Alexy e pelo
norte-americano Ronald Dworkin). que nenhuma dessas
liberdades

"mandado

de

otimizao", pois no se cuida de realiz-las

"na

maior

se

medida

nos

apresenta

possvel

diante

como

das

possibilidades

fticas e jurdicas existentes" (apud Virglio Afonso


da Silva, em "A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO - Os
direitos

fundamentais

particulares",

Malheiros

nas

relaes

Editores,

pp.

entre

32/35,

ADPF 130 / DF

tiragem).

Tais

possibilidades

no

contam,

simplesmente, porque a precedncia constitucional


daquelas que se impe em toda e qualquer situao
concreta. Assim na esfera de atuao do Estado quanto
dos

indivduos. Logo, valendo

todas

as

situaes

da

terminantemente para

vida

em

concreto,

pouco

importando a natureza pblica ou privada da relao


entre

partes,

ambas

as

franquias

constitucionais

encarnam uma tipologia normativa bem mais prxima do


conceito de "normas-regra"; isto em considerao ao
fato

de

que,

temporalmente,

invariabilidade,
regras

preferem

constitucionais

com

aplicao
sobre

timbre
de

da

outras

direitos

de

personalidade. No para invalidar estes ltimos, mas


para sonegar-lhes

a nota da imediata produo dos

efeitos a que se preordenam, sempre que confrontados


com as liberdades de manifestao do pensamento e de
expresso lato sensu. Mormente se tais liberdades se
do na esfera de atuao dos jornalistas e dos rgos
de comunicao social.

57.

Parnteses

hermenutico-aplicativo

fechados,

para

retomo

acrescentar

que

fio
toda

do
a

raciocnio
lgica

dos

ADPF 130 / DF

comandos constitucionais brasileiros, na matria, ainda absorve uma


outra

interdio

impossibilidade

da

faina

de produo

legislativa

do

Estado.

Refiro-me

de uma "lei de imprensa", como tal

entendido um diploma legislativo de feio orgnica ou estatutria.


Diploma de mxima concentrao material, porquanto exauriente dos
temas

essencialmente

de

imprensa,

alm

daqueles

de

natureza

perifrica ou circundante.
58.

Fcil

Primeiramente,

demonstrar

sinta-se

constitucionais lei
Estado)

para

que

acerto

as

deste

novo

comentadas

juzo.

referncias

(e, por implicitude, funo executiva do

interdit-la

quanto

quilo

que

verdadeiramente

interessa: dispor sobre as coordenadas de tempo e de contedo das


liberdades
sentido

de pensamento
("liberdade

e de expresso

de

informao

em seu mais

jornalstica"

abrangente

ou

matria

essencialmente de imprensa, vimos dizendo). afirmar: para a nossa


Constituio, o concreto uso de tais liberdades implica um guando,
um

qu

e um para

qu

antecipadamente

excludos

da mediao do

Estado, a partir da prpria funo legislativa. Confira-se, ainda


uma vez, a prpria voz da nossa Magna Carta Federal:

"Art. 220. A

criao, a expresso
forma,

processo

manifestao

do pensamento,

e a informao, sob qualquer

ou veculo

no

sofrero

qualquer

ADPF 130 / DF

restrio, observado o disposto nesta Constituio"


(ou seja, observado

apenas

o que

se contiver

na

prpria Constituio. No o que for acrescentado por


modo legislativo, ou executivo;

" 1. Nenhuma

lei

conter

dispositivo

que possa

constituir embarao plena liberdade de informao


jornalstica

em

qualquer

veculo

de

comunicao

social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X,


XIII

disposto

XIV;"
nos

(de

novo,

dispositivos

observado

to-somente

constitucionais

de

logo

citados);

" 2. vedada toda e qualquer censura de natureza


poltica, ideolgica e artstica" (disposio tambm
proibitiva de atuao mediadora do Estado, e que, em
verdade, incorre numa redundncia somente explicvel
pelo deliberado intento da Constituio em se fazer
expletiva, minudente, casustica, para que nenhuma
dvida interpretativa restasse quanto pr-excluso
estatal nos encarecidos "quando", "como" e "qu" da
liberdade de imprensa, com a nica ressalva, vimos
dizendo, do direito de resposta).

ADPF 130 / DF

59. Ora, a razo de ser desse inequvoco bloqueio


mediao

estatal, a partir

da

funo

legislativa

(esse primeiro

momento lgico da vida do Estado e do Direito), justamente a


entronizao

de

sujeitos

privados

no

gozo

de

franquias

especificamente identificadas com toda concepo de imprensa livre.


Franquias ou bens jurdicos ontologicamente de imprensa, porquanto
constitutivos do que se poderia chamar, aristotelicamente, de
formal

causa

dela prpria. Visto que imprensa livre e desembarao total no

desfrute

das

liberdades

aqui

exaladas

so,

para

nossa

Constituio, uma coisa s. Uma realidade inapartvel. Por isso que


seu regime jurdico tem na Constituio mesma um concomitante ponto
de partida e de chegada. Sem abertura de espao para interposta
legislao (quanto mais para a funo executiva do Estado!), o que
deixa sem sentido a edio de uma lei estatutria que j se sabe
proibida de dispor sobre condutas - esse o ponto - ontolgica ou
essencialmente de imprensa. Uma lei de imprensa que nada de axial ou
elementarmente de imprensa pode conter.
60.

Acresce

ontologicamente

fundidos

que, ainda na
com

a noo

esfera
de

dos bens

imprensa

jurdicos

livre, o modo

intransigente como a nossa Constituio impe ao Estado o dever da


no-interferncia

acarreta para

ele

lgica

impossibilidade

de

dispor sobre o seu prprio modo de se omitir. Sobre o seu prprio

53
/

V
//

ADPF 130 / DF

jeito de suportar uma interdio que a Lei Fundamental imps com


todo rigor, pois esse tipo de interposta ao estatal terminaria por
relativizar o que foi constitucionalmente concebido como absoluto. E
concebido por modo
eficcia

absoluto

como

condio

e garantia

sobre-

de

do querer normativo da Constituio em tema to cultural e

politicamente sensvel como a liberdade de imprensa.


61.

De

se

ver

que

as

normas

constitucionais

assim

terminantemente proibitivas de atuao estatal intercalar se definem


como de "eficcia plena e aplicabilidade imediata"
Silva,

in

"Aplicabilidade

das

Normas

(Jos Afonso da

Constitucionais",

Malheiros

Editores, edio inicial de 1968), ou como normas constitucionais de


pronta

aplicao,

conforme classificao que pessoalmente adotamos,

na companhia do pranteado constitucionalista Celso Ribeiro Bastos


("Interpretao

Aplicabilidade

das

Normas

Constitucionais",

Editora Saraiva, 1982), porm, mais que isto, cuida-se de "normas


irregulamentveis". E normas irregulamentveis porque, no caso, tm
na prpria interdio da interferncia do Estado o seu modo cabal e
ininterrupto de incidir. A sua natural condio de serena, total e
permanente

aplicabilidade.

Acabado

exemplo,

primeiramente,

de

"normas ntegras, cheias, macias, quando focadas sob o ngulo da


matria que veiculam, no apresentando frinchas ou brechas passveis
de colmatao, (...)

pois nada se pode introduzir em algo que j ,

por si, compacto" (p. 38 da sobredita obra conjunta). Depois disso,

/
/

L
/

ADPF 130 / DF

normas

que

incidem

(as

irregulamentveis)

"diretamente

fatos regulados, repudiando qualquer regramento adjutrio

sobre

os

(...).

dizer, a vontade normativa surge e se exaure no prprio texto da Lei


Suprema,

como

originria"
anterior

condio

(p. 39

proposio

absoluta

da mesma
do

de

obra

respeito

sua

manifestao

conjunta) . O

que

robustece a

sem-sentido

de

uma

lei

eminentemente

estatutria de imprensa em nosso Pas.


62. No tudo. Outro bice lgico confeco de uma lei
de imprensa entre ns que a serventia de uma lei orgnica ou
estatutria no pode deixar de ser esta: aviar a segunda parte de um
regime jurdico

sobre determinado

tema que a nossa

Constituio

intencionalmente iniciou para outro diploma normativo concluir. Tema


ou figura de Direito que se inicia no corpo normativo da Magna Carta
Federal, sim, mas apenas

como

intencional

ou declarado ponto de

partida. A prpria Constituio a convocar o legislador de segundo


escalo

para

amostragem,

o
se

aporte
d

com

regratrio
os

da

seguintes

parte

restante,

dispositivos:

a)

como,

por

art.

29,

versante sobre a "lei orgnica" de cada Municpio brasileiro; b)


art. 93, a respeito do "Estatuto da Magistratura"; c) 5 do art.
128, acerca do "estatuto de cada Ministrio Pblico".
63. Decididamente, no o caso da imprensa como figura
de Direito Constitucional brasileiro. Em nenhum momento do seu falar
imperativo a Constituio iniciou a regulao da matria para outro

ADPF 130 / DF

diploma legislativo retomar e concluir, se a conduta nuclearmente


de

imprensa.

comando

Bem

ao

contrrio,

constitucional

intromisso

estatal,

em

em

comportamentos

intransponivelmente

qualquer

das

da

espcie

proibitivo

personalizadas

o
da

esferas

da

Federao brasileira. Logicamente proibitivo, at, porque nenhuma


lei pode ir alm do que j foi a Magna Carta de 1988, simplesmente
porque a nossa Constituio j foi ao mximo da proteo que se
pode, teoricamente, conferir liberdade da profisso de jornalista
e de atuao dos meios de comunicao social. E se nenhuma lei pode
ir alm do que j foi constitucionalmente qualificado como "livre" e
"pleno", a ideia mesma de uma lei de imprensa em nosso Pas soaria
aos ouvidos de todo e qualquer operador do Direito como inescondvel
tentativa

de

embaraar,

restringir,

dificultar,

represar,

inibir

aquilo que a nossa Lei das Leis circundou com o mais luminoso halo
da liberdade em plenitude.
64.

quanto

me

basta

para

chegar

a duas

outras

centradas concluses deste voto: a) no h espao constitucional


para movimentao interferente do Estado em qualquer das matrias
essencialmente de imprensa; b) a Lei Federal n 5.250/67, sobre
disciplinar

matrias

englobadamente

com

essencialmente

matrias

sancionatrias (de enfiada,


estatutria.

Dois

de

imprensa,

circundantes

ou

misturada

perifricas

ou
at

portanto), o faz sob estruturao formal

procederes

absolutamente

inconciliveis

com

ADPF 130 / DF

superveniente Constituio de 1988, notadamente pelo seu art. 20 e


1, 2 e 6 dele prprio, a acarretar o kelseniano juzo da norecepo do Direito velho, todo ele, pela ordem constitucional nova.
Circunstncia que viabiliza o emprego da Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental como frmula processual subsidiria da Ao
Direta de Inconstitucionalidade - ADIN, nos termos das regras que se
l no 1 do art. 102 da CF e no 1 do art. 4 da Lei n 9.882/99
- Lei da ADPF. Frmula

instauradora de um substitutivo

controle

abstrato de constitucionalidade que se revela tanto mais necessrio


quanto

envolto

em

concreta

(agora

sim)

ambincia

jurisdicional

timbrada por decises conflitantes3.


65. Sob esse prisma, no vale a contradita de ser a
vigente Lei de Imprensa um diploma normativo contemporneo da Carta
de 1967, o que lhe propiciaria escapar, por dois aspectos, ao exame
de compatibilidade com a ordem constitucional que lhe sobreveio (a
de 1988): a) primeiro aspecto, atinente ao rgo estatal de que a
lei agora sindicada proveio; b) segundo aspecto, alusivo forma
estatutria como a Lei n 5.250/67 disps sobre as coisas. E no
vale a contradita porque subsiste uma incompatibilidade material que
to em bloco quanto insupervel. Explico.

3 Diz a lei da ADPF, pelo seu art 1 "A arguio prevista no 1 do art 102 da Constituio Federal sera proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e
tera por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Publico ' "Paragrafo unico Cabera tambem arguio de
descumpnmento de preceito fundamental I

quando for relevante o fundamento da controversia constitucional sobre lei ou ato normativo federal

estadual ou municipal includos os anteriores a Constituio (caso da Lei de Imprensa)

ADPF 130 / DF
66. A atual Lei de Imprensa foi concebida e promulgada
num

prolongado

perodo

autoritrio

da

nossa

histria

de Estado

soberano, conhecido como "anos de chumbo" ou "regime de exceo"


(perodo que vai de 31 de maro de 1964 a princpios do ano de
1985). Regime de exceo escancarada ou vistosamente inconcilivel
com

os

arejados

orgulhosamente

cmodos

proclamada

da
na

democracia

afinal

Constituio

de

resgatada
1988.

e
tal

impossibilidade de conciliao, sobre ser do tipo material ou de


substncia (vertical, destarte), contamina toda a Lei de Imprensa:

I - quanto ao seu ardiloso ou subliminar entrelace de


comandos, a servio da lgica matreira de que para
cada regra geral afirmativa da liberdade aberto um
leque de excees que praticamente tudo desfaz;

II - quanto ao seu spiritus

rectus

ou fio condutor do

propsito ltimo de ir alm de um simples projeto de


governo para alcanar a realizao de um projeto de
poder. Projeto de poder que, s para ficar no seu
vis poltico-ideolgico, imprimia forte contratura
em todo o pensamento crtico e remetia s
gregas

a devoluo do governo ao poder civil.

calendas

ADPF 130 / DF

67. Sem maior esforo mental, por conseguinte, conclui-se


que

lei

em

causa

faz

da

liberdade

impostura, distanciada a anos-luz


Constituio
federal

apropriadamente

Ulysses

Guimares

de

imprensa

uma

obra de

da radical tutela que salta de uma


apelidada

cidad

de

(presidente

da

pelo

deputado

Assembleia

Nacional

Constituinte de 1987/1988). Por ilustrao, se o art. 1 da Lei de


Imprensa, cabea, assenta que " livre a manifestao do pensamento
e a procura, o recebimento e a difuso de informaes ou idias, por
qualquer meio, e sem dependncia de censura, respondendo cada um,
nos termos da lei, pelos abusos que cometer", passa a dizer j no
1 desse mesmo artigo que "No ser tolerada a propaganda (...)
processos de subverso da ordem poltica e social

de

(...)", e, na

mesma toada de prepotncia e camuflagem discursiva, acrescenta no


pargrafo subsequente que "O disposto neste artigo no se aplica a
espetculos e diverses pblicas, que ficaro sujeitos censura, na
forma da lei, nem na vigncia do estado de stio, quando o Governo
poder exercer a censura sobre os jornais ou peridicos e empresas
de radiodifuso e agncias noticiosas nas matrias atinentes aos
motivos que o determinaram, como tambm em relao aos executores
daquela medida"

(sem ao menos dizer "nos termos" ou "na forma da

lei"). Por igual, se, no caput

do seu art. 2, estabelece que "

livre a publicao e circulao, no territrio nacional, de livros e


jornais

outros

peridicos

(...)",

mesmo

principia

ADPF 130 / DF

fragilizar o seu enunciado com um


abaixo:

tipo de exceo que pe

tudo

"salvo clandestinos ou quando atentem contra a moral e os

bons costumes". Sobremais, impe aos jornais e peridicos um regime


tal

de

obrigaes

corresponder

ao

de

mais

registro
rigoroso

controle

estatais

enquadramento

com

que passa
ideologia

a
de

Estado ento vigente (arts. 8 a 11). J pelo seu art. 61, sujeita a
apreenso os impressos que "contiverem propaganda de guerra ou de
preconceitos

de

raa

ou

de

classe, bem

como

os

que promoverem

incitamento subverso da ordem poltica e social" (inciso I) , ou,


ento, "ofenderem a moral pblica e os bons costumes" (inciso II) .
Apreenso que, de incio regrada como da competncia do Poder
Judicirio, a pedido do Ministrio Pblico ( 1 do mesmo art. 61),
porm j na cabea do art. de n 63 transferida para o ministro da
Justia e Negcios Interiores, nas situaes de urgncia. E assim de
ressalva em ressalva, de exceo em exceo, de aparentes avanos e
efetivos

recuos, a

Lei

5.250/67

um

todo pro-indiviso

que

encerra modelo autoritrio de imprensa em nada ajustado ao art. 220


da CF, mais os 1, 2 e 6 desse mesmo artigo, consagradores do
clima de democracia plena

que

a nao passou

a respirar

com a

promulgao da Magna Carta de 1988. Pior ainda, a Lei Federal n


5.250/67

objetivamente

to

servil

impregnada

do
por

mencionado
ele, que

"regime
chega

de
ser

exceo",
um

dos

to
seus

principais veculos formais de concreo. O prprio retrato falado

ADPF 130 / DF

smbolo mais representativo, no plano infraconstitucional, de toda


aquela desditosa quadra de amesquinhamento dos foros de civilidade
jurdica do Brasil.
68. Tudo isto sem falar nos captulos em que ela, Lei de
Imprensa, define crimes e comina penas por "ABUSOS NO EXERCCIO DA
LIBERDADE DE MANIFESTAO DO PENSAMENTO E INFORMAO (Captulo de n
III, que vai dos arts. 12 a 28), seguido daquele que versa o tema da
"RESPONSABILIDADE PENAL"

(Captulo de n V, compreendendo os arts,

de n 37 a

da

48) . Quando

lgica perpassante

dos

mesmssimos

preceitos constitucionais (art. 220 e seus 1, 2 e 6) o comando


de

que

os

eventuais

jurisdicionalmente

abusos

( abusivo

sejam
legislar

detectados

caso

sobre abusos

caso,

de imprensa,

averbo) , pois esse modo casustico de aplicar a Lei Maior a


maneira mais eficaz de proteo dos superiores bens jurdicos da
liberdade de manifestao do pensamento e da liberdade de expresso
lato

sensu.

E j vimos que o tratamento penal mais gravoso para

condutas de imprensa implica discriminar quem, precisamente, retira


do linguajar prescritivo da nossa Constituio apoio incondicionado
para o seu agir e o seu fazer na matria.
69. Ora bem, presente esse vasto panorama, o intrprete
jurdico no tem como deixar de se render s seguintes coordenadas:
quando a coliso entre a lei menor e a Constituio Federal se d em
quase

toda

essa

cadeia

de

tcnica

redacional,

fio

condutor

das

ADPF 130 / DF

idias e finalidades poltico-ideolgicas

a alcanar, o que toma

corpo no simplesmente uma antinomia material entre dispositivos


de desigual hierarquia. O que em verdade se tem uma realidade
marcada

por

integralidade.
entrelinhas.

diplomas

normativos

Visceralmente
Por

isso

que

ferozmente

contrrios,
imprestvel,

antagnicos
em

suas
de

em

linhas

menor

sua
e

escalo

hierrquico, para tentativas de conciliao hermenutica com o de


maior envergadura hierrquica, seja mediante expurgo puro e simples
de destacados dispositivos da lei, seja mediante o emprego dessa
refinada tcnica de controle de constitucionalidade que atende pelo
nome de "interpretao conforme a Constituio". que at mesmo a
tcnica de interpretao
recusa de
preceito

conforme

incidncia
da

lei

a um

tem limites. Ela significa, sim, a

determinado

interpretada,

sentido

por

desse

ou daquele

incompatibilidade

com

Constituio Federal, mas sob a condio de que semelhante operao


no acarrete indeterminabilidade

de sentido da parte remanescente da

lei em causa. dizer, a tcnica da interpretao conforme


artificializar ou

forar

no pode

a descontaminao da parte restante do

diploma legal interpretado, pena de descabido incursionamento do


intrprete em legiferao por conta prpria. Reescrevendo ele, em
verdade, o texto interpretado (o que no se admite jamais), pois o
fato que tal artificializao ou reescritura

importa o desmonte da

prpria razo de ser de todo o conjunto da obra legislativa de menor

I/

/
/

ADPF 130 / DF

galardo. Assim como quem transforma, num passe de mgica, o mais


poludo

pntano

em

cristalina

gua

da

fonte. Espcie

de emenda

insuscetvel de salvar um soneto que tem em cada um dos seus versos


a motivao e o significado, no apenas do verso anterior ou dos
versos anteriores, no somente do verso posterior

ou dos versos

posteriores, mas de todos eles em congruente e inapartvel unidade.


Caso-limite

ou

situao

conglobante

ou

por

extrema

de

arrastamento

interpretao

teleolgico,

necessariamente
pr-excluir

do

intrprete/aplicador do Direito: primeiro, qualquer possibilidade da


declarao

de inconstitucionalidade

de destacados

dispositivos da

lei sindicada, mas permanecendo inclume uma parte sobejante que j


no tem significado autnomo; segundo, a possibilidade da declarao
to somente de no incidncia de um ou de mais de um significado
desse ou daquele isolado preceito da lei de menor hierarquia frente

Constituio.

imperiosamente

Formulao

ditada

pela

teortica,

esta

(que

ora

de

que,

no

considerao

vocalizo),
particular,

deixam de ter prestimosidade dois mtodos de interpretao jurdica:


a)

o mtodo

teleolgico,

interpretao, o telos

sabido

que

no

se muda,

golpes

de

ou a finalidade da norma interpretada; b) o

mtodo sistemtico, dada a impossibilidade

de se preservar, aps

artificiosa hermenutica de depurao, a coerncia ou o equilbrio


interno

de

uma

lei

(a

Lei

Federal

5.250/67)

que

foi

ideologicamente concebida e maquinadamente escrita para operar em

ADPF 130 / DF

bloco. Urdida e concretamente redigida sob os auspcios do pensar


maquiavlico de que o bem deve ser feito aos poucos, enquanto o mal,
de uma vez s. No caso, o mal do estrangulamento da liberdade de
imprensa a ser perpetrado pelas tenazes de um s conjunto monoltico
de regras legais, acumpliciadamente
de

desgnios

quanto

ao

seu

dispostas numa completa unidade

contedo

finalidades

prximas

remotas.
70. Convergentemente, a linha de ponderao de Jorge
Miranda - assim me parece -, quando lembra que, "se convm proceder,
com a maior eficcia possvel, expurgao do sistema jurdico de
normas contrrias Constituio, ela torna-se ainda mais necessria
para normas anteriores do que para normas posteriores, visto que
estas so decretadas por rgos por ela criados e que se presume
segundo seus critrios e valores, ao passo que as normas de Direito
anterior so resqucios de um sistema ou de uma idia de Direito que
a

Constituio

Constitucional,
1982).

Tambm

erradicou

definitivamente"

II, 2 a

edio

assim

J.J.

(em Manual

revista, p.
Gomes

de

Direito

350, Coimbra Editora,

Canotilho,

para

quem

inconstitucionalidade parcial implica o reconhecimento da invalidade


total

de

um

enunciado

normativo

"quando,

em

conseqncia

da

declarao de inconstitucionalidade de uma norma, se reconhea que


as normas restantes, conforme Constituio, deixam de ter qualquer
significado autnomo

(critrio da dependncia). Alm disso, haver

ADPF 130 / DF

nulidade total quando o preceito inconstitucional fazia parte de uma


regulamentao
(critrio

da

global,

qual

emprestava
(in

interdependncia)"

sentido

Direito

justificao

Constitucional,

6.

edio revista e ampliada, p. 1.078, editora Almedina, 1993). o


que J.P.

Lebreton

designa por

"solidariedade

poltica"

entre as

diferentes normas da lei, a se traduzir num enlace operacional de


permanente

(in

inseparabilidade

"Les

particularits

de

la

juridiction constitucionnelle", RDP, 1983, n 2, PP. 437/438, apud


Rui Medeiros, em "A deciso de inconstitucionalidade: os autores, o
contedo e os feitos da deciso de inconstitucionalidade da lei",
Lisboa, Universidade Catlica Editora, 1999, p. 424) .
71. Em concluso, voto, inicialmente, pela confirmao do
recebimento da presente ADPF. Quanto ao mrito, encaminho o meu voto
no sentido de sua total procedncia
declarar

como no-recepcionado

(dela, ADPF) , para o efeito de

pela

Constituio

de

1988

todo o

conjunto de dispositivos da Lei Federal n 5.250, de 9 de fevereiro


de

1967,

preceitos

nele

embutido

definidores

o
de

de

natureza

crimes,

determinantes de responsabilidades).
como voto.

penal

(compreensivo

impositivos

de

penas

dos
e

01/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL
ADITAMENTO AO VOTO

O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Senhor


Presidente,

eu

aqui

tenho

apenas

uma

pequena

dificuldade,

que

partilho com Vossas Excelncias.


Primeiro: que o captulo da Lei de Imprensa sobre
direito de resposta minudente, detalhado e instrumentaliza bem o
direito de resposta. Resta saber se a Constituio no particular
tambm no autoaplicvel. Se a Constituio

dispensa qualquer

tentativa de regulamentao minudente.


Segundo: h um dispositivo que outorga aos jornalistas
a prerrogativa da priso especial. A minha proposta de no-recepo
total da lei me deixa com uma certa intranqilidade, no que tange a
esse aspecto.
Mas o meu voto. O meu voto esse. Se Vossas
Excelncias entenderem que a questo implica um exame fatiado de
dispositivo por dispositivo, eu trouxe um voto tambm nessa linha.
Por enquanto, eu fico com esse encaminhamento do voto.

01/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130 DISTRITO


FEDERAL

O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) impresso


podemos

de que, com as
considerar

consideraes

encerrada

sesso

Tenho a

do Ministro

Eros Grau,

de

retornar

hoje

julgamento amanh. Temos matria j pr-estabelecida para amanh.

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Amanh ou na quarta


prxima. Na quinta, geralmente nos dedicamos a matria penal, com
extradies etc.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO - Amanh, Ministro
Marco Aurlio.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Bom, eu
consulto - temos matria j pr-estabelecida para amanh.

01/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Senhor Presidente,


ultimamente

inclusive

estou

encaminhando

uma

petio

Vossa

Excelncia -, vem me preocupando o fato de no prevalecer a pauta


dirigida, lanada no stio do Tribunal. H um caso em que o advogado
aponta - repito, estou encaminhando a petio a Vossa Excelncia que

apreciao

seguidamente

tem

do processo
se

deslocado,

foi

adiada

custa

do

sete

vezes

cliente,

praticamente toda semana. Por isso, preocupa-me muito a


observao da pauta dirigida.

ele

Braslia
falta de

01/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Senhor Presidente,


por coerncia, j que votei no sentido do indeferimento da cautelar,
elar,
permaneo indeferindo a prorrogao do prazo de vigncia dessa mesma
cautelar.

01/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130 DISTRITO


FEDERAL

EXPLICAO

O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Apenas


para fazer rpidas observaes, ao contrrio do sustentado pelo
Ministro Carlos Britto, j em escritos antigos, observei

que a

frmula constante do artigo 220, 1, segundo a qual "Nenhuma


conter

dispositivo

liberdade

de

comunicao
XIII

que

informao

social,

possa

constituir

jornalstica

observado

embarao

em

o disposto

qualquer

no

art.

lei
plena

veculo
5,

IV,

de
V,

X,

e XIV", apenas uma formulao aparentemente negativa.

Aqui, o que h uma reserva legal qualificada e,


portanto, no subscrevo esse entendimento de que no h lei e que
no h matria. Inclusive, em matria de direito de resposta, fica
evidente

que a Constituio

clama

por norma

de organizao

procedimento. No se pode simplesmente entregar a qualquer juiz ou


tribunal a construo do que o direito de resposta num setor
extremamente srio, grave. Porque o mundo no se faz apenas de
liberdade

de imprensa, mas de dignidade

da pessoa

humana, de

ADPF 130 / DF

respeito

imagem

das

pessoas.

fundamental,

portanto,

que

levemos em conta essas observaes.


Mas apenas fao essas breves consideraes para que,
depois, possamos discutir em outra oportunidade.
Portanto, o julgamento fica marcado para o dia 15 de
abril. Amanh mantemos a pauta j divulgada.

PLENRIO
EXTRATO DE ATA

ARGUIO DE DESCMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7


PROCED.: DISTRITO FEDERAL
RELATOR : MIN. CARLOS BRITTO
ARGTE.(S): PARTIDO DEMOCRTICO TRABALHISTA - PDT
ADV.(A/S): MIRO TEIXEIRA E OUTRO(A/S)
ARGDO.(A/S): PRESIDENTE DA REPUBLICA
ADV.(A/S): ADVOGADO-GERAL DA UNIO
ARGDO.(A/S): CONGRESSO NACIONAL
INTDO.(A/S): FEDERAO NACIONAL DOS JORNALISTAS PROFISSIONAIS FENAJ
ADV.(A/S): CLAUDISMAR ZUPIROLI E OUTRO(A/S)
INTDO.(A/S): ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA - ABI
ADV.(A/S): THIAGO BOTTINO DO AMARAL
INTDO.(A/S): ARTIGO 19 BRASIL
ADV.(A/S): EDUARDO PANNUNZIO E OUTROS
Deciso: Aps o voto do Senhor Ministro Carlos Britto
(Relator), julgando procedente a ao, no que foi acompanhado pelo
Senhor Ministro
Eros Grau,
foi o julgamento
suspenso para
continuao na sesso do prximo dia 15. Falaram, pelo arguente, o
Dr. Miro Teixeira; pelos amici curiae,
Artigo 19 Brasil e Associao
Brasileira de Imprensa - ABI, respectivamente, a Dra. Juliana Vieira
dos Santos e o Dr. Thiago Bottino do Amaral e, pelo Ministrio
Pblico Federal, o Procurador-Geral da Repblica, Dr. Antnio
Fernando Barros e Silva de Souza. Presidncia do Senhor Ministro
Gilmar Mendes. Plenrio, 01.04.2009.

Presidncia
do
Senhor
Ministro
Gilmar
Mendes.
Presentes sesso os Senhores Ministros Celso de Mello, Marco
Aurlio, Ellen Gracie, Cezar Peluso, Carlos Britto, Joaquim Barbosa,
Eros Grau, Ricardo Lewandowski, Crmen Lcia e Menezes Direito.
Procurador-Geral
Barros e Silva de Souza.

da Repblica, Dr. Antnio

Luiz Tomimatsu
Secretrio

Fernando

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7


DISTRITO FEDERAL
VOTO - VISTA

O EXMO. SR. MINISTRO MENEZES DIREITO:


Estamos julgando questo da mais alta relevncia para a vida brasileira,
assim, a liberdade de imprensa e seu modo de exerccio, a partir da Constituio
Federal.
Pensei em apenas ratificar o voto que proferi quando da medida
cautelar. Naquela ocasio, pedi vnia ao Ministro Relator, Carlos Britto, para
suspender a totalidade da Lei n 5.250, de 1967, ficando, ento, vencido na companhia
dos eminentes Ministros Celso de Mello e Eros Grau. A douta maioria acompanhou o
Ministro Relator que suspendia apenas alguns dispositivos.
J agora, o eminente Relator, em seu belo voto, evoluiu no sentido de
igualmente considerar incompatvel com a Constituio Federal a totalidade da
chamada Lei de Imprensa, tendo o Ministro Eros Grau ratificado seu voto proferido
quando do julgamento da medida cautelar.
Quando votei na primeira ocasio, destaquei que em sede de exame
preliminar no seria pertinente descer a detalhes exagerados sobre o papel da
imprensa e da liberdade de manifestao do pensamento com a livre circulao das
ideias. Destaquei que nossa realidade constitucional est subordinada ao princpio da
reserva qualificada, isto , a preservao da dignidade da pessoa humana como eixo
condutor da vida social e poltica. E, ainda, lembrei Dworkin, que mostrou com
pertinncia que tanto a imprensa quanto o Estado sofreram desenvolvimento no seu
modo de operao. Escreveu Dworkin que "as duas instituies aumentaram seu poder
juntas, numa espcie de simbiose constitucional: a influncia da imprensa decorre em
grande parte da justificada crena do pblico de que uma imprensa livre e poderosa
serve para impor bem-vindas restries s atitudes de segredo e desinformao por
parte do Estado. A inteno mais bsica dos autores da Constituio era a de criar um
sistema equilibrado de restries ao poder: o papel poltico da imprensa agindo dentro
de uma imunidade limitada em relao aos seus prprios erros, parece agora um
elemento essencial desse sistema - pelo fato mesmo de a imprensa ser a nica
instituio dotada de flexibilidade, do mbito e da iniciativa necessrias para descobrir
e publicar as mazelas secretas do Executivo, deixando a cargo das outras instituies

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do sistema a tarefa de saber o que fazer com essas descobertas" (O direito da
liberdade, Martins Fontes, 2006, pg. 300).
Por outro lado, estou convencido, como assinalei em outra ocasio, de
que o sistema de garantia dos chamados direitos da personalidade ganhou especial
proteo da Constituio de 1988, sejam aqueles relativos integridade fsica, sejam
aqueles relativos integridade moral, nestes includos os direitos honra, liberdade,
ao recato, imagem (cf. Estudos de direito pblico e privado, RENOVAR, 2006, pgs.
259 e segs.). Veja-se que o artigo 5o, incisos V e X, expressamente, mostra essa
preocupao do constituinte dos oitenta. No inciso V est assegurado o direito de
resposta proporcional ao agravo, alm de garantir a indenizao por dano material,
moral ou imagem; no inciso X est garantida a inviolabilidade da intimidade, da vida
privada, da honra e da imagem das pessoas, previsto o direito de indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao. O prprio Pacto Internacional de
So Jos da Costa Rica, no artigo 19, estabelece que o exerccio da liberdade nele
previsto "implicar deveres e responsabilidades especiais" podendo "estar sujeito a
certas restries, que devem, entretanto, ser expressamente previstas em lei" e que
sejam necessrias para "assegurar o respeito dos direitos e da reputao das demais
pessoas" e, tambm "proteger a segurana nacional, a ordem, a sade ou a moral
pblicas".
Esse sistema prprio de equilbrio entre a liberdade da comunicao e o
respeito aos direitos da personalidade provoca imperativamente uma anlise cientfica
daquilo que nosso Presidente, Ministro Gilmar Mendes, examinando decises da
Corte Constitucional alem, particularmente quando do julgamento do chamado "Caso
Lebach", chamou de processo da ponderao. De fato, disse o Ministro Gilmar que "no
processo de ponderao desenvolvido para solucionar o conflito de direitos individuais
no se deve atribuir primazia absoluta a um ou outro princpio de direito. Ao revs,
esfora-se o Tribunal para assegurar a aplicao das normas conflitantes, ainda que,
no caso concreto, uma delas sofra atenuao. o que se verificou na deciso acima
referida, na qual restou ntegro o direito de noticiar fatos criminosos, ainda que
submetida a eventuais restries exigidas pela proteo do direito da personalidade"
(Revista de Informao Legislativa n 122/297).
que no se pode deixar de considerar, quando se faz um balano dos
direitos que esto enlaados pela prpria Constituio Federal, que cada qual, o direito

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liberdade de expresso no seu maior alcance e os direitos da personalidade, tem
uma caracterstica cientfica que precisa ser determinada como pressuposto do
equilbrio a ser mantido na interpretao constitucional. Veja-se, por exemplo, como
est na monumental lio de Johannes Messner, em sua obra sobre o direito natural,
que o ser humano tem uma esfera de valores prprios, postos em sua conduta no
apenas em relao ao Estado, mas, tambm, na convivncia com seus semelhantes.
Da que, como j escrevi antes, devem ser respeitados no somente aqueles direitos
que repercutem no seu patrimnio material, de pronto afervel, mas aqueles relativos
aos seus valores pessoais, que repercutem nos seus sentimentos, revelados diante
dos outros homens. So direitos que se encontram reservados ao seu ntimo, que a
ningum dado invadir, porque integram a privacidade do seu existir, da sua
conscincia (cf. Estudos de direito pblico e privado, op. cit., pgs. 298/299).
O Instituto Internacional de Direitos do Homem publicou um conjunto de
estudos sobre a proteo desses direitos nas suas relaes entre pessoas privadas,
um deles de Andreas Khol, advertindo ser necessrio enfatizar as ameaas vida
privada que nasceram no curso da expanso e do desenvolvimento dos meios de
comunicao de massa (cf. Ren Cassin, 11, pgs. 210/211).
No caso brasileiro, pode-se dizer que ao intrprete da Constituio
necessariamente cabe realizar essa tarefa magna de desafiar a chamada coliso de
direitos fundamentais (Grundrechtkollision).
Se os direitos da personalidade pem disposio do intrprete grande
quantidade de estudos cientficos, quero crer que deve ser enfrentada a questo da
liberdade de expresso tambm a partir de uma melhor apurao de sua base
conceituai no plano da cincia do direito constitucional. No se trata, portanto, de firm-la
no plano romntico dos ideais de liberdade e democracia poltica, mas de defini-la
concretamente para que se possa sediment-la como entranha da prpria base

conceitual da sociedade democrtica.


Quando encaminhei meu raciocnio para concluir pela suspenso
integral da lei, tinha na minha conscincia essa perspectiva, qual seja, afastar a lei
vigente porque incompatvel com o sistema constitucional de 1988, sem perder de vista
a necessidade de valorizar a defesa dos direitos da personalidade. que a prpria
Constituio Federal criou essa ampla liberdade de informao e de proteo dos
direitos da personalidade. E a Suprema Corte, com sua heroica tradio de guardi das

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liberdades pblicas e da intransigente defesa da cidadania, assim deve continuar a
proceder.
Por que considerar a Lei de Imprensa inteiramente incompatvel com a
Constituio Federal?
Recolho o fundamento de Auguste Comte, nos seus "crits de
Jeunesse", tratando, nos idos de 1918, da liberdade de imprensa. Disse Comte que
embora muito se tenha escrito sobre a liberdade de imprensa, ainda faltava esclarecer
alguns aspectos fundamentais para consider-la no seu verdadeiro papel e no seu
ngulo mais importante. Com isso, disse ele que a liberdade de imprensa poderia ser
considerada sob a perspectiva poltica de duas maneiras diferentes, ou pelo menos
distintas: como um direito ou como uma instituio poltica. E sob esse segundo
modo de ver a liberdade de imprensa que Comte identifica-a como base do sistema
representativo. E avana para afirmar o que me parece plenamente adequado ao
exame que estamos fazendo agora, ou seja, que a liberdade de imprensa no se
compraz com uma lei feita com a preocupao de restringi-la, de criar dificuldade ao
exerccio dessa instituio poltica. Mais afirmativamente, qualquer lei que se destine a
regular esse exerccio da liberdade de imprensa como instituio a disciplinar, tendo
por objetivo dar a cada cidado esclarecido voz na formao da lei, no pode revestir-se
de carter repressivo, que o desnature por completo (cf. crits de Jeunesse, 18161828, Mouton - La Haye, Paris, 1970, pgs. 147 a 159).
Nesse contexto, vale ter em conta o estudo de Owen Fiss sobre o papel
do estado no campo da liberdade de expresso. Isso permite acentuar os cuidados
necessrios para evitar que a interveno estatal no descambe para censura e
controle dos meios de comunicao de massa, como mostraram Gustavo Binenbojm e
Caio Mrio da Silva Pereira Neto no prefcio que escreveram. O Professor de Yale,
desafiando a Primeira Emenda, procura mostrar a controvrsia em torno de uma leitura
absolutista, isto , nenhuma lei a significar nenhuma lei, mas "como Alexander
Meiklejohn enfatiza, o que a Primeira Emenda probe so leis limitando a 'liberdade de
expresso', no uma liberdade de falar. A frase 'a liberdade de expresso' implica uma
concepo organizada e estruturada da liberdade, que reconhece certos limites quanto
ao que deve ser includo e excludo. Essa a teoria segundo a qual a regulao do
discurso voltada proteo da segurana nacional ou da ordem pblica s vezes
permitida; ela poderia estar igualmente disponvel quando o Estado estiver tentando

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preservar a completude do debate. Com efeito - diz Owen - a Primeira Emenda deveria
ser mais permevel a tal regulao, uma vez que ela busca promover os valores
democrticos subjacentes prpria Primeira Emenda" (A Ironia da liberdade de
expresso - estado, regulao e diversidade na esfera pblica, RENOVAR, 2005, pg.
51).
nesse contexto que Owen Fiss destaca a misso democrtica da
imprensa mostrando que os cidados "dependem de vrias instituies para inform-los
sobre as posies dos vrios candidatos a cargos governamentais e para relatar e
avaliar polticas em andamento e as prticas do governo", e prossegue afirmando que
na "sociedade moderna, a imprensa organizada, incluindo a televiso, talvez seja a
instituio principal

que

desenvolve esta

funo,

e,

para

cumprir essas

responsabilidades democrticas, a imprensa necessita de um certo grau de autonomia


em relao ao Estado" (op. cit., pg. 99).
Na perspectiva da jurisprudncia americana, Owen destaca a existncia
de orientao que "estabelece limites sobre a capacidade do Estado de silenciar seus
crticos, em particular a imprensa, por meio de procedimentos civis e polticos". Nessa
linha, por exemplo, a limitao imposta pela Corte "do poder de oficiais pblicos de
receber indenizaes em aes de difamao, decidindo que oficiais pblicos no
podem ser indenizados por afirmaes falsas sobre o desempenho de suas atividades,
a menos que eles provem que aquelas afirmaes foram publicadas ou transmitidas
com conhecimento ou grave negligncia (reckless disregard) sobre sua falsidade" (op.
cit., pg. 100).
Ao votar na medida cautelar, lembrei que na construo da democracia
americana, a afirmao da competncia da Corte Suprema, no legado da Guerra Civil,
mostrou a evoluo do pensamento do grande Juiz que foi Oliver Wendell Holmes Jr,
primeiro suportando a ideia estreita da liberdade de expressar o pensamento e do
protesto poltico. Isso est presente no caso Patterson vs. Colorado, de 1907, quando
ficou explicitada a possibilidade de condenao de um editor que publicou charges
ridicularizando os Juzes. Mas a plenitude foi alcanada pelo grande Juiz ao dissentir
em processo envolvendo a perseguio de pessoas contrrias guerra, no caso
Abrams vs. United States, de 1919, fundamentando seu voto na inexistncia de ligao
imediata entre a distribuio de panfletos e a identificao de atividade ilegal, ocasio
em que acrescentou a clebre afirmao sobre a importncia da livre circulao das

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ideias. Essa orientao foi a que prevaleceu no caso Whitney vs. Califrnia, de 1927,
com a conduo do Juiz Louis Brandeis, acompanhado tambm por Holmes (cf. Jeffrey
Rosen, The Supreme Court, The Personalities and Rivalries That Defined America, Holt
Paperback, 2007, pgs. 120/121). E ainda hoje a Suprema Corte est voltada para
estabelecer julgamentos que digam diretamente com a interpretao da Primeira
Emenda como bem se pode avaliar do recente julgamento do caso United States vs.
Williams, de maio de 2008, alcanando a pornografia infantil, cabendo ao Juiz Scalia
redigir a deciso da Corte, permanecendo vencidos os Juzes Souter e Ginsburg (cf.
The Washington Post - Supreme Court Year Review - Major Cases and Decisions of
2008, Kaplan Publishing, New York, 2009, pgs. 95 a 108).
Bernard Stirn menciona decises do Conselho Constitucional francs
que sinalizam a importncia institucional da liberdade de imprensa e sobre o
audiovisual. Nas decises de 10 e 11 de outubro de 1984, 18 de setembro de 1986 e
de 27 de julho de 2000, o Conselho Constitucional afirma que a liberdade de imprensa
condio de outras liberdades e estabelece o princpio segundo o qual, intervindo em
matria de direitos fundamentais, o legislador no pode piorar o regime existente, ou
seja, no pode atingir as garantias precedentes. Ele faz do pluralismo que decorre da
expresso scio-cultural um objetivo de valor constitucional, que se impe no campo do
setor privado e no campo do setor pblico. Mostra ainda que uma garantia suplementar
se extrai do artigo 10 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, segundo o qual
toda pessoa tem direito liberdade de expresso, direito que compreende a liberdade
de opinio e a liberdade de receber ou de comunicar as informaes ou ideias. Essa
orientao aplicada estritamente pela Corte Europeia, que, por exemplo, tem julgado
que o delito de ofensa pela imprensa a um chefe de estado estrangeiro constitui um
atentado injustificado liberdade de expresso (25 de junho de 2002, Colombani) (cf.
Les Libertes en Questions, Montchrestien, 6 ed., pgs. 112/113).
V-se, portanto, que, do ponto de vista cientfico, a liberdade de
expresso integra, necessariamente, o conceito de democracia poltica, porquanto
significa uma plataforma de acesso ao pensamento e livre circulao das ideias. Mas
essa liberdade, vista como instituio e no como direito, divide o espao constitucional
com a dignidade da pessoa humana, que lhe precede em relevncia pela natureza
mesma do ser do homem, sem a qual no h nem liberdade, nem democracia. Essa
precedncia, no entanto, no significa que exista lugar para sacrificar a liberdade de
expresso no plano das instituies que regem a vida das sociedades democrticas.

ADPF 130/DF
O que se tem concretamente uma permanente tenso constitucional
entre os direitos da personalidade e a liberdade de informao e de expresso, em que
se encontra situada a liberdade de imprensa. claro, e afirmei isso ao votar na medida
cautelar, que quando se tem um conflito possvel entre a liberdade e sua restrio,
deve-se defender a liberdade. O preo do silncio para a sade institucional dos povos
muito mais alto do que o preo da livre circulao das ideias. A democracia, para
subsistir, depende de informao e no apenas do voto; este, muitas vezes, pode servir
de mera chancela, objeto de manipulao. A democracia valor que abre as portas
participao poltica, de votar e de ser votado, como garantia de que o voto no mera
homologao do detentor do poder. Dito de outro modo: os regimes totalitrios
convivem com o voto, nunca com a liberdade de expresso.
Por outro lado, a sociedade democrtica valor insubstituvel que exige,
para sua sobrevivncia institucional, proteo igual liberdade de expresso e
dignidade da pessoa humana. Esse balanceamento que se exige da Suprema Corte
em cada momento de sua histria. O cuidado que se h de tomar como dirimir esse
conflito sem afetar nem a liberdade de expresso nem a dignidade da pessoa humana.
No uma questo nova. David Hume no seu conhecido Ensaio Da
Liberdade de Imprensa, no sculo XVII, afirma sem meias palavras que "Nada
surpreende mais um estrangeiro que a extrema liberdade, de que desfrutamos nesse
pas, de comunicar o que quisermos ao pblico e de criticar abertamente qualquer
medida decretada pelo rei ou por seus ministros" (Ensaios morais, polticos e literrios,
Liberty Classics e Topbooks, 2004, pg. 101). E identifica essa liberdade "nossa
forma mista de governo, que no nem inteiramente monrquico, nem inteiramente
republicano" (op. cit. pg. 102). E conclui: "Freqentemente, o entusiasmo do povo
precisa ser instigado, para que sejam refreadas as ambies da Corte; e o medo de
que esse entusiasmo seja instigado precisa ser usado para prevenir essas ambies.
Nada contribui mais para esse fim como a liberdade de imprensa, graas qual
possvel usar todo saber, inteligncia e gnio da nao em benefcio da liberdade, e
animar todos a defend-la. Portanto, enquanto a parte republicana de nosso governo
puder conservar sua predominncia sobre a monrquica, ela ter naturalmente o
cuidado de manter a imprensa livre, pois esta importante para sua prpria
preservao" (op. cit. pg. 105). Todavia, pe uma advertncia final: "Deve-se, contudo
admitir, embora seja difcil, talvez impossvel, propor um remdio adequado para a

ADPF 130/DF
liberdade de imprensa ilimitada, pois este um dos males a que esto sujeitas aquelas
formas mistas de governo" (op. cit. pg. 105).
Assim, o que se destaca como suporte de nossa anlise nesta questo
exatamente a reafirmao do trato dado liberdade de imprensa como instituio
enlaada no prprio conceito de democracia poltica e a reafirmao de que no
possvel desconhecer a disciplina da reserva qualificada que pe relevo na proteo da
dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica.
O que Hume j antevia difcil naqueles tempos, na verdade, agora
ainda mais, considerando que o discurso poltico pela prevalncia ilimitada da liberdade
de imprensa ganha altitude pela natureza do seu papel na segurana que se espera de
viver democraticamente.
Tendo a ver de outro ngulo essa dificuldade. que estou convencido,
cada dia com maior intensidade, de que quanto mais forte se pe a instituio, mais
frgil se torna. Por qu? Porque estimula a arrogncia e enaltece o arbtrio e a
sensao de permanente acerto. Isso me leva compreenso de que s existe
garantia de preservao institucional quando um sistema de pesos e contrapesos
posto num mesmo patamar de proteo de tal modo que sejamos capazes de
identificar limites. Limites so sempre esteio da convivncia social, como apangio
mesmo da tolerncia e da capacidade humana de superar o absoluto que no
compatvel com a natureza mesma das sociedades democrticas. Nenhuma instituio
pode arrogar-se em deter o absoluto, a vedao inconsequente de encontrar o seu
espao de agir desrespeitando o espao de agir das outras instituies.
Da que se torna relevante, pelo menos na minha avaliao, no que
tange ao conflito entre a liberdade de informao e a dignidade da pessoa humana na
projeo

positiva

dos

direitos

da

personalidade,

estabelecer

padro

de

comportamento do Estado, capaz de por meio de suas instituies absorver a tenso e


desfaz-la para estabelecer um modo de convivncia institucional que nem destrua a
liberdade de imprensa nem avilte a dignidade do ser do homem.
Esse fazer exige uma dedicao no apenas no plano do discurso, mas
concreta, cientfica, capaz de estabelecer alguns critrios possveis para esvaziar o
conflito. Deixar sem essa mediao ser como condenar no tempo seja a liberdade de
imprensa seja a dignidade da pessoa humana.
Nesse sentido, penso que no ser razovel estabelecer o padro de
vedao pura e simples da mediao do Estado por seus rgos na regulao do

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tema. Isso pode e deve ser feito considerando o princpio da reserva qualificada
previsto na Constituio Federal no art. 220, 1 e 2. Note-se que essa reserva est
vinculada ao art. 5, incisos IV (liberdade de manifestao do pensamento, vedado o
anonimato), V (direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por
dano moral ou imagem), X (so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao), XIII ( livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer) e XIV (
assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando
necessrio ao exerccio profissional).
Essa estrutura da disciplina constitucional revela com toda claridade que
no se pode deixar ao desabrigo da mediao estatal esse provvel conflito entre a
liberdade de imprensa e a dignidade da pessoa humana, ou seja, objetivamente, esta
Suprema Corte, como guardi da Constituio, ser chamada a intervir nas situaes
em que esse conflito estiver presente, na melhor tradio das Cortes Constitucionais.
Isso quer dizer, concretamente, e esse o sinal que procurei
estabelecer quando votei na medida cautelar e que agora confirmo, que nenhuma lei
estar livre do conflito com a Constituio Federal se nascer a partir da vontade
punitiva do legislador de modo a impedir o pleno exerccio da liberdade de imprensa e
da atividade jornalstica em geral. Da que se h de fazer valer o comando
constitucional afirmando expressamente que a "manifestao do pensamento, a
criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo, no
sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio" (art. 220, caput).
Na verdade, com isso sinalizo que no possvel legislar com contedo
punitivo, impeditivo do exerccio da liberdade de imprensa, isto , que criem condies
de intimidao. Com isso, veda-se qualquer tipo de censura veiculao de notcias ou
coero liberdade de informao jornalstica. Por outro lado, a preservao da
dignidade da pessoa humana deve ser assegurada como limite possvel para o
exerccio dessa liberdade de imprensa.
O regime constitucional nascido com a Constituio de 1988 no se
compadece com outra forma de mediao do Estado. Veja-se ainda uma vez a lio
extrada por Dworkin no caso New York Times vs. Sullivan em torno da Primeira
Emenda no sentido de que o voto do Juiz Brennnan "d a moderna fundamentao do

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direito de liberdade de expresso nos Estados Unidos" (op. cit., pg. 312). que
naquela deciso criou-se limitao quanto prova para que os agentes pblicos
pudessem receber indenizao, cabendo-lhes provar a existncia de "malcia efetiva",
isto , a prova de que os "jornalistas no s foram descuidados ou negligentes ao fazer
as pesquisas para a reportagem, mas que tambm a publicaram sabendo que ela era
falsa ou com 'temerria desconsidarao' (reckless disregard) pela veracidade ou
falsidade das informaes ali contidas" (op. cit., pg. 311). claro que muitas vezes h
a veiculao do mal, mas isso no se deve liberdade de imprensa e sim qualidade
do profissional, como ocorre em qualquer atividade humana.
H que fazer da mediao do Estado um instrumento de garantia da
liberdade de imprensa como instituio enlaada com a democracia e no meio de
restringir o papel institucional da imprensa.
Considerando que a atual Lei de Imprensa nasceu com inspirao
incompatvel com o princpio constitucional da liberdade de imprensa, nos termos das
razes que acima deduzi, reitero o voto que proferi quando do julgamento da medida
cautelar, considerando a Lei n 5.250, de 1967, incompatvel com a disciplina da
Constituio Federal de 1988.

30/04/2009
ARGUIO
FEDERAL

DE

TRIBUNAL PLENO
DESCUMPRIMENTO

DE

PRECEITO

FUNDAMENTAL

130-7

DISTRITO

ESCLARECIMENTO

A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Presidente, apenas


para

esclarecer,

Menezes

Direito,

estamos, portanto,
que

acaba

de

em

que

proferir

o
esse

eminente

Ministro

belssimo

voto,

acompanha integralmente o Ministro-Relator, no isso, Ministro?


0 SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Quanto ao
resultado, quanto fundamentao, obviamente, isso.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - , exatamente, mas

s para

deixar

claro

que

recepo, em bloco, da norma.

concluso

no

sentido

da no-

30/04/200 9
ARGUIO
FEDERAL

TRIBUNAL PLENO

DE

DESCUMPRIMENTO

DE

PRECEITO

FUNDAMENTAL

130-7

DISTRITO

ADITAMENTO AO VOTO

SENHORA MINISTRA

CRMEN

LCIA

Presidente, eu

preparei um voto mais alongado, exatamente em razo do que disse o


Ministro Menezes
voto;

alis,

Ministro-Relator
pela

Direito, hoje, no
tinha
no muito

importncia

fundamento

do

sido

prprio

tambm

profcuo

da matria

aqui

Estado,

inicio de

tal

seu

brilhantssimo

enfatizado

pelo

fecundo voto

tratada

eminente

que proferiu,

e que diz

respeito

como, modelarmente,

posto

ao
na

Constituio de 88, ou seja, no Estado Democrtico.


Mas eu estou votando exatamente no sentido do que foi
o

voto

Direito,

tanto

do

alis,

acompanhado

Ministro-Relator
tambm

do

o Relator, no

quanto

Ministro
sentido

Eros

do

Ministro

Grau,

que

Menezes

tinha

da no-recepo, e, portanto,

alargando o que eu tinha inicialmente votado.


E vou chamar a ateno apenas para trs pontos; vou
liberar o meu voto e, com isso, dar todas as razes.
Fiz um estudo

da Lei n 5.250 em

relao

a essa

Constituio e, inclusive, a Carta de 67, a Emenda n 1. Essa Lei


tem

alguns

dados

curiosos,

pelo

menos.

Basta

ver

pretendia ao dizer, no artigo 1o, que estava garantida a

que

ela

liberdade;

ADPF 130 / DF
no 1o desse mesmo artigo 1o, dizer que garantida a liberdade de
imprensa,

1o

afirma:

"no

ser

tolerada".

que

uma

contradio imediata dos seus termos, porque a pretenso dela, o


ponto de partida e o ponto de chegada exatamente garrotear a
liberdade

de

liberdades,

imprensa. Aquilo
ou

garantias

que era

das

chamado

garantias, por

de

liberdade

das

Laboulaye, que

era

citado at desde Joo Barbalho.


Eu queria apenas enfatizar trs dados que esto no
meu voto, Presidente, para fundament-lo.
Primeiro,
brilhantemente

que

me

parece

que

que

foi

posto

pelo Ministro Carlos Britto, e, agora, enfatizado

pelo Ministro Menezes Direito, que a liberdade de imprensa - como


a

manifestao

talvez

mais

importante

da

liberdade,

porque

liberdade de pensamento para informar, se informar e ser informado,


que

garantia

realizao

da

de

todo

dignidade

mundo,
da

se

pessoa

compe,
humana,

exatamente,
ao

para

contrrio

de

uma

equao que pretendem ver como se fossem dados adversos. Eu acho


que

so

dados

complementares,

informao, menor a possibilidade


tem, e, portanto, menor

dignidade

quer

dizer,

de liberdade
em

relao

quanto

menor

que o ser humano


ao

outro, criando

cidadanias diferentes.
O segundo dado que eu gostaria de enfatizar que o
fundamento da Constituio exatamente o da democracia, que no se
compadece absolutamente com qualquer tipo de restrio - e,

agora,

ADPF 130 / DF
o Ministro Menezes Direito chamou a ateno para at o aspecto
punitivo de restries que eventualmente adviessem na legislao
infraconstitucional - e, portanto, exatamente o que se tem nessa
lei, que no poderia mesmo ser recepcionada.
0 terceiro elemento para o qual eu chamei ateno,
porque fiz um levantamento, em muitos Estados Democrticos contam
com lei de imprensa nem por isso so considerados antidemocrticos.
Ocorre que a Lei n 5.250 trata de j prever que toda
liberdade seria um abuso do exerccio, e no apenas o uso, que, nos
termos

da

Constituio

de

88,

plenamente

garantida

at -

repetindo - como uma forma de se dar plena expresso liberdade da


pessoa e sua dignidade.
Por isso, Senhor Presidente, eu vou deixar de 1er o
voto na inteireza. Eu queria apenas chamar a ateno para um dado
que eu j tinha, de alguma forma, chamado quando votei na cautelar
proferida.
Da atualidade das palavras de Rui Barbosa que foram
proferidas no Senado em 11 de novembro de 1914, exatamente sobre
lei de imprensa, ou seja, h quase cem anos. Dizia, ento, Rui que:
"Se no estou
entre
os mais valentes
dos
seus
advogados,
estou
entre
os mais sinceros
e os mais
francos,
os mais leais
e desinteressados,
os mais
refletidos
e mais radicais.
Sou pela liberdade
total
da imprensa,
pela
sua liberdade
absoluta,
pela
sua
liberdade
sem outros limites
que os do direito
comum,
os do Cdigo Penal, os da Constituio
em vigor.
A Constituio
Imperial
no a queria menos
livre;
e, se o Imprio no se temeu dessa liberdade,
vergonha

ADPF 130 / DF
ser que a Repblica
a no tolere.
Mas,
extremado
adepto, como sou, da liberdade,
sem outras
restries,
para a imprensa,
nunca me senti mais honrado que agora
em estar ao seu lado; porque nunca a vi mais
digna,
mais valorosa,
mais til,
nunca a encontrei
mais cheia
de inteligncia,
de esprito
e de civismo;
nunca lhe
senti
melhor
a
importncia,
os
benefcios,
a
necessidade."
E dizia, ento, Ruy, em 1914:
"A ela" - liberdade de imprensa "exclusivamente
se deve o no ser hoje o Brasil,
em toda a sua
extenso,
um vasto charco de lama."

E, desde o Imprio - lembro-me bem que a histria


registra que um certo chefe do gabinete foi ao Imperador pedir a
ele

que

restringisse

imprensa,

ao

que

Imperador

teria

respondido: como que eu vou saber o que se passa no meu governo?


-

imprensa

tem,

inclusive,

um

papel

administradores que, muitas vezes, no sabem, como no podem saber,


em toda a inteireza, tudo o que se passa.
Portanto, no apenas para o cidado, mas para a
garantia da cidadania em relao a quem eventualmente exerce os
cargos, inclusive os cargos polticos, a liberdade de imprensa
mais que imprescindvel para se ter uma verdadeira democracia.
Tenho, para mim, que a Constituio de 88 tratou
regularmente e integralmente daquilo que necessrio para que os
abusos sejam coartados - como realado pelo Ministro Carlos Britto,
e, agora, brilhantemente, tambm enfatizado pelo Ministro Menezes

em

rel

ADPF 130 / DF
Direito -, que o Direito tem mecanismos para coartar, para repudiar
todos os abusos que eventualmente, em nome da liberdade, sejam
praticados. Vale para a imprensa, isso vale para todo mundo.
Portanto, no vejo como considerar recepcionada essa
norma.

Razo

pela

qual,

Senhor

Presidente,

meu

voto

integralmente todo fundamentado no sentido exatamente de acompanhar


o

Ministro-Relator, com

as achegas brilhantssimas

do Ministro

Menezes Direito. Como disse, no vou 1er as trinta laudas por


considerar que os fundamentos esto devidamente explicitados, mas
estou liberando o

voto.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL
VOTO
O Sr. Ministro RICARDO LEWANDOWSKI: Senhor Presidente, a
Lei 5.250/67 foi editada num perodo autoritrio, cujo objetivo evidentemente
liberdade

de

no

declarado

expresso,

foi

com

o de

vistas

cercear

ao

perpetuar

mximo a
o

regime

autoritrio que vigorava no Pas.

Cuida-se, hoje, evidncia, de um diploma legal que se


mostra

totalmente

incompatvel

com

os

valores

princpios

fundamentais abrigados Constituio de 1988.

Como afirmei no julgamento da cautelar, essa Lei, antes


de tudo, afigura-se incompatvel com o princpio democrtico e o
princpio republicano, que, juntamente com o princpio federativo,
integram o trip axiolgico sobre o qual se assenta o prprio
Estado Brasileiro, segundo consta do art. 1 da Carta Magna.

Trata-se,

ademais,

de

um

texto

legal

totalmente

suprfluo, porque a matria nele contida j se encontra, no que

ADPF 130 / DF

interessa

cidadania,

regulada

por

inteiro

no

texto

constitucional.

Com efeito, de um lado, a Constituio, nos arts. 5,


incisos IV e IX, e 220 garante o direito coletivo manifestao
do pensamento, expresso e informao, sob qualquer forma,
processo ou veculo, independentemente de licena e a salvo de
toda restrio ou censura.

De outro, nos art. 5, incs. V e X, a Carta Magna


garante

direito

individual

de

resposta,

declarando,

ainda,

inviolvel a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das


pessoas, assegurado o direito a indenizao por dano moral ou
material decorrente de sua violao.

So direitos de eficcia plena e aplicabilidade imediata


- para usar a consagrada terminologia do Professor Jos Afonso da
Silva - como foi acentuado pelo Deputado Miro Teixeira da tribuna,
quando mais no seja, por fora do que dispe o art. 5, 1, do
texto magno.

No
segundo

impressiona,

a qual,

se a lei

data
for

venia,

objeo

de alguns,

totalmente

retirada

do cenrio

ADPF 130 / DF

jurdico,

direito

de

resposta

ficaria

sem

parmetros

e a

indenizao por dano moral e material sem balizas, esta ltima


falta de tarifao.

"direito

que a Constituio, no art. 5, V, assegura o


de

resposta,

proporcional

ao agravo",

vale dizer, trata-se de um

direito que no pode ser exercido arbitrariamente, devendo o seu


exerccio observar uma estrita correlao entre meios e fins. E
disso cuidar e tem cuidado o Judicirio.

Ademais,

princpio

da

proporcionalidade,

tal

com

explicitado no referido dispositivo constitucional, somente pode


materializar-se
enseja

uma

em

face de um caso concreto. Quer

disciplina

legal

apriorstica,

que

dizer, no

leve

em

conta

modelos abstratos de conduta, visto que o universo da comunicao


social

constitui

uma

realidade

dinmica

multifacetada,

em

constante evoluo.

Em outras palavras, penso que no se mostra possvel ao


legislador ordinrio graduar de antemo, de forma minudente, os
limites materiais do direito de retoro, diante da mirade de
expresses

que

podem

apresentar,

no

dia-a-dia,

veiculados pela mdia em seus vrios aspectos.

os

agravos

ADPF 130 / DF

A indenizao por dano material, como todos sabem,


aferida objetivamente, ou seja, o juiz, ao fix-la, leva em conta
o

efetivo

prejuzo

sofrido

pela

vtima,

inclusive

mediante

avaliao pericial se necessrio for.

J, a indenizao por dano moral - depois de uma certa


perplexidade
normalmente
exageros,

inicial
fixada

alis,

princpios

por

da

parte

pelos
com

equidade

juzes

muita
e

critrios como o da gravidade


do ofensor; a posio
condio

financeira

dos

da

magistrados
tribunais,

parcimnia,
razoabilidade,

e a extenso

profissional

do ofendido

tendo

e do ofensor.

sem
em

alm

do dano;

e social

do

vem

sendo

quaisquer
vista
de

os

outros

reincidncia

ofendido;

e a

Tais decises, de

resto, podem ser sempre submetidas ao crivo do sistema recursal.

Esta Suprema Corte, no tocante indenizao por dano


moral, de longa data, cristalizou jurisprudncia no sentido de que
o art. 52 e 56 da Lei de Imprensa no foram recepcionados pela
Constituio, com o que afastou a possibilidade do estabelecimento
de qualquer tarifao, confirmando, nesse aspecto, a Smula 281 do
Superior Tribunal de Justia.

ADPF 130 / DF

Cito, nessa linha, dentre outras seguintes decises: o


RE 396.386-4/SP, Rel. Min. Carlos Velloso; RE 447.484/SP, Rel.
Min. Cezar Peluso; RE 240.450/RJ, Rel. Min. Joaquim Barbosa; e AI
496.406/SP, Rel. Min. Celso de Mello.

Observo, finalmente, que nos pases onde a imprensa


mais livre, onde a democracia deita razes mais profundas, salvo
raras excees, a manifestao do pensamento totalmente livre, a
exemplo do que ocorre nos EUA, no Reino Unido e na Austrlia, sem
que seja submetida a qualquer disciplina legal.

Por essas razes, acompanho o eminente Relator para


julgar integralmente a presente ADPF, de maneira a considerar que
a nova ordem constitucional no recepcionou a Lei 5.250/67.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO

(RELATOR) - Senhor

Presidente, quero dizer que, no meu relatrio, de fato, eu cometi um


lapsus mentis; eu me esqueci de dizer que, quando do julgamento da
cautelar, eu fiquei muito preso ao carter prefacial do exame e no
avancei o meu juzo de total incompatibilidade - vale dizer, de
no-recepo total da Lei de Imprensa pela nossa Constituio. Achei
de boa tcnica me limitar suspenso de 22 dispositivos da lei,
dado

carter

precrio

do

exame

jurdico

em

sede

de

medida

cautelar.
Porm, o Ministro Menezes Direito de logo manifestou
essa opinio, da no-recepo in totum, agora confirmada. No que
Vossa Excelncia foi seguido pelos Ministros Eros Grau e Celso de
Mello.
Vossas Excelncias, portanto, de pronto, de plano,
assentaram

essa

no-recepo

em

bloco,

in

totum,

da

lei

ora

adversada pela vigente Constituio.


Tambm
Ministros

Ricardo

aproveito

Lewandowski

a
e

oportunidade
Crmen

referncias elogiosas que fizeram o meu voto.

Lcia,

para

saudar

os

agradecendo

as

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGIO DE DESCUMPRIMENTO
DISTRITO FEDERAL

DE

PRECEITO

FUNDAMENTAL

130-7

V O T O

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA - (Relator):


Senhor Presidente, estamos diante de uma Argio de
Descumprimento

de

Preceito

Fundamental

ajuizada

contra

dispositivos da Lei federal 5.250/1967.


Opinou

procurador-geral

da

Repblica

pela

impossibilidade de conhecimento desta Argio de Descumprimento


de Preceito

Fundamental

em relao

expressamente impugnadas pelo autor

s matrias

que no foram

(Fls. 650). Em relao aos

dispositivos impugnados, apontou uma srie de solues, desde o


reconhecimento da invalidade de algumas normas em exame at a
outorga
extrair

de

interpretao

do

texto

conforme

sentido

que

Constituio,

tornasse

os

de

modo

dispositivos

compatveis com a ordem constitucional.


Em sentido diverso, o eminente Ministro Carlos Britto,
relator,

considerou

conjunto

normativo

como

um

todo

indivisvel, isto , um objeto cujo significado no se confundia


com a mera

soma de suas partes componentes. Da extraiu duas

concluses: primeira, a de que a declarao de incompatibilidade


constitucional

de

fragmentos

do

texto

normativo

seria

ADPF 130 / DF

insuficiente para manter a unidade constitucional de princpios,


e, segunda, a de que a utilizao da tcnica de interpretao
conforme a Constituio tambm seria ineficaz para preservar a
ordem

constitucional.

Assim,

Sua

Excelncia

declarou

no-

recepcionado todo o texto da Lei federal 5.250/1967, e parece


que a Corte se encaminha, na sua plenitude, nessa direo.
Pois bem.
Estamos todos plenamente conscientes e acordes quanto
ao papel fundamental da Imprensa na sociedade moderna, sobre a
sua

natureza

intrinsecamente

fundamental de primeirssima
importncia

na

especialmente
atravs

da

evoluo
de

e na consolidao

que

problemas comuns da polis;

enquanto

direito

grandeza, e, claro, da sua magna

democracias

imprensa

fundante,

ainda

os

em

cidado

de uma democracia,

flor,
se

como

a nossa.

conscientizam

dos

ela fundamental na orientao e no

esclarecimento conducentes

tomada de posio, pelos cidados,

quanto formao dos quadros dirigentes da nao, e quanto ao


juzo

que

todos

ns

temos

direito

de

fazer

acerca

das

polticas publicas implementadas pelos representantes eleitos.


Contudo,

no

basta

ter

uma

Imprensa

inteiramente

livre. Em primeiro lugar, preciso que ela seja suficientemente


diversa e plural, de modo a oferecer os mais variados canais de
expresso de ideias e pensamentos aos mais diversos segmentos da

ADPF 130 / DF

sociedade;

em

segundo

lugar,

preciso

que

essa

salutar

necessria diversidade da Imprensa seja plena a ponto de impedir


que haja concentrao. Situaes como as existentes em algumas
unidades da nossa Federao, em que grupos hegemnicos dominam
quase inteiramente a paisagem audiovisual e o mercado publico de
ideias e informaes, com fins polticos, no nada positivo
para a formao da vontade pblica e para a consolidao dos
princpios

democrticos.

Noutras

palavras,

concentrao

de

mdia algo extremamente nocivo para a democracia.


No seu voto, o eminente Relator optou por uma posio
radical e preconizou para o nosso Pas uma Imprensa inteiramente
livre

de

qualquer

regulamentao

ou

de

qualquer

tipo

de

interferncia por parte dos rgos estatais. Aparentemente, se


no

fiz uma

mesmo

leitura

interveno

errada
do

do posicionamento

Poder

Judicirio

de

seria

S. Exa, at
vista

como

suspeita.
Eu, contudo, a exemplo do pensamento sobre a matria
do eminente professor
quem

me

inspiro,

Owen Fiss, da Universidade

penso

que

nem

sempre

Estado

de Yale, em
exerce

uma

influencia negativa no campo das liberdades de expresso e de,


comunicao.

ADPF 130 / DF

O Estado pode, sim, atuar em prol

da liberdade de

expresso, e no apenas como seu inimigo, como pode parecer a


alguns.
Mltiplos

fatores

interferem

nesse

campo:

peculiaridade da historia do pas, a maneira como a sociedade


organizada, o modo de interao entre grupos sociais dominantes
e grupos sociais minoritrios, tudo pode influir na questo da
liberdade de expresso e da liberdade de imprensa.
Imagine-se,

por

exemplo,

situao

de

total

impotncia e desamparo a que pode ser relegado um grupo social


marginalizado

insularizado

de

uma

determinada

quando confrontado com a perseguio sistemtica


deliberada de silenci-lo, de estigmatiz-lo,

sociedade,

ou a vontade

de espezinh-lo,

por parte de um grupo hegemnico de comunicao ou de alguns de


seus porta-vozes.
Penso
considerada

que

tambm

aparentemente,

a
sob

eminente

liberdade
uma

de

tica

Relator

imprensa
a

passou

respeito
ao

liberdade de imprensa tem natureza e funo

largo.

de
da

ser
qual,

que

multidimensionais.

Ela deve tambm ser examinada sob a tica dos destinatrios da


informao e no apenas luz dos interesses dos produtores da
informao.

ADPF 130 / DF

tendo em mente esses riscos que o ultraliberalismo


pode trazer que eu, a exemplo de Fiss, penso que sem duvida o
Estado pode, sim, ser um opressor da liberdade de expresso, mas
ele pode ser tambm uma fonte de liberdade, desobstruindo os
canais de expresso que so vedados queles que muitos buscam,
concientemente

ou inconscientemente,

silenciar

e marginalizar.

Lamentavelmente, esses aspectos da questo no esto examinados


pela Corte no julgamento deste caso.
Passo
causa.

Adianto

ao

exame

que,

tpico

esse

dos

respeito,

dispositivos
so

da

poucas

as

lei

em

minhas

divergncias em relao ao voto do eminente Relator.


Os artigos 1, 1, 14 e 16, inciso I, probem a
propaganda

de

poltica

social

guerra,
ou

de
de

processos
preconceitos

de
de

subverso
raa

da

ou

ordem

classe

e,

verificada a conduta vedada, comina-lhe uma reprimenda.


0 eminente Relator votou pela supresso pura e simples
de todos esses dispositivos.
Eu tenho dvidas quanto suposta

incompatibilidade

total desses dispositivos com a Constituio

Federal. certo

que a linguagem neles utilizada nos remete a um periodo sombrio


da nossa Histria recente. E cito o que diz os dispositivos:
"Art. 1, 1 - No ser tolerada a
propaganda de guerra, de processos de subverso da

ordem poltica
classe."

e social

ou de preconceitos

de raa ou

ADPF 130 / DF

"Art. 14 - Fazer propaganda de guerra, de


processos
para subverso da ordem poltica
e social ou
de preconceitos
de raa ou
classe."
"Art. 16, I - Perturbao
da ordem
pblica
ou alarma
social."
Mas da eu pergunto: a Constituio protege o discurso
que

vise

fazer

a apologia

de preconceitos

de raa

ou de

classe, tal como mencionados no mesmo dispositivo.


0
termo

Procurador-Geral

sugeriu

da Repblica

tcnica

da

optou por um meio-

interpretao

conforme

Constituio para firmar o termo "subverso da ordem poltica


social"

com o sentido de "preservar

em locais

restritos

social

ameaadas

institucional"
Repblica

ou prontamente

e determinados,
por

grave

restabelecer,

a ordem pblica
e

iminente

ou a

paz

instabilidade

nos exatos termos do art. 136 da Constituio da


e

de

seu

excepcional

regime

jurdico.

Ou

seja,

circunscreveu a possibilidade de interveno do Estado quelas


hipteses

relacionadas

com

as

situaes

de

excepcionalidade

institucional de que nos d conta o art. 136 da Constituio.


Creio que a proposta do eminente Procurador-Geral, no que diz
respeito
poltica

essa

e social",

especfica

expresso

"subverso

da

ordem

e desde que entendida nica e exclusivamente

no contexto excepcional do art. 136 da Constituio, pode, sim,


ser tida como compatvel com a ordem constitucional vigente.

ADPF 130 / DF

Quanto aos preconceitos de raa e de classe, tambm


mencionados nos mesmos dispositivos, creio que suprimir pura e
simplesmente as expresses a eles correspondentes equivaler, na
prtica, a admitir que, doravante, a proteo constitucional
liberdade de imprensa compreende tambm a possibilidade de livre
veiculao

desses preconceitos,

sem

qualquer possibilidade

de

contraponto por parte dos grupos atingidos.


censura1

0 art. 1, 2 dispe sobre a aplicao de


A

meu

sentir,

dispositivo

em

questo

notoriamente

incompatvel com a Constituio de 1988.


0 art. 2 o , caput

refere-se comunicao pblica que

atente contra a moral e os bons costumes. O procurador-geral da


Repblica sugere a compatibilidade do texto com a Constituio,
se

termo

"moral

e bons

costumes"

for

interpretado

com o

sentido de "respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da


famlia" nos exatos termos do art. 221, IV, da Constituio. Com
essa

compreenso,

que

extrai

da

expresso

"moral

bons

costumes" o rano autoritrio e a vagueza conceitual em que ela


se v envolta, e a remete a valores acolhidos pela nova ordem
constitucional,

entendo

que

dispositivo

pode

ganhar

uma

sobrevida. No, claro, na sua concepo original.


Tambm

concordo

com

relator

quanto

total

incompatibilidade dos arts. 3, 4, 5, 6 e 65 que versam sobre

ADPF 130 / DF

a organizao de empresas jornalsticas. A matria, alis, j se


encontra

regulamentada

na

lei

10.610/2002,

sem

falar

que

dispositivo do art. 222 da Constituio basta em si mesmo.


Os arts. 20, 21 e 22 versam sobre figuras penais, ao
definir os tipos de calnia, injria e difamao no mbito da
comunicao pblica e social.
figuras

penais,

quando

O tratamento em separado dessas

praticadas

atravs

da

imprensa,

se

justifica em razo da maior intensidade do dano causado imagem


da

pessoa

ofendida.

Vale

dizer,

quanto

maior

alcance

do

veculo em que transmitida a injria, a calnia ou a difamao,


maior

o dano.

essas

normas

O
e

eminente
a

Relator

Constituio.

Eu

v
as

incompatibilidade
vejo

como

entre

importantes

instrumentos de proteo ao direito de intimidade, e teis para


coibir abusos no tolerados pelo sistema jurdico.
Quanto ao resto, acompanho o eminente Relator.
como voto.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO
DISTRITO FEDERAL

DE

PRECEITO

FUNDAMENTAL

130-7

ADITAMENTO AO VOTO

O
Ministros,

SENHOR
estamos

MINISTRO
diante

JOAQUIM

de

arguio

BARBOSA
de

Senhores

descumprimento

de

preceito fundamental ajuizada contra dispositivos da Lei Federal


n 5.250.
Opinou
impossibilidade

o
de

Procurador-Geral
conhecimento

da

desta

Repblica

ADPF

em

pela

relao

matrias que no foram expressamente impugnadas pelo autor.


Em relao aos dispositivos impugnados, apontou uma
srie

de

solues,

desde

reconhecimento

da

invalidade

de

algumas normas em exame at a outorga de interpretao conforme


a

Constituio,

de

modo

extrair

do

texto

sentido

que

tornasse os dispositivos compatveis com a ordem constitucional.


Em
Carlos

Britto,

sentido

diverso,

considerou

eminente

o conjunto

Relator,

normativo

como

Ministro
um todo

indivisvel, isto , um objeto cujo significado no se confundia


com a mera soma de suas partes componentes. Da extraiu duas
concluses: primeira, a de que a declarao de incompatibilidade
constitucional de fragmentos do texto normativo seria suficiente

ADPF 1 3 0 / D F

para manter a unidade constitucional de princpios, e a de que a


utilizao da tcnica de interpretao conforme a Constituio
tambm seria ineficaz para preservar a ordem constitucional.
Assim, Sua Excelncia declarou no-recepcionado todo o
texto

da

Lei

Federal

5.250,

parece

que

Corte

se

encaminha, na sua plenitude, nessa direo.


Pois
acordes quanto

bem,

estamos

ao papel

todos

plenamente

fundamental

conscientes

da imprensa

na

sociedade

moderna, sobre a sua natureza intrinsecamente fundante, enquanto


direito fundamental de primeirssima grandeza, e, claro, da sua
magna

importncia

na

evoluo

na

consolidao

de

uma

democracia, especialmente de democracias ainda em flor, como a


nossa.
atravs da imprensa que os cidados se conscientizem
dos problemas comuns da polis,
no

esclarecimento

conducentes

ela fundamental na orientao e

tomada

de

posio,

pelos

cidados, quanto formao dos quadros dirigentes da nao e


quanto ao juzo a que todos ns temos direito de fazer acerca
das

polticas

pblicas

implementadas

pelos

representantes

eleitos.
Contudo,
imprensa

livre.

suficientemente

Em

Senhores

Ministros,

primeiro

lugar,

no
preciso

basta
que

ter
ela

uma
seja

diversa e plural, de modo a oferecer os mais

ADPF 1 3 0 / D F

variados canais de expresso de ideias e pensamentos aos mais


diversos segmentos da sociedade; em segundo lugar, preciso que
essa salutar e necessria diversidade da imprensa seja plena a
ponto de impedir que haja concentrao.
Situaes como as existentes em algumas unidades da
nossa

Federao,

inteiramente

em

que

paisagem

grupos

hegemnicos

audiovisual

dominam

o mercado

quase

pblico

de

ideias e informaes, com fins polticos, no nada positivo


para a formao da vontade pblica e para a consolidao dos
princpios

democrticos.

Noutras

palavras,

concentrao

de

mdia algo extremamente nocivo para a democracia.


No seu voto, o eminente Relator optou por uma posio
radical e preconizou para o nosso Pas uma imprensa inteiramente
livre

de

qualquer

regulamentao,

ou

de

qualquer

tipo

de

interferncia por parte dos rgos estatais - se que no fiz


uma leitura errada do voto de Sua Excelncia.

SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO

(RELATOR) -

Isso

quanto ao ncleo duro da liberdade de imprensa, consubstanciado


nas coordenadas de tempo e de contedo. O tamanho desse contedos
que no pode ser objeto de lei.

ADPF 1 3 0 / D F

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA - Vossa Excelncia


no exclui a ponderao de valores, tais como os abundantemente
citados no voto do Ministro Carlos Alberto Menezes Direito?

O
matrias

SENHOR

MINISTRO

perifericamente

de

CARLOS

BRITTO

imprensa,

ou

(RELATOR)

lateralmente

H
de

imprensa, que podem ser objeto de lei.

SENHOR

MINISTRO

JOAQUIM

BARBOSA

Ento,

Vossa

Excelncia admite a preservao de parte da lei?

O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - No, por


outra ordem de considerao: porque uma lei orgnica e ela
tratou, de cambulhada, todos os temas; alm de ser, nas suas
linhas

entrelinhas,

visceralmente

inimiga

da

atual

Constituio.

SENHOR MINISTRO

JOAQUIM BARBOSA

- A

exemplo

do

pensamento sobre a matria do eminente Professor Owen Fiss, j


citado aqui hoje, eminente Professor da Universidade de Yale, em
quem

me

inspiro,

penso

que

nem

sempre

o Estado

exerce

uma

influncia nefasta no campo das liberdades de expresso e de


comunicao. O Estado pode, sim, atuar em prol da liberdade de

ADPF 1 3 0 / D F

expresso, e no apenas como seu inimigo, como pode parecer a


alguns.

Mltiplos

fatores

interferem

nesse

campo:

peculiaridade da histria do pas, a maneira como a sociedade


organizada, o modo de interao entre grupos sociais dominantes
e grupos sociais minoritrios, tudo pode influir na questo da
liberdade de expresso e da liberdade de imprensa.
Imagine-se,

por

exemplo,

situao

de

total

impotncia e desamparo a que pode ser relegado um grupo social


marginalizado e insularizado de uma determinada sociedade quando
confrontado

com

perseguio

sistemtica,

ou

vontade

deliberada de silenci-lo, de estigmatiz-lo, de espezinh-lo,


por parte de um grupo hegemnico de comunicao ou de alguns de
seus porta-vozes.
tendo em mente esses riscos que a posio radical,
com todo respeito, parece-me que eu, a exemplo de Owen Fiss,
penso que, sem dvida, o Estado pode, sim, ser um opressor da
liberdade de expresso, e o na maioria das vezes, mas ele pode
ser tambm uma fonte de liberdade, desobstruindo os canais de
expresso vedados queles que muitos buscam, conscientemente, ou
no, silenciar e marginalizar.
Eu estou inteiramente de acordo com o voto proferido
pelo

eminente

Relator,

a no

ser

em

relao

pouqussimas

questes. Fiz apenas essa pequena introduo porque acho que ns

ADPF 1 3 0 / D F

estamos examinando essa lei, estamos vendo a imprensa apenas sob


a

tica

institucional,

especialmente

ns

estamos

vendo

imprensa quando confrontada com o Estado, ou pelo exerccio, por


agentes pblicos, das

suas

funes. Mas

a imprensa

pode ser

destrutiva no apenas em relao a agentes pblicos, a impressa


pode

destruir

vidas

de

pessoas

privadas,

como

ns

temos

assistido neste Pas.


Eu, como disse, concordo com o essencial do voto do
Relator

quanto

total

incompatibilidade,

por

exemplo,

dos

artigos 3 o , 4 o , 5 o , 6o e 65, que versam sobre a organizao de


empresas

jornalsticas.

matria,

alis,

se

encontra

regulamentada na Lei n 10.610/2002, sem falar que o dispositivo


do artigo 222 da Constituio basta em si mesmo.
Os artigos 20, 21 e 22 versam sobre figuras penais, ao
definir os tipos de calnia, injria, difamao no mbito da
comunicao pblica e social. O tratamento em separado dessas
figuras

penais,

quando

praticadas

atravs

da

imprensa,

se

justifica em razo da maior intensidade do dano causado imagem


da

pessoa

ofendida.

Vale

dizer,

quanto

maior

alcance

do

veculo em que transmitida a injria, a calnia ou a difamao,


maior o dano.
E nesse ponto, respeitosamente, divirjo do eminente'
Relator,

que

incompatibilidade

entres

essas

normas

ADPF 1 3 0 / D F

Constituio, ou seja, Sua Excelncia v uma

incompatibilidade

entre o tratamento legal dessa questo de maneira especial, e eu


vejo esse tratamento especializado como importante

instrumento

de proteo ao direito de intimidade, til para coibir abusos


no tolerados pelo sistema jurdico, e, mais uma vez, volto a
frisar, no apenas em relao a agentes pblicos. Entendo que a
liberdade de expresso deve ser a mais ampla possvel no que diz
respeito

agentes

pblicos,

mas

tenho

muita

reticncia

em

admitir que o mesmo tratamento seja dado em relao s pessoas


privadas, ao cidado comum.
Apenas com essas observaes, concordo com o voto do
eminente Relator, a no ser com relao a esses artigos 20 e 21,
que versam exatamente sobre o tratamento especfico da questo
penal quando veiculada atravs da imprensa.
como voto.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7


DISTRITO FEDERAL
VOTO

O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO - Senhor Presidente,


serei breve, porque acho que os votos anteriores no apenas foram brilhantes,
mas suficientemente exaustivos sobre a matria, alm do que a Corte j
declarou em sede de liminar.
Gostaria apenas, Senhor Presidente, mais por cuidado do que
por necessidade jurdica, de fazer ressalva quanto fundamentao, pedindo
vnia ao eminente Relator para, nesse ponto, acompanhar as restries a que se
referiu, agora, o Ministro Joaquim Barbosa e, com mais largueza, o voto do
eminente Ministro Menezes Direito.
A mim me parece, e isso coisa que a doutrina, tirando - ou
tirante - algumas posturas radicais, sobretudo no Direito norte-americano,
pensamento universal que, alm de a Constituio no prever, nem sequer em
relao vida, carter absoluto a direito algum, evidentemente no poderia
conceber a liberdade de imprensa com essa largueza absoluta e essa
invulnerabilidade unmoda.
Quando a Constituio Federal se refere plenitude desse
direito, ela, evidentemente, no apenas pressupe as suas prprias restries
literais que constam do caput do artigo 220, do 1-e das outras normas a que

ADPF 130 / DF
se remete, como estabelece que se trata de uma plenitude atuante nos limites
conceitual-constitucionais.
Noutras palavras, a liberdade da imprensa plena nos limites
conceitual-constitucionais, dentro do espao que lhe reserva a Constituio. E
certo que a Constituio a encerra em limites predefinidos, que o so na
previso da tutela da dignidade da pessoa humana. Noutras palavras, a
Constituio tem a preocupao de manter equilbrio entre os valores que adota,
segundo as suas concepes ideolgicas, entre os valores da liberdade de
imprensa e da dignidade da pessoa humana.
Em segundo lugar, a minha tendncia era realmente fazer
ressalvas sobre algumas matrias disciplinadas pela lei, que me parecem
absolutamente compatveis com o ordenamento constitucional vigente, nos
termos em que o fiz na votao da medida liminar.
Senhor Presidente, no apenas pelo fato de que parece que a
maioria da Casa tende a encaminhar-se para uma soluo de excluso total da
lei, ocorreu-me o seguinte inconveniente: talvez no fosse prtico manter
vigentes alguns dispositivos de um sistema que se tornou mutilado. A
sobrevivncia de algumas normas, sem organicidade, realmente poderia levar,
na prtica, a dificuldades.
At que o Congresso Nacional, se o entenda devido, edite uma
lei de imprensa, que coisa perfeitamente compatvel com o sistema
constitucional, a mim me parece se deva deixar ao Judicirio a competncia para

ADPF 130 / DF
decidir questes relacionadas, sobretudo, ao direito de resposta e a temas
correlatos.
Senhor Presidente, com essas ressalvas, acompanho o voto do
Relator, entendendo no recebida a Lei de Imprensa.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGIO
DE
DESCUMPRIMENTO
FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO FEDERAL

DE

PRECEITO

VOTO
(Apartes)
A Sra. Ministra Ellen Gracie - Senhor Presidente,
desejo tecer algumas consideraes resumidas para examinar, aps os
brilhantes votos j proferidos, a situao atual que se delineia com o
julgamento desta ao.
Em sesso Plenria de 1.04.2009, o eminente Relator,
Ministro Carlos Britto, julgou procedente o pedido formulado pela
agremiao partidria argente, o PDT, por entender que a
Constituio Federal, promulgada em 1988, no recepcionou, na sua
integralidade, a Lei 5.250, de 9.02.1967, que "regula a liberdade de
manifestao do pensamento e de informao" S. Exa. defendeu que
a proteo dada pela Constituio Federal s liberdades de
pensamento e de expresso impede toda e qualquer atuao
legiferante do Estado em matria de imprensa, verbis:
"Em nenhum momento do seu falar
imperativo a Constituio iniciou a regulao da
matria para outro diploma legislativo retomar e
concluir, se a conduta nuclearmente de imprensa.
Bem ao contrrio, em comportamentos da espcie o
comando
constitucional

intransponivelmente
proibitivo da intromisso estatal, em qualquer das
personalizadas esferas da Federao
brasileira.
Logicamente proibitivo, at, porque nenhuma lei
pode ir alm do que j foi a Magna Carta de 1988,
simplesmente porque nossa Constituio j foi ao
mximo da proteo que se pode, teoricamente,
conferir liberdade da profisso de jornalista e de
atuao dos meios de comunicao social. E se
nenhuma lei pode ir alm do que j foi

ADPF 130 / DF

constitucionalmente
qualificado como 'livre' e
'pleno ' a idia mesma de uma lei de imprensa em
nosso Pas soaria aos ouvidos de todo operador do
Direito como inescondvel tentativa de embaraar,
restingir, dificultar, represar, inibir aquilo que a
nossa Lei das Leis circundou com o mais luminoso
halo de liberdade em plenitude.
E o quanto me basta para chegar a duas
outras centradas concluses deste voto: a) no h
espao
constitucional
para
movimentao
interferente do Estado em qualquer das matrias
essencialmente de imprensa; b) a Lei Federal n
5.250/67, sobre disciplinar matrias essencialmente
de imprensa, misturada ou englobadamente com
matrias
circundantes
ou perifricas
e at
sancionatrias (de enfiada, portanto), o faz sob
estruturao formal estatutria. Dois procederes
absolutamente inconciliveis com a superveniente
Constituio de 1988, notadamente pelo seu art. 20 e
1o, 2o e 6o dele prprio, a acarretar o kelseniano
juzo da no-recepo do Direito velho, todo ele,
pela ordem constitucional nova. "
O Senhor Ministro Eros Grau, com a licena de todos
os demais pares, adiantou voto, acompanhando, sem reserva, a
respeitvel posio jurdica manifestada pelo eminente relator.
Impe-se, portanto, neste momento especfico do
julgamento ora em curso, examinar a possibilidade da vlida coexistncia, em nosso ordenamento jurdico, entre as normas
constitucionais que asseguram a plena liberdade de informao
jornalstica e uma legislao ordinria definidora dos limites e
responsabilidades da atividade de imprensa no Brasil.
Como visto, defendeu o eminente relator, Ministro
Carlos Britto, que a proteo dada, pela Constituio Federal, s
liberdades de pensamento e de expresso impede toda e qualquer
atuao legiferante do Estado em matria de imprensa.

ADPF 130 / DF

Eu, data venia de Sua Excelncia, da brilhante


colocao que fez, neste ponto no posso concordar.
Asseverou ainda Sua Excelncia, em determinada
passagem de seu voto, que as conformaes de direitos fundamentais,
previstas na Carta Magna (artigo 220, 1o, parte final), alm de no
serem suscetveis de regulamentao, somente se manifestam ou j
durante o exerccio da atividade jornalstica, no que diz respeito
proibio do anonimato (artigo 5 o , IV), garantia do livre exerccio
de qualquer trabalho, ofcio ou profisso (artigo 5 o , XIII), e ao direito
ao sigilo da fonte (artigo 5 o , XIV); ou a posteriori, com o
acionamento do direito de resposta e de reparao pecuniria, por
danos intimidade, vida privada, honra e imagem de terceiros
(artigo 5o, V e X) e com a possibilidade "do uso de ao penal,
ocasionalmente cabvel, nunca, porm, em situao de rigor mais
forte, do que o prevalecente para os indivduos em geral.
Neste ponto, eu sigo a linha agora inaugurada pelo
Ministro Joaquim Barbosa por tambm entender que a ofensa
proferida por intermdio de meios de comunicao, quanto maior for
a sua extenso, maior gravame trar e, portanto, maior
reprovabilidade merecer.
Peo todas as vnias ao eminente Ministro Carlos
Britto, a quem tanto me apraz acompanhar, e tambm aos Colegas
que o seguem, para divergir desses entendimentos.
No descuido, tal como fez o nobre relator, do
dogma, conquistado a duras penas pelos Estados Democrticos de
Direito, de que a imprensa essencialmente livre ou, ento, no
imprensa, no podendo o Estado cair na tentao de se fazer
intermedirio entre as atividades de expresso e informao e a
sociedade.
No entanto, no enxergo, com a devida vnia, uma
hierarquia entre os direitos fundamentais consagrados na
Constituio Federal que pudesse permitir, em nome do resguardo de
apenas um deles, a completa blindagem legislativa desse direito aos
esforos de efetivao de todas as demais garantias individuais.

ADPF 130 / DF

Entendo, com todo respeito e admirao viso


exposta pelo eminente relator, Ministro Carlos Britto, que a
inviolabilidade dos direitos subjetivos fundamentais, sejam eles quais
forem, no pode ser colocada na expresso adotada pelo eminente
relator, num "estado de momentnea paralisia" para o pleno usufruto
de apenas um deles individualmente considerado. A idia de
calibrao temporal ou cronolgica, proposta por Sua Exa.,
representaria, a meu sentir, a prpria nulificao dos direitos
fundamentais intimidade, vida privada, imagem e honra de
terceiros. de todos bastante conhecida a metfora de que se faz a
respeito da busca tardia pela reparao da honra injustamente
ultrajada, esforo correspondente quele de reunir as plumas de um
travesseiro, lanadas do alto de um edifcio.
Penso assim que a plenitude da liberdade de
informao jornalstica, desfrutada pelos veculos de comunicao
social, no automaticamente comprometida pela existncia de
legislao infraconstitucional que trate da atividade de imprensa,
inclusive para proteg-la, como assinalou o Ministro Joaquim.
Caber sempre ao Poder Judicirio apreciar se
determinada disposio legal representou verdadeiro embarao ao
livre exerccio de manifestao, observadas as balizas constitucionais
expressamente indicadas, conforme disposto no artigo 220, 1o, da
Constituio, nos incisos IV, V, X, XIII e XIV do seu artigo 5o.
Em concluso, Senhor Presidente, acredito que o
artigo 220 da Constituio Federal, quando assevera que nenhum
diploma legal conter dispositivo que possa constituir embarao
plena liberdade conferida aos veculos de comunicao social,
observado o disposto no artigo 5, IV, V, X, XIII e XIV, quis
claramente enunciar que a lei, ao tratar das garantias previstas nesses
mesmos incisos, esmiuando-as, no poder nunca ser interpretada
como empecilho, obstculo ou dificuldade ao pleno exerccio da
liberdade de informao.

ADPF 130 / DF

Com base nessas breves razes e alinhando-me


divergncia, pedindo novas vnias ao eminente Relator, eu divirjo de
Sua Excelncia.
Parece-me que a votao havia sido encaminhada
originalmente no sentido de decidirmos primeiro se analisvamos a
legislao como um todo ou de forma partilhada, nos seus artigos. Ao
que tudo indica, a maioria se inclina para a primeira soluo,
rejeitando inteiramente a chamada Lei de Imprensa, de modo que,
neste ponto, eu divirjo dos demais para ressalvar aqueles artigos que
considero no agredirem o texto constitucional.

O Sr. Ministro Joaquim Barbosa - Nem todos os


dispositivos da lei foram impugnados.
A Sra. Ministra Ellen Gracie - Nem todos foram impugnados.
O Senhor Ministro Carlos Britto (Relator) - O pedido
mltiplo e h uma parte do pedido que alternativo.
O Senhor Ministro Cezar Peluso - H o pedido
alternativo. O primeiro deles que a lei seja considerada norecebida.
A Sra. Ministra Ellen Gracie - Essa a posio
majoritria. Todavia, com todo o respeito, divirjo.
Nesse sentido, ressalvo os artigos 20, 21 e 22,
mencionados pelo Ministro Joaquim Barbosa. E tambm, por no
serem de todo incompatveis com a letra constitucional, nos termos
mesmos postos pelo parecer da Procuradoria-Geral da Repblica,
firmado pelo Doutor Roberto Gurgel Santos, o artigo 1o, 1o - "No
ser tolerada a propaganda de guerra, de processos de subverso da
ordem poltica e social ou de preconceitos de raa ou classe", o que,

ADPF 130 / DF

evidentemente, est de acordo com a Constituio Federal - ; o artigo


14, que cuida novamente da propaganda de guerra; o artigo 16, inciso
I, que se refere perturbao da ordem social. Da mesma forma, o
artigo 2o, caput, na referncia que faz aos atentados moral e aos
bons costumes.
So essas as referncias que fao. Tambm
acrescento a j mencionada referncia aos artigos 20, 21 e 22, que
conferem sanes s violaes ou abusos do direito de livre
expresso do pensamento. So garantias, como volto a frisar, de
proteo intimidade, vida privada, honra, imagem das pessoas,
em consonncia com o artigo 5o.
Alm do mais, se me permitido, creio que essas
normas inclusive proporcionam, para os rgos da imprensa, para as
empresas jornalsticas, um certo balizamento que, a partir da deciso
desta Corte, conforme ela se encaminha, fica eliminado.
esse o teor do meu voto.
O Sr. Ministro Gilmar Mendes (Presidente) - Quanto
ao direito de resposta, Vossa Excelncia no se manifesta?
A Sra. Ministra Ellen Gracie - No.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGIO DE DESCUMPRIMENTO
DISTRITO FEDERAL

DE

PRECEITO

FUNDAMENTAL 130-7

RETIFICAO DE VOTO

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA - Senhor Presidente,


na verdade, quero retomar um trecho do voto que eu saltei.
Os artigos 1, 1, 14 e 16, inciso I, probem a
propaganda
poltica

de guerra,

de processos

e social, ou de preconceitos

de subverso
de raa

da ordem

ou classe e,

verificada a conduta, comina-lhe uma reprimenda.


Tambm

neste

ponto

o eminente

Relator

votou

pela

supresso pura e simples de todos esses dispositivos.


Eu tenho dvidas quanto suposta

incompatibilidade

total desses dispositivos com a Constituio Federal. certo


que a linguagem neles utilizada nos remete a um perodo sombrio
da nossa histria recente. E cito o que diz o dispositivo:
" 1 No ser tolerada a propaganda de
guerra, de processos de subverso da ordem poltica
e
social ou de preconceitos de raa ou classe."
Mas da eu pergunto: a Constituio protege o discurso
que vise

a fazer

a apologia

de preconceitos

classe, tal como mencionado no mesmo dispositivo?

de raa

ou de

O Procurador-Geral optou por um meio-termo e sugeriu a


tcnica da interpretao conforme a Constituio para firmar o
termo "subverso da ordem poltica e social" com o sentido de
"preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e
determinados,
grave
do

e iminente

artigo

136

ordem

pblica

instabilidade
da

ou

a paz

social

institucional",

Constituio

de

ameaadas

por

nos exatos termos

seu

excepcional

Regime

Jurdico.
Ou seja, circunscreveu a possibilidade de interveno
do Estado quelas hipteses relacionadas

com as situaes de

excepcionalidade institucional de que nos d conta o artigo 136


da Constituio.
Creio que - embora tendo dificuldade, como disse, com
a linguagem utilizada em parte do dispositivo - a proposta do
eminente Procurador-Geral, no que diz respeito a essa especfica
expresso "subverso da ordem poltica e social", e desde que
entendida
artigo

nica

136

da

exclusivamente

Constituio,

no

contexto

poderia,

sim,

excepcional
ser

tida

do

como

compatvel com a ordem constitucional vigente.


Quanto questo dos preconceitos de raa e de classe,
tambm mencionados nos mesmos dispositivos, creio que suprimir,
pura

simplesmente,

as

expresses

eles

correspondentes

equivaler, na prtica, a admitir que, doravante, a proteo

constitucional

possibilidade

de

qualquer

liberdade
livre

possibilidade

de

imprensa

veiculao
de

compreende

desses

contraponto

por

tambm

preconceitos,
parte

dos

a
sem

grupos

sociais eventualmente prejudicados.


Meu voto, portanto, na linha do voto da Ministra
Ellen Gracie. Reajuste meu voto nesse sentido.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Comeo por perguntar


a mim mesmo: a quem
jornalistas?

Aos

organizada?

Diz-se

interessa o vcuo normativo? A jornais? A

cidados
que

em

geral,

amanh passaremos,

destinatrios
depois

da

da

vida

deciso

do

Supremo, a ter liberdade. Penso que no, Presidente. Passaremos a


ter

a babel; passaremos

ter, nos

conflitos

de

interesse, o

critrio de planto estabelecido pelo julgador, a partir de um ato


de vontade - o ato interpretativo do arcabouo da ordem jurdica.
Presidente, estamos a nos defrontar com uma lei que se
encontra em vigor h quarenta e dois anos, dois meses e vinte e um
dias e, desse perodo, vinte anos, seis meses e vinte e quatro dias,
vigente a Constituio Federal, que se diz ter sido elaborada num
clima de embriaguez democrtica.
No creio, sequer, que interesse ao Partido-autor - o
Partido Democrtico Trabalhista - PDT - expungir do cenrio jurdico
essa lei, fazendo-o de cambulhada, assentando-se, do primeiro ao
ltimo artigo, que os preceitos nela contidos so conflitantes com
os novos ares democrticos. Mas somente agora, passados vinte anos,
seis meses

e vinte

quatro

dias

da vigncia

da

Constituio

Federal, diz-se que h o descumprimento de preceito fundamental. No


me consta que a imprensa do Pas no seja livre, e possveis artigos

ADPF 130 / DF
margem da Carta da Repblica j foram e so diariamente afastados
pelo J u d i c i r i o .
Poderamos
eficcia,

que

em termos de concretude,

equidistante,

existe

hoje,

uma l e i

em

purificada

como o voto de um Colega demonstrou n e s t a

do prprio J u d i c i r i o ,
os

dizer

semelhantes

termos
pelo

de

crivo

assentada,

daqueles que tm a misso sublime de j u l g a r

os

conflitos

de

interesse

envolvendo

os

um t r a b a l h o

do

semelhantes.
Presidente,

chegou

minhas

mos

mestre paranaense, que costumo ouvir para r e f l e t i r na minha atuao


indicante,

Ren Ariel D o t t i ,

cujo

ttulo

sinalizador:

"Controle

democrtico da liberdade de informao: uma l e i p r p r i a para r e g u l a r


o universo dos meios de comunicao". Tem-se, ento, a t r a n s c r i o com r e f e r n c i a ao saudoso Ministro Evandro Lins e Silva,

insuspeito

quanto ao rano da ditadura - de p a r t e da exposio de motivos de um


projeto

ou a n t e p r o j e t o

confeccionado

pela

Ordem dos Advogados do

B r a s i l . No item 10 dessa exposio de motivos, e s t consignado:

"10. 0 entendimento de que os crimes de imprensa devem


ser
tratados
pelo
Cdigo
Penal
implica
em
reduzir
substancialmente o generoso e complexo universo da liberdade de
informao que abrange d i r e i t o s e g a r a n t i a s merecedores das
atenes e cuidados de um diploma especial melhor adequado s
peculiaridades da matria. Por outro lado, ignoram ou fazem
ignorar, os defensores de t a l orientao" - e no querem os
j o r n a l i s t a s a incidncia do Cdigo Penal - "que os d e l i t o s
contra a liberdade de imprimir e divulgar o pensamento e as
i d i a s no so apenas aqueles cometidos atravs dos meios de
comunicao
(calnia,
injria,
difamao,
violao
da
intimidade), mas, tambm, aqueles d i r i g i d o s contra os : meios de
comunicao ( . . . ) "

ADPF 130 / DF

V-se

o inverso do sustentado pelo

arguente, e a

estrada aqui de mo dupla.


No tocante ao alcance da lei - e parece at palavro
mencionar-se o seu nmero, Lei n 5.250, considerado o ano em que
editada, 1967 -, temos, sim, preceitos que protegem o cidado quanto
privacidade, quanto honra. No entanto, h inmeros preceitos que
protegem a atividade jornalstica; inmeros preceitos que prestam
homenagem liberdade de informao. Como disse, no correr desses
quarenta

anos,

Judicirio

afastou

aqueles

que

se

mostravam,

considerada a Carta da poca, ou se mostraram, considerada a Carta


que Ulisses Guimares apontou como cidad, conflitantes com ditames
maiores advindos da Constituio Federal.
E continua:

"(...) mas tambm aqueles dirigidos contra os meios de


comunicao (destruir, inutilizar ou deteriorar maquinrio,
instrumentos ou aparelhos, e empastelamento de material) ou
contra os administradores ou profissionais da comunicao
social. "

E prossegue para, depois, consignar:

"Entre os mais lcidos defensores da liberdade de


imprensa em nosso Pas, destaca-se a figura mpar de Barbosa
Lima Sobrinho."
"Em brilhante e alentado artigo ("Necessidade de uma
nova lei"), o presidente da Associao Brasileira de Imprensa
afirma no ter conseguido entender a atitude de jornalista que
fazem questo de declarar que no h necessidade de uma lei de
imprensa,"- e no se tem, j foi assentado, h muitos anos, pela
doutrina do Supremo, direito absoluto, como no se tem preceitos
hierarquizados (foi frisado pela Ministra Ellen Gracie, nesta
assentada) na prpria Carta da Repblica - "pois que tudo se

ADPF 130 / DF
r e s o l v e r i a com a presena" ( o a r t i g o de Barbosa Lima Sobrinho)
e, afastada a l e i , t e r - s e - essa presena - "do Cdigo Penal, em
que figurariam-se os chamados abusos da liberdade de imprensa: a
i n j r i a , a calnia e a difamao." (sic)

Esse mesmo trabalho prossegue

e,

ento,

versa-se o

e s t a t u t o para o e x e r c c i o da liberdade de imprensa e demonstra-se a


necessidade

de

um diploma

prprio

para

tratar

do

universo

de

v a r i a n t e s da liberdade de informao.
Cita-se

artigo

publicado

na

Folha

de

So

Paulo,

reproduzindo-se p a r t e que e s t a r i a a r e v e l a r :

"Somente lei especfica pode disciplinar adequadamente


temas essenciais como: a) a responsabilidade civil e penal
{relao de causalidade, autoria e participao); b) o que
legitimado pela Lei de Imprensa (art. 27) e no justificado
pelo Cdigo Penal (art. 142), mais limitado ao estabelecer
causas de excluso do crime;" - ter-se-ia, aqui, um diploma mais
favorvel quanto s causas de excluso do crime - "c) o
exerccio
dos
direitos
de
resposta
e
retificao
com
peculiaridades prprias; d) os direitos, as garantias e os
deveres inerentes a fundao, administrao e funcionamento das
empresas de jornalismo e radiodifuso; e) as concesses,
permisses e autorizaes para os servios de radiodifuso de
sons e imagens, bem como os casos de suspenso e cancelamento;
f) a efetivao dos princpios constitucionais para a produo e
programao das emissoras de rdio e televiso; g) a regra de
balanceamento de bens para a aplicao do art. 220 da
Constituio Federal, (...)"

Leio entendimento do jornal a que me referi, de maior


expresso no cenrio nacional, a Folha de So Paulo:

"Sem lei de imprensa," - e, aqui, temos que ter olhos


voltados tambm para as minorias em sentido linear - "s grandes
empresas teriam boas condies de proteger-se da m aplicao da
lei comum, levando processos at as mais altas instncias do
Judicirio. Ficariam mais expostos ao jogo bruto do poder, e a
decises abusivas de magistrados, os veculos menores e as
iniciativas individuais.

ADPF 130 / DF

A fiscalizao de tiranetes e oligarcas em


menos desenvolvidas do pas ficaria mais vulnervel."

regies

Precisamos

apenas

considerar

que

Brasil

no

Braslia, no apenas Rio de Janeiro, no apenas So Paulo, no


apenas grandes capitais:

"Tampouco haveria o devido amparo legal efervescente


'imprensa cidad', que dissemina blogs pela internet - inovaes
que merecem ter proteo especial da lei de imprensa guando
revestirem carter jornalstico."
(Folha de So Paulo
Editoriais: Lei de Imprensa - 30/03/2008).

Mas,

como

dito

no

trabalho,

vou

parafrasear

expresso, h a sndrome da ditadura militar. Volta-se aos idos


imediatamente anteriores a 1988, quando se sentiu necessidade de
transportar para a Lei Maior do Pas preceitos que poderiam estar
muito

bem

na

transportar

legislao

para

ordinria.

Constituio

Chegou-se
da

at

Repblica

ao
a

ponto

de

prescrio

trabalhista, que sempre foi regida pela Consolidao das Leis do


Trabalho.
Agora, esquece-se - nessa viso distorcida, que no
a de qualquer

Colega, e isso posso

testemunhar

e asseverar sem

receio de dvida - que o Cdigo foi decretado durante o Estado Novo


e continua a viger, esquece-se que tivemos reformas desse mesmo
Cdigo Penal durante o regime que alguns apontam como regime de
chumbo,

como

regime

de

exceo,

reformas

que,

no

tocante

ADPF 130 / DF

garantias

do

cidado,

mostraram-se

profcuas,

adequadas,

aconselhveis quando se vive em um Estado Democrtico de Direito.


Cito - e fao-o a partir de dados do trabalho de Ren
Ariel Dotti, a que me referi - a Lei n 6.416, de 24 de maio de
1977, a revelar a reforma penai e penitenciria dos anos 70. Houve
reforma, como dito no trabalho, humanitria nos setores da aplicao
e execuo da pena privativa de liberdade. Tivemos, ainda, em 1984,
antes da Carta Cidad, a reforma da parte geral do Cdigo Penal, com
as Leis n 7.209 e 7.210. Essas

leis surgiram,

Presidente

preciso que se diga, preciso que passo a passo se faa justia -,


durante o perodo em que se governava o Brasil em regime militar, e
no podemos, s porque veio balha a Carta Cidad, simplesmente
apagar toda a legislao pretrita, principalmente aquela que adveio
no perodo subsequente a maro de 1964.
Volto
Totalitrias

no

citar

Ren

recepcionadas

Ariel

pelo

Dotti,

em

Judicirio",

item

"Regras

considerado

editorial do jornal Folha de So Paulo. A Lei de Imprensa - o


editorial

deixou

de

ser

principal

ameaa

liberdade

de

expresso no Brasil. Quem o diz um jornal de grande circulao, um


jornal nacional. No me refiro Globo e poderia mencion-la tambm,
j que falei no Jornal Nacional, no que semelhante o pensamento.
Ameaa liberdade de expresso no Brasil criada por uma ditadura,
se o objetivo central era controlar a informao pela coao legal
imposta a veculos e profissionais:

ADPF 130 / DF

"Nem todos os 33 a r t i g o s do cdigo de 1967," - que a


Lei de Imprensa - " e n t r e t a n t o , correspondiam a pressupostos de
tutela.
Os d i s p o s i t i v o s mais a u t o r i t r i o s da Lei de Imprensa
passaram
a
ser
ignorados
nos
tribunais
a
partir
da
redemocratizao de 1985. 0 que restou do diploma hoje" - d i t o ,
r e p i t o , exausto, a mais no poder, pela Folha de So Paulo "propicia alguma segurana j u r d i c a a cidados, empresas e
j o r n a l i s t a s , sem ameaar d i r e i t o s fundamentais."

A Folha no composta de j u r i s t a s ,
veculo

de

comunicao

atento

democracia,

admito, mas um

atento

aos

anseios

populares.
Prossegue o Pensador Ren A r i e l D o t t i ,

procedendo a

confronto e citando, mais uma vez, o e d i t o r i a l do j o r n a l r e f e r i d o :

"J nos cdigos cuja aplicao s e r i a alargada no caso


da abolio da Lei de Imprensa, h mais i n c e r t e z a " .

Foi o que d i s s e : a quem i n t e r e s s a o vcuo normativo?


Aos j o r n a i s ? Aos j o r n a l i s t a s ?

cidadania b r a s i l e i r a ?

A resposta,

P r e s i d e n t e , somente pode s e r , com a devida vnia, n e g a t i v a :

"Em todas as democracias modernas e x i s t e um c o n f l i t o


clssico
entre
dois
valores
fundamentais:
o direito

informao, de um lado, e os d i r e i t o s ligados personalidade,


do outro. As c o n s t i t u i e s resolveram o dilema conferindo
primazia ao primeiro termo, em nome do i n t e r e s s e p b i c o . Como
contrapartida,
criaram
mecanismos
para
reparar
excessos
cometidos no l i v r e e x e r c c i o da imprensa."

ADPF 130 / DF

Esses mecanismos, no que acionados nesta quadra que


estamos a viver, no alcanaram, Presidente, o cerceio liberdade
de expresso.
No posso - a no ser que esteja a viver em outro
Brasil - dizer que nossa imprensa hoje uma imprensa cerceada,
presente a Lei n 5.250/67. Digo - e sou arauto desse fenmeno - que
se

tem uma

imprensa

livre, agora,

claro,

sem

que

se

reconhea

direito absoluto, principalmente considerada a dignidade do homem.


Em relao a homem pblico ou privado, pouco importa, a dignidade h
de ser mantida.
E consigna Ren Ariel Dotti:

" e s s e n c i a l considerar que, enquanto na l e i e s p e c i a l , o bem


j u r d i c o prevalente a liberdade de informao como i n t e r e s s e
c o l e t i v o , " - e digo, aqui, de todos ns - "no Cdigo Penal, a
proteo tem c a r t e r i n d i v i d u a l . Consideremos, a , os crimes de
i n j r i a , difamao e c a l n i a . "

Prossegue o autor do t r a b a l h o ,
sinalizado

neste

processo,

revelar,

no

preocupado com o que


uma

ao

direta

de

i n c o n s t i t u c i o n a l i d a d e - no estamos aqui a j u l g a r a ao d i r e t a de
i n c o n s t i t u c i o n a l i d a d e que, nesses anos todos, no foi proposta,

no

estamos a j u l g a r ao d e c l a r a t r i a de c o n s t i t u c i o n a l i d a d e ; estamos a
j u l g a r a arguio de descumprimento de p r e c e i t o fundamental. De que
p r e c e i t o fundamental,

considerada a p r t i c a notada? Digam-me. Em que

espao de tempo, depois de 1988, a nossa imprensa esteve cerceada,

ADPF 1 3 0 / D F

deixando de cumprir o dever pblico de informar, e bem informar, os


cidados em geral?
No

creio, Presidente, a prevalecer

a premissa

da

ao, ter-se - e isso necessrio para a procedncia de um dos


pedidos formulados, pedidos sucessivos - o desrespeito a preceito
fundamental. No

como

concluir

pela

transgresso

preceito

fundamental ligado liberdade de expresso.


Prossegue, ento, o autor do trabalho com comparaes
legislativas. Precisamos ter presente, muito embora haja apenao
mais grave, considerados certos crimes

contra

a honra - e h a

problemtica da injria, em que o Cdigo Penal prev pena de um a


seis meses e a lei em exame prev deteno de um ms a um ano -, o
grande

todo

encerrado

por

essa

lei

confiar

naqueles

que

personificam o Estado, substituindo a vontade das partes e julgando


os conflitos de interesse.
A Lei de Imprensa, ressalta o autor do trabalho - e
isso sabena geral -, bem mais favorvel quanto aos prazos de
prescrio e decadncia e, tambm, quanto ao tratamento, que no
diria privilegiado, porque todo privilgio encerra algo odioso, que
se faz no campo das prerrogativas, da priso especial, no que o
artigo 66 dessa lei prev que:

"Art. 66. 0 jornalista profissional no poder ser


detido nem recolhido preso antes de sentena transitada em
julgado;" - afastando, portanto, at mesmo, a preventiva, a
priso provisria, ainda que temporria - "em qualquer caso,
somente em sala decente," - e as nossas penitencirias no

ADPF 1 3 0 / D F

revelam essas
comodidades."

salas

"arejada

onde

encontre

todas

as

Presidente, hei de atuar sempre com desassombro. Hei


de sempre proceder segundo a minha cincia e conscincia, e o dia em
que puder ficar assustado, a ponto de tremer no ofcio judicante,
ante a possibilidade de suposio errnea, terei de deixar a toga
que envergo nesta Corte.
No posso, de forma alguma, proceder a partir de um
rano, a partir do pressuposto de que essa lei foi editada pelo
Congresso Nacional, em regime que aponto no como de

chumbo,

mas

como de exceo, considerado o essencialmente democrtico.


Gostaria de saber e pediria que me respondessem com
pureza d'alma: qual o preceito fundamental descumprido a respaldar
o acolhimento de pedido formulado na inicial desta ao? Gostaria de
saber - e teria de haver, at mesmo, o acionamento da premonio: o
que ocorrer no dia seguinte, quando no mais vigente esse diploma?
Devo encerrar, Presidente, j tomei muito tempo da
Corte. Peo vnia ao relator, aos colegas que o acompanharam e, em
parte, queles que divergiram parcialmente para julgar totalmente
improcedentes os pedidos formulados.
Deixemos

carga

de

nossos

representantes,

dos

representantes do povo brasileiro - e temos presente no Plenrio um


deles e que por

sinal, bem representa

o meu Estado

de

origem,

Deputado Federal Miro Teixeira, que sustentou da tribuna em nome do

ADPF 130 / DF
argente, Partido Democrtico Trabalhista -, dos representantes dos
Estados e, portanto, deputados e senadores, a edio de lei que
substitua a em exame, sem ter-se, enquanto isso, o vcuo - como
disse - que s leva babel, baguna, insegurana jurdica,
inclusive quanto ao direito de resposta previsto na Constituio
Federal, mas sem que esta explicite as necessrias balizas
o voto.

11

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130-7 DISTRITO


FEDERAL
VOTO
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Desejo registrar,
Senhor Presidente, o luminoso, denso e erudito voto que acaba de
proferir o eminente Ministro MENEZES DIREITO, a revelar no s a
extrema qualificao intelectual de Sua Excelncia, mas, tambm, a
sensibilidade
delicadssima

questo

preocupao
concernente

que
ao

demonstrou
exerccio

no

da

exame

da

liberdade

de

imprensa.

Realizou-se,

em

1994,

no

Castelo

de

Chapultepec,

situado no centro da Cidade do Mxico, a Conferncia Hemisfrica


sobre liberdade de expresso, que elaborou uma importantssima Carta
de Princpios, fundada em postulados, que, por essenciais ao regime
democrtico, devem constituir objeto de permanente observncia e
respeito por parte do Estado e de suas autoridades e agentes.

A Declarao de Chapultepec proclamou que:

"Uma imprensa livre condio fundamental para que


as sociedades
resolvam seus conflitos,
promovam o bem-estar
e protejam
sua liberdade.
No deve
existir
nenhuma lei ou ato de poder que r e s t r i n j a a
liberdade

ADPF 130 / DF

de expresso ou de imprensa, seja qual for o meio de


comunicao. Porque temos conscincia dessa realidade e
a
sentimos
com profunda
convico,
firmemente
comprometidos
com a liberdade,
subscrevemos
esta
declarao com os seguintes princpios :
I - No h pessoas nem sociedades livres
sem
liberdade de expresso e de imprensa. O exerccio
dessa no uma concesso das autoridades,
um
direito inalienvel
do povo.
II - Toda pessoa tem o direito
de buscar e
receber informao, expressar opinies e
divulg-las
livremente.
Ningum pode restringir
ou negar esses
direitos.
III - As autoridades
devem estar
legalmente
obrigadas a pr disposio dos cidados, de forma
oportuna e equitativa,
a informao gerada pelo
setor
pblico.
Nenhum jornalista
poder
ser
compelido a revelar suas fontes de informao.
IV - O assassinato,
o terrorismo,
o
seqestro,
as presses,
a intimidao,
a priso injusta
dos
jornalistas,
a destruio
material
dos meios de
comunicao,
qualquer
tipo
de
violncia
e
impunidade dos agressores,
afetam seriamente
a
liberdade
de expresso e de imprensa. Esses atos
devem ser investigados
com presteza
e punidos
severamente.
V - A censura
prvia,
as restries

circulao
dos meios ou divulgao
de suas
mensagens, a imposio arbitrria
de informao, a
criao de obstculos ao livre fluxo informativo
e
as limitaes
ao livre exerccio e movimentao dos
jornalistas
se opem diretamente
liberdade
de
imprensa.
VI - Os meios de comunicao e os
jornalistas
no devem ser objeto de discriminaes
ou favores
em funo do que escrevam ou digam.
VII - As politicas
tarifrias
e cambiais,
as
licenas
de importao de papel ou equipamento
jornalstico,
a concesso de freqncias de rdio e
televiso
e
a veiculao
ou supresso
da
publicidade
estatal
no devem ser utilizadas
para
premiar ou castigar os meios de comunicao ou os
jornalistas.

ADPF 130 / DF
VIII
- A incorporao
de
jornalistas
a
associaes
profissionais
ou sindicais
e a
filiao
de meios
de comunicao
a cmaras
empresariais
devem ser estritamente
voluntrias.
IX - A credibilidade
da imprensa est ligada ao
compromisso
com a verdade,
busca de
preciso,
imparcialidade
e eqidade
e clara
diferenciao
entre as mensagens jornalsticas
e as comerciais.
A
conquista
desses
fins
e a observncia
desses
valores
ticos
e profissionais
no devem
ser
impostos.
So responsabilidades
exclusivas
dos
jornalistas
e dos meios de comunicao.
Em uma
sociedade
livre,
a opinio
pblica
premia
ou
castiga.
X - Nenhum meio de comunicao
ou
jornalista
deve
ser
sancionado
por
difundir
a
verdade,
criticar
ou
fazer
denncias
contra
o
poder
pblico."
(grifei)
O

contedo

dessa

Declarao,

Senhor

Presidente,

revela-nos que nada mais nocivo, nada mais perigoso do que a


pretenso do Estado de regular a liberdade de expresso, pois o
pensamento h de ser livre - permanentemente livre, essencialmente
livre, sempre livre.

Torna-se
logo,

que,

sob

intensificou-se,

a
em

extremamente

gide
face

da

importante

vigente
de

seu

reconhecer,

Constituio
inquestionvel

desde

da Repblica,
sentido

de

fundamentalidade, a liberdade de informao e de manifestao do


pensamento.

148
ADPF 1 3 0 / D F
Todos sabemos, Senhor Presidente - e j tive o ensejo
de

me

pronunciar

nesse

sentido,

em

deciso

proferida

na

Pet 3.486/DF, de que fui Relator -, que o exerccio concreto, pelos


profissionais

da

imprensa,

da

liberdade

de

expresso,

cujo

fundamento reside no prprio texto da Constituio da Repblica,


assegura, ao jornalista, o direito de expender crtica, ainda que
desfavorvel

em

tom

contundente, contra

quaisquer

pessoas ou

autoridades.

Ningum desconhece que, no contexto de uma sociedade


fundada em bases democrticas, mostra-se intolervel a represso
penal ao pensamento, ainda mais quando a crtica - por mais dura que
seja - revele-se inspirada pelo

interesse pblico e decorra da

prtica legtima de uma liberdade pblica de extrao eminentemente


constitucional (CF, art. 5, IV, c/c o art. 220).

No

se pode

ignorar

que

liberdade

de imprensa,

enquanto projeo da liberdade de manifestao de pensamento e de


comunicao, reveste-se

de contedo

abrangente, por compreender,

dentre outras prerrogativas relevantes que lhe so inerentes, (a) o


direito de informar, (b) o direito de buscar a informao, (c) o
direito de opinar e (d) o direito de criticar.

ADPF 1 3 0 / D F
A

crtica

jornalstica,

desse modo, traduz direito

impregnado de qualificao constitucional, plenamente oponvel aos


que exercem qualquer parcela de autoridade no mbito do Estado, pois
o

interesse

limites

social,

fundado na

tico-jurdicos

que

necessidade

devem

pautar

de

preservao

prtica

da

dos

funo

pblica, sobrepe-se a eventuais suscetibilidades que possam revelar


os detentores do poder.

uma
diffamandi

vez

dela

ausente

"animus

injuriandi

", tal como ressalta o magistrio doutrinrio

vel
(CLUDIO

LUIZ BUENO DE GODOY, "A Liberdade de imprensa e os Direitos da


Personalidade",

p.

100/101,

item

n.

4.2.4,

2001, Atlas; VIDAL

SERRANO NUNES JNIOR, "A Proteo Constitucional da Informao e o


Direito Crtica Jornalstica", p. 88/89, 1997, Editora FTD; REN
ARIEL DOTTI, "Proteo da Vida Privada e Liberdade de Informao",
p. 207/210, item n. 33, 1980, RT, v.g.), a crtica que os meios de
comunicao social dirigem s pessoas pblicas, especialmente s
autoridades

aos

agentes

do

Estado, por mais acerba,

dura e

veemente que possa ser, deixa de sofrer, quanto ao seu concreto


exerccio, as limitaes externas que ordinariamente resultam dos
direitos da personalidade.

ADPF 1 3 0 / D F

Lapidar,

sob

tal

aspecto,

deciso

emanada

do

E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, consubstanciada em


acrdo assim ementado:

"Os polticos
esto sujeitos
de forma especial
s
crticas
pblicas,
e fundamental que se garanta no
s ao povo em geral larga margem de fiscalizao
e
censura de suas atividades,
mas sobretudo imprensa,
ante a relevante utilidade pblica da mesma."
(JTJ 169/86, Rel. Des. MARCO CESAR - grifei)
V-se,

pois,

que

crtica

jornalstica,

quando

inspirada pelo interesse pblico, no importando a acrimnia e a


contundncia da opinio manifestada, ainda mais guando dirigida a
figuras pblicas, com alto grau de responsabilidade na conduo dos
negcios de Estado, no traduz nem se reduz,

em sua expresso

concreta, dimenso de abuso da liberdade de imprensa, no se


revelando

suscetvel, por isso

mesmo,

em situaes

de carter

ordinrio, possibilidade de sofrer qualquer represso estatal ou


de se expor a qualquer reao hostil do ordenamento positivo, tal
conto pude decidir em julgamento monocrtico proferido nesta Suprema
Corte:

"LIBERDADE
DE IMPRENSA
ART.
220) .
JORNALISTAS.
PRERROGATIVA
CONSTITUCIONAL

(CF, ART.
5,
IV,
c/c
o
DIREITO
DE
CRTICA.
CUJO SUPORTE
LEGITIMADOR

ADPF 130 / DF
REPOUSA NO PLURALISMO POLTICO
(CF, ART.
1,
V) , QUE
REPRESENTA
UM DOS FUNDAMENTOS INERENTES
AO REGIME
DEMOCRTICO.
O EXERCCIO
DO
DIREITO
DE
CRTICA
INSPIRADO POR RAZES DE INTERESSE
PBLICO: UMA PRTICA
INESTIMVEL
DE LIBERDADE
A
SER
PRESERVADA
CONTRA
ENSAIOS
AUTORITRIOS
DE REPRESSO
PENAL.
A
CRTICA
JORNALSTICA
E
AS
AUTORIDADES
PBLICAS.
A
ARENA
POLTICA:
UM ESPAO DE DISSENSO POR
EXCELENCIA."

(Pet 3.486/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO)


certo que o direito de crtica no assume carter
absoluto, eis que inexistem, em nosso sistema constitucional, como
reiteradamente proclamado por esta Suprema Corte

(RTJ 173/805-810,

807-808, v.g.), direitos e garantias revestidos de natureza absoluta.

No menos exato afirmar-se, no entanto, que o direito


de crtica encontra suporte legitimador no pluralismo poltico, que
representa um dos fundamentos em que se apoia, constitucionalmente,
o prprio Estado Democrtico de Direito (CF, art. 1, V ) .

Na realidade, e como assinalado por VIDAL SERRANO NUNES


JNIOR

("A

Crtica

Proteo Constitucional da Informao e o Direito

Jornalstica",

reconhecimento
sucede

no

"pressuposto

da

p.

legitimidade

ordenamento
do sistema

87/88,

1997,

do direito

jurdico
democrtico",

Editora

FTD),

de crtica, tal como

brasileiro,

qualifica-se

como

erigindo-se, por efeito de sua

ADPF 1 3 0 / D F
natureza mesma, em condio de verdadeira "garantia
opinio

institucional

da

pblica":
*(...)
o
direito
de
crtica
em nenhuma
circunstncia
ilimitvel,
porm adquire um carter
preferencial,
desde que a crtica
veiculada se refira a
assunto de interesse
geral,
ou que tenha
relevncia
pblica,
e guarde pertinncia
com o objeto da
notcia,
pois tais aspectos que fazem a importncia da crtica
na formao da opinio pblica."
(grifei)
No foi por outra razo que o Tribunal Constitucional

espanhol, ao proferir as Sentenas n 6/1981 (Rel. Juiz FRANCISCO


RUBIO

LLORENTE),

n 104/1986

12/1982

(Rel.

Juiz

LUIS

DEZ-PICAZO),

(ReL. Juiz FRANCISCO TOMS Y VALIENTE) e n 171/1990

(Rel. Juiz BRAVO-FERRER) , ps em destaque a necessidade essencial de


preservar-se

a prtica

da liberdade de informao, inclusive o

direito de crtica que dela emana, como um dos suportes axiolgicos


que informam e que conferem legitimao material prpria concepo
do regime democrtico.

relevante observar, aqui, que o Tribunal Europeu de


Direitos Humanos (TEDH), em mais de uma ocasio, tambm advertiu que
a

limitao

do direito

informao

e do direito

(dever) de
relato

informar, mediante (inadmissvel) reduo de sua prtica "ao


puro,

objetivo

constitucionalmente

assptico
aceitvel

de

fatos,

nem compatvel

no

se

mostra

com o pluralismo,

ADPF 1 3 0 / D F
tolerncia

(...),

sem os quais

no h sociedade

democrtica

(...)"

(Caso Handyside, Sentena do TEDH, de 07/12/1976).

Essa mesma Corte Europia de Direitos Humanos, quando


do

julgamento

assinalar
estrutura

que

do

Caso

"a

divergncia

mesma do aspecto

acentua que "a imprensa


misso,
discutem
pblico

Lingens

de publicar
no
(...)",

terreno

(Sentena
subjetiva

institucional
tem

informaes
poltico

de
de

opinies

do direito

a incumbncia,
e idias
e em

08/07/1986),

por

sobre

outros

compe

ser

informao",
essa

as questes

setores

aps

de

a
que

sua
se

interesse

vindo a concluir, em tal deciso, no ser aceitvel

a viso daqueles que pretendem negar, imprensa, o direito de


interpretar as informaes e de expender as crticas pertinentes.

No custa insistir, neste ponto, na assero de que a


Constituio da Repblica revelou hostilidade extrema a quaisquer
prticas estatais tendentes a restringir ou a reprimir o legtimo
exerccio da liberdade de expresso e de comunicao de idias e de
pensamento.

Essa repulsa constitucional bem traduziu o compromisso


da Assemblia Nacional Constituinte de dar expanso s liberdades do
pensamento. Estas so expressivas prerrogativas constitucionais cujo

ADPF 1 3 0 / D F
integral

efetivo

respeito,

pelo

Estado,

qualifica-se

como

pressuposto essencial e necessrio prtica do regime democrtico.


A livre expresso e manifestao de idias, pensamentos e convices
no pode e no deve ser impedida pelo Poder Pblico nem submetida a
ilcitas interferncias do Estado.

No deixo de reconhecer, Senhor Presidente, que os


valores que informam a ordem democrtica, dando-lhe o indispensvel
suporte

axiolgico, revelam-se conflitantes

com

toda e qualquer

pretenso estatal que vise a nulificar ou a coarctar a hegemonia


essencial de que se revestem, em nosso sistema constitucional, as
liberdades do pensamento.

O regime constitucional vigente no Brasil privilegia,


de modo particularmente expressivo, o quadro em que se desenvolvem
as

liberdades

do

pensamento.

Esta

uma

realidade

normativa,

poltica e jurdica que no pode ser desconsiderada pelo Supremo


Tribunal Federal.

A
contexto,

uma

liberdade
projeo

de

expresso

significativa

representa,
do

direito,

dentro

desse

que

todos

assiste, de manifestar, sem qualquer possibilidade de interveno

ADPF 1 3 0 / D F
estatal "a priori",

o seu pensamento e as suas convices, expondo

as suas idias e fazendo veicular as suas mensagens doutrinrias.

Semelhante
verificao

prvia

procedimento

do

contedo

das

estatal,

que

publicaes,

implicasse

traduziria

ato

inerentemente injusto, arbitrrio e discriminatrio. Uma sociedade


democrtica

e livre no pode institucionalizar

essa

interveno

prvia do Estado, nem admiti-la como expediente dissimulado pela


falsa roupagem do cumprimento e da observncia da Constituio.

preciso reconhecer que a vedao dos comportamentos


estatais que afetam to gravemente a livre expresso e comunicao
de

idias

significou

um

notvel

avano

nas

relaes

entre

sociedade civil e o Estado. Nenhum diktat, emanado do Estado, pode


ser

aceito

ou

tolerado,

na

medida

em

que

compromete

o pleno

exerccio da liberdade de expresso.

A
artstica,

Constituio,

literria

ao subtrair

cultural

da

o processo

interferncia,

de criao
sempre

to

expansiva quo prejudicial, do Poder Pblico, mostrou-se atenta


grave advertncia de que o Estado no pode dispor de poder algum
sobre a palavra, sobre as idias e sobre os modos de sua divulgao.
Digna de nota, neste ponto, a sempre lcida ponderao de OCTAVIO

ADPF 130 / DF
PAZ ("0 Arco e a Lira", p. 351, 1982, Nova Fronteira), para quem
"Nada mais pernicioso
esfera

da criao

e brbaro

artstica.

essncia

consiste

na

ideologia

que o mascare

que atribuir

poder

dominao

dos

poltico

ao Estado
estril,

homens,

qualquer

poderes

na

porque

sua

que

seja

(...)".

Impende advertir, bem por isso, notadamente quando se


busca promover a represso crtica jornalstica, que o Estado no
dispe de poder algum sobre a palavra, sobre as idias e sobre as
convices manifestadas pelos profissionais dos meios de comunicao
social.

Essa garantia bsica da liberdade


pensamento,

como precedentemente

assinalado,

de expresso do

representa,

em seu

prprio e essencial significado, um dos fundamentos em que repousa a


ordem democrtica. Nenhuma autoridade pode prescrever o que ser
ortodoxo em poltica, ou em outras questes que envolvam temas de
natureza

filosfica, ideolgica

ou confessional, nem estabelecer

padres de conduta cuja observncia implique restrio aos meios de


divulgao do pensamento. Isso, porque "o direito
escrever
interferncia

livremente,

sem

governamental"

censura,

sem

representa,

de pensar,
restries

conforme

falar

ou

sem

adverte

HUGO

LAFAYETTE BLACK, que integrou a Suprema Corte dos Estados Unidos da

ADPF 130 / DF
Amrica, "o mais

precioso

privilgio

dos

cidados..."

("Crena na

Constituio", p. 63, 1970, Forense).

Vale registrar, por relevante, fragmento expressivo da


obra

do

ilustre

magistrado

federal

SERGIO

FERNANDO

MORO

("Jurisdio Constitucional como Democracia", p. 48, item n. 1.1.5.5,


2004, RT) , no qual pe em destaque um "landmark r u l i n g " da Suprema
Corte

norte-americana,

Sullivan"

proferida

no

caso

"New

York

Times

v.

(1964), a propsito do tratamento que esse Alto Tribunal

dispensa garantia constitucional da liberdade de expresso:

"A Corte entendeu que a liberdade


de expresso
em
assuntos pblicos
deveria de todo modo ser
preservada.
Estabeleceu
que a conduta do jornal
estava
protegida
pela liberdade
de expresso,
salvo se provado que a
matria
falsa
tinha sido publicada
maliciosamente
ou
com desconsiderao
negligente
em relao

verdade.
Diz o voto condutor do Juiz William
Brennan:
'(...)
o debate de assuntos
pblicos
deve ser
sem inibies,
robusto,
amplo,
e pode
incluir
ataques
veementes,
custicos
e, algumas
vezes,
desagradveis
ao
governo
e
s
autoridades
governamentais.
'" (grifei)
importante observar, no entanto, Senhor Presidente,
que a Constituio da Repblica, embora garantindo o exerccio da
liberdade

de

informao

normativa

do

Poder

jornalstica,

Legislativo,

legitima

permitindo-lhe

a
-

interveno
observados

ADPF 130 / DF
determinados parmetros
Fundamental

referidos no 1 do

art. 220 da Lei

- a emanao de regras concernentes proteo dos

direitos integridade moral e preservao da intimidade, da vida


privada e da imagem das pessoas.

Se assim no fosse, os atos de caluniar, de difamar, de


injuriar e de fazer apologia de fatos criminosos, por exemplo, no
seriam

suscetveis

de

qualquer

reao

ou

punio,

porque

supostamente protegidos pela clusula da liberdade de expresso.

Da a advertncia do Juiz Oliver Wendell Holmes Jr.,


proferida em voto memorvel, em 1919, no julgamento do caso Schenck
v. United States (249 U.S. 47, 52), quando, ao pronunciar-se sobre o
carter relativo da liberdade de expresso, tal como protegida pela
Primeira

Emenda

Constituio

acentuou que "A mais


protegeria
assim,

rgida

um homem que

causasse

pnico",

dos

proteo

falsamente

Estados

da liberdade
gritasse

as palavras

fogo

usadas

em tais

circunstncias

natureza

que envolvem

perigo

evidente

e atual

danger')

de se produzirem
de prevenir.

de palavra

no

num teatro

e,

em cada caso

foram

direito

da Amrica,

concluindo, com absoluta exatido, em lio

inteiramente aplicvel ao caso, que "a questo


se

Unidos

os males

uma questo

gravssimos
de proximidade

e so

( 'clear

and

que o Congresso
e

grau".

saber

de

tal

present
tem o

ADPF 130 / DF

por tal razo que a incitao ao dio pblico contra


qualquer pessoa, povo

ou grupo

social no est protegida pela

clusula constitucional que assegura a liberdade de expresso.

Cabe

referir,

neste

ponto,

prpria

Conveno

Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica),


cujo

Art.

13

exclui

do

mbito

de

manifestao do pensamento "toda apologia

ou religioso
ao crime

que constitua

ou violncia"

incitao

proteo
ao

dio

a discriminao,

da

liberdade

nacional,

de

racial

hostilidade,

(Art. 13, 5).

Tenho por irrecusvel, por isso mesmo, que publicaes


que extravasam, abusiva e criminosamente, o exerccio ordinrio da
liberdade de expresso e de comunicao, degradando-se ao nvel
primrio

do

insulto,

da

ofensa

e,

sobretudo,

do

estmulo

intolerncia e ao dio pblico, no merecem a dignidade da proteo


constitucional

que

assegura

liberdade

de

manifestao

do

pensamento, pois o direito livre expresso no pode compreender,


em seu mbito de tutela, exteriorizaes revestidas de ilicitude
penal ou de ilicitude civil.

ADPF 130 / DF
O fato que a liberdade de expresso no pode amparar
comportamentos
pensamento,

um

delituosos
de

seus

que
meios

tenham,
de

na

manifestao

exteriorizao,

do

notadamente

naqueles casos em que a conduta desenvolvida pelo agente encontra


repulsa no prprio texto da Constituio, que no admite gestos de
intolerncia que ofendem, no plano penal, valores fundamentais,
como o da dignidade da pessoa humana, consagrados como verdadeiros
princpios

estruturantes

do

sistema

jurdico

de declarao

dos

direitos essenciais que assistem generalidade das pessoas e dos


grupos humanos.

certo que a liberdade de manifestao do pensamento,


impregnada

de

essencial

transitividade,

destina-se

proteger

qualquer pessoa cujas opinies possam, at mesmo, conflitar com as


concepes prevalecentes, em determinado momento histrico, no meio
social, impedindo que incida, sobre ela, por conta e efeito de suas
convices, qualquer tipo de restrio de ndole poltica ou de
natureza
idias,

jurdica, pois todos ho de ser livres para


ainda

desconformidade

que

estas

frontal

mbito da coletividade.

possam

insurgir-se

ou

com a linha de pensamento

exprimir

revelar-se

em

dominante no

ADPF 130 / DF
Isso no significa, contudo, que a prerrogativa da
livre manifestao do pensamento ampare exteriorizaes contrrias
prpria lei penal comum, pois o direito liberdade de expresso,
que no absoluto, no autoriza condutas sobre as quais j haja
incidido, mediante prvia definio tpica emanada do Congresso
Nacional, juzo de reprovabilidade penal que se revele em tudo
compatvel

com

os

valores

cuja

intangibilidade

prpria

Constituio da Repblica deseja ver preservada.

por tal razo que esta Suprema Corte j acentuou que


no h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias
que

se

revistam

de

carter

absoluto,

mesmo

porque

razes

de

relevante interesse pblico ou exigncias derivadas do princpio de


convivncia das liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a
adoo, por parte dos rgos estatais, de medidas restritivas das
prerrogativas individuais ou coletivas, desde que respeitados os
termos estabelecidos pela prpria Constituio.

O estatuto constitucional das liberdades pblicas, bem


por isso, ao delinear o regime jurdico a que estas esto sujeitas e considerado o substrato tico que as informa - permite que sobre
elas incidam limitaes de ordem jurdica, destinadas, de um lado, a
proteger a integridade do interesse social e, de outro, a assegurar

ADPF 130 / DF
a coexistncia harmoniosa das liberdades, pois nenhum direito ou
garantia pode ser exercido em detrimento ou com desrespeito aos
direitos e garantias de terceiros.

Cabe
Suprema

Corte

referir,
dos

neste

Estados

ponto,

julgamento

Unidos

da

em 07/04/2003, no exame do caso Virginia

v.

emanado

Amrica,
Black

et

da

proferido
al.,

quando

essa Alta Corte concluiu que no incompatvel com a Primeira


Emenda (que protege a liberdade de expresso naquele pas) a lei
penal que pune, como delito, o ato de queimar uma cruz ("cross
burning")
uma

com a inteno de intimidar, eis que o gesto de queimar

cruz, com tal intuito, representa, no meio

social

em que

praticado, um iniludvel smbolo de dio, destinado a transmitir,


queles a quem tal mensagem se destina, o propsito criminoso de
ameaar.

Em

tal

julgamento,

Suprema

Corte

dos

Estados

Unidos da Amrica - cuja jurisprudncia em torno da Primeira Emenda


orienta-se no sentido de reconhecer, quase incondicionalmente, a
prevalncia da liberdade de expresso (adotando, por isso mesmo, o
critrio da "preferred position")

- proclamou, no obstante, que

essa proteo constitucional no absoluta, sendo lcito ao Estado

ADPF 130 / DF
punir certas manifestaes do pensamento cuja exteriorizao traduza
comportamentos que veiculem propsitos criminosos.

inquestionvel que o exerccio concreto da liberdade


de expresso pode fazer instaurar situaes de tenso dialtica
entre valores

essenciais, igualmente protegidos pelo ordenamento

constitucional, dando causa ao surgimento de verdadeiro estado de


coliso de direitos, caracterizado pelo confronto de liberdades
revestidas de idntica estatura jurdica, a reclamar soluo que,
tal seja o contexto em que se delineie, torne possvel conferir
primazia a uma das prerrogativas bsicas, em relao de antagonismo
com determinado interesse fundado em clusula inscrita na prpria
Constituio.

Cabe observar, bem por isso, que a responsabilizao "a


posteriori",

em regular processo judicial, daquele que comete abuso

no exerccio da liberdade de informao no traduz ofensa ao que


dispem os 1 e 2 do art. 220 da Constituio da Repblica, pois
o prprio estatuto constitucional que estabelece, em favor da
pessoa injustamente lesada, a possibilidade de receber indenizao
" p o r dano material,

moral

ou imagem"

(CF, art. 5, incisos V e X ) .

ADPF 130 / DF
Se certo que o direito de informar, considerado o que
prescreve

art.

220

da

Carta

Poltica,

tem

fundamento

constitucional (HC 85.629/RS, Rel. Min. ELLEN GRACIE), no menos


exato que o exerccio abusivo da liberdade de informao, que deriva
do desrespeito aos vetores subordinantes referidos no 1 do art. 220
da prpria Constituio, "caracteriza
o

dever

de

irrepreensvel,

indenizar",
o

ato

ilcito

consoante

ilustre

observa,

magistrado

ENAS

e,

como tal,
em

gera

magistrio

COSTA

GARCIA

("Responsabilidade Civil dos Meios de Comunicao", p. 175, 2002,


Editora Juarez de Oliveira), inexistindo, por isso mesmo, quando tal
se

configurar,

situao

evidenciadora

de

indevida

restrio

liberdade de imprensa, tal como pude decidir em julgamento proferido


no Supremo Tribunal Federal :

"LIBERDADE
DE
INFORMAO.
PRERROGATIVA
CONSTITUCIONAL
QUE NO SE REVESTE
DE CARTER
ABSOLUTO.
SITUAO
DE ANTAGONISMO
ENTRE O DIREITO
DE INFORMAR
E
OS
POSTULADOS
DA DIGNIDADE
DA PESSOA
HUMANA E
DA
INTEGRIDADE
DA HONRA
E DA
IMAGEM.
A LIBERDADE
DE
IMPRENSA
EM FACE DOS DIREITOS
DA PERSONALIDADE.
COLISO
ENTRE
DIREITOS
FUNDAMENTAIS,
QUE SE RESOLVE,
EM CADA
CASO,
PELO MTODO DA PONDERAO
CONCRETA
DE
VALORES.
MAGISTRIO
DA
DOUTRINA.
O
EXERCCIO
ABUSIVO
DA
LIBERDADE
DE INFORMAR,
DE QUE RESULTE
INJUSTO
GRAVAME
AO PATRIMNIO
MORAL/MATERIAL
E DIGNIDADE
DA
PESSOA
LESADA,
ASSEGURA,
AO OFENDIDO,
O DIREITO

REPARAO
CIVIL,
POR
EFEITO
DO
QUE
DETERMINA
A
PRPRIA
CONSTITUIO
DA REPBLICA
(CF, ART.
5,
INCISOS
V E X).
INOCORRNCIA,
EM TAL HIPTESE,
DE INDEVIDA
RESTRIO
JUDICIAL

LIBERDADE
DE
IMPRENSA.
NO-RECEPO
DO
ART.
52 E DO ART.
56,
AMBOS DA LEI
DE IMPRENSA,
POR

ADPF 130 / DF

INCOMPATIBILIDADE COM A CONSTITUIO DE 1988. DANO


MORAL. AMPLA REPARABILIDADE.
PRECEDENTES DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL. EXAME SOBERANO DOS FATOS E PROVAS
EFETUADO PELO E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO. MATRIA INSUSCETVEL DE REVISO EM SEDE RECURSAL
EXTRAORDINRIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO IMPROVIDO.
O
reconhecimento
'a
posteriori
'
da
responsabilidade
civil,
em regular
processo
judicial
de
que resulte
a condenao ao pagamento de indenizao
por
danos
materiais,
morais
e

imagem
da
pessoa
injustamente
ofendida,
no transgride
os 1 e 2 do
art.
220 da Constituio
da Repblica,
pois o
prprio
estatuto
constitucional
que estabelece,
em
clusula
expressa
(CF, art.
5,
V e X),
a
reparabi1idade
patrimonial
de tais
gravames,
quando
caracterizado
o
exerccio
abusivo,
pelo rgo de comunicao
social,
da
liberdade
de informao.
Doutrina.
- A Constituio
da Repblica,
embora garanta
o
exerccio
da liberdade
de informao
jornalstica,
impe-lhe,
no entanto,
como requisito
legitimador
de
sua prtica,
a necessria
observncia
de parmetros
dentre
os quais avultam,
por seu relevo,
os direitos
da
personalidade
- expressamente
referidos
no
prprio
texto
constitucional
(CF, art.
220, 1), cabendo,
ao
Poder
Judicirio,
mediante
ponderada
avaliao
das
prerrogativas
constitucionais
em conflito
(direito
de
informar,
de um lado,
e direitos
da personalidade,
de
outro),
definir,
em cada situao
ocorrente,
uma vez
configurado
esse
contexto
de
tenso
dialtica,
a
liberdade
que
deve
prevalecer
no
caso
concreto.
Doutrina.
- No subsistem,
por incompatibilidade
material
com
a Constituio
da Repblica
promulgada
em 1988
(CF,
art.
5, incisos
V e X), as normas inscritas
no art.
52
(que define
o regime
de indenizao
tarifada)
e no
art.
56 (que estabelece
o prazo decadencial
de 3 meses
para
ajuizamento
da ao
de indenizao
por
dano
moral),
ambos da Lei de Imprensa
(Lei n 5.250/67)
.
Hiptese
de no-recepo.
Doutrina.
Precedentes
do
Supremo Tribunal
Federal."
(AI 595.395/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

ADPF 130 / DF
Pe-se em evidncia, neste ponto, instigante discusso
em torno de tema impregnado do mais alto relevo constitucional,
consistente

na

anlise

da

eficcia

horizontal

dos

direitos

fundamentais nas relaes entre particulares, cabendo referir, a


esse respeito, valiosas opinies doutrinrias (WILSON STEINMETZ, "A
Vinculao

dos

Malheiros; THIAGO

Particulares

Direitos

LUS SANTOS SOMBRA,

Fundamentais",

2004,

"A Eficcia dos Direitos

Fundamentais nas Relaes Jurdico-Privadas", 2004, Fabris Editor;


ANDR

RUFINO

DO VALE,

"Eficcia dos Direitos

Fundamentais nas

Relaes Privadas", 2004, Fabris Editor, v.g.).

Essa questo constitucional - que estimula reflexes


em torno do tema pertinente eficcia externa

(ou eficcia em

relao a terceiros) dos direitos, liberdades e garantias, tambm


denominada eficcia horizontal dos direitos fundamentais na ordem
jurdico-privada
seguinte

- resume-se, em seus elementos essenciais,

indagao, que, formulada por J. J. GOMES

CANOTILHO

("Direito Constitucional e Teoria da Constituio", p. 1.151,


Almedina), bem delineia o aspecto central da matria em anlise:

"Em termos tendenciais,


o problema pode
enunciar-se
da
seguinte
forma:
as
normas
constitucionais
consagradoras de direitos,
liberdades
e garantias
(e
direitos
anlogos) devem ou no ser
obrigatoriamente
observadas
e
cumpridas
pelas
pessoas
privadas

ADPF 130 / DF
(individuais
ou colectivas) quando estabelecem
relaes
jurdicas
com outros
sujeitos
jurdicos
privados?"
(grifei)
O estatuto das liberdades pblicas (enquanto complexo
de poderes, de direitos e de garantias) no se restringe esfera
das relaes verticais entre o Estado e o indivduo, mas tambm
incide sobre o domnio em que se processam as relaes de carter
meramente privado, pois os direitos fundamentais projetam-se, por
igual, numa perspectiva de ordem estritamente horizontal.

Cumpre considerar, neste ponto, at mesmo para efeito


de exame
("A

dessa

questo, a advertncia

de INGO WOLFGANG

SARLET

Constituio Concretizada: Construindo Pontes entre o Pblico e

o Privado", p. 147, 2000, Livraria do Advogado, Porto Alegre), cujas


observaes

acentuam

reconhecimento,
garantias

que

debate

doutrinrio

ou no, de uma eficcia direta

fundamentais, com projeo imediata

em

torno

do

dos direitos e

sobre as relaes

jurdicas entre particulares, assume um ntido carter poltico-ideolgico, assim caracterizado por esse mesmo autor: "uma opo
por uma eficcia

direta

constitucionalismo

da

sistema
social

de direitos
de

Direito,

traduz

uma deciso

igualdade,

e garantias
ao passo

poltica

objetivando
fundamentais

que

em prol
efetividade

no mbito

concepo

de um

defensora

do

do
Estado

de uma

ADPF 130 / DF
eficcia

apenas

indireta

de inspirao

encontra-se

atrelada

ao

constitucionalismo

liberal-burguesa".

Impende destacar, ainda, que essa viso da controvrsia


pertinente

questo

da

eficcia

horizontal

dos

direitos

fundamentais nas relaes entre particulares tem se refletido na


jurisprudncia

constitucional

resulta

de

claro

decises

do
que

Supremo
esta

Tribunal

Suprema

Federal,

Corte

como

proferiu

propsito da incidncia da garantia do devido processo legal nas


hipteses de excluso de integrantes de associaes e cooperativas,
ou,

ainda,

em

casos nos

quais

empresas

estrangeiras,

com

sede

domiciliar no Brasil, incidiram em prticas discriminatrias contra


trabalhadores

brasileiros,

em

frontal

oposio

ao

postulado

da

igualdade:

"COOPERATIVA
- EXCLUSO DE ASSOCIADO - CARTER
PUNITIVO
- DEVIDO PROCESSO LEGAL.
Na hiptese
de
excluso
de associado
decorrente
de conduta
contrria
aos
estatutos,
impe-se
a observncia
ao
devido
processo
legal,
viabilizado
o exerccio
amplo
da
defesa.
Simples
desafio
do associado

assemblia
geral,
no que toca excluso,
no de molde a
atrair
adoo de processo
sumrio.
Observncia
obrigatria
do
prprio
estatuto
da
cooperativa."

(RTJ 164/757-758, Rel. Min. MARCO AURLIO)


"2. Cooperativa:
excluso
de cooperado:
imposio
de observncia
do devido
processo
legal:
precedente
(RE 158.215,
Marco Aurlio,
2
T., DJ
7.6.1996).
3.
Recurso
extraordinrio:
descabimento:
a
invocao
do
artigo
5,
XVIII,
da
Constituio,

ADPF 130 / DF

relativo
liberdade
de criao
e autonomia
de
funcionamento
de associaes
e cooperativas,
no
afasta
o
fundamento
do
acrdo
recorrido
referente

inobservncia
dos princpios
constitucionais
da ampla
defesa,
do contraditrio
e do devido
processo
legal,
verificada
luz de normas estatutrias
: incidncia
das
Smulas 283 e 454."
(AI 346.501-AgR/SP, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE grifei)
"CONSTITUCIONAL.
TRABALHO. PRINCPIO
DA IGUALDADE.
TRABALHADOR
BRASILEIRO
EMPREGADO
DE
EMPRESA
ESTRANGEIRA:
ESTATUTOS
DO
PESSOAL
DESTA:
APLICABILIDADE:
AO
TRABALHADOR
ESTRANGEIRO
E AO
TRABALHADOR BRASILEIRO.
CF.,
1967,
art.
153,

1;

CF.,

1988, art. 5,
'caput'.
I.
- Ao recorrente,
por no ser
francs,
no
obstante
trabalhar
para a empresa francesa,
no
Brasil,
no foi aplicado
o Estatuto
do Pessoal
da Empresa,
que
concede
vantagens
aos empregados,
cuja
aplicabilidade
seria
restrita
ao empregado de nacionalidade
francesa.
Ofensa ao princpio
da igualdade:
CF.,
1967, art.
153,
1; CF.,
1988, art. 5,
'caput'.
II.
- A discriminao
que se baseia
em
atributo,
qualidade,
nota intrnseca
ou extrnseca
do
indivduo,
como
o sexo,
a raa,
a nacionalidade,
o
credo
religioso,
etc.,
inconstitucional.
Precedente
do STF:
Ag 110.846(AgRg)-PR,
Clio Borja,
RTJ
119/465.
III.
- Fatores
que autorizariam
a
desigualizao
no ocorrentes
no caso.
IV. - R.E. conhecido
e
provido."
(RE 161.243/DF, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - grifei)
O

entendimento

doutrinrio

no

dissente

dessa

orientao jurisprudencial, cabendo mencionar, por oportuno, dentre


outros

autores

(ANDR

RUFINO

DO

VALE,

"Eficcia

dos

Direitos

Fundamentais nas Relaes Privadas", p. 137/138, item n. 3.4, 2004,


Fabris
Direitos

Editor;

CARLOS

Fundamentais

ROBERTO
s

SIQUEIRA

Relaes

CASTRO,

Privadas",

"in"

"Aplicao
"Cadernos

dos
de

ADPF 130 / DF
Solues

Constitucionais",

p.

32/47,

2003,

Malheiros;

DANIEL

SARMENTO, "Direitos Fundamentais e Relaes Privadas", p. 301/313,


item n. 5, 2004, Lumen Juris), a precisa lio de PAULO GUSTAVO
GONET

BRANCO

("Associaes,

Expulso

de

Scios

Direitos

Fundamentais", "in" "Direito Pblico", ano I, n 2, p. 170/174,


out/dez de 2003), quando expende doutas consideraes em torno de
julgamento proferido pelo Supremo Tribunal Federal a propsito da
questo

concernente

extenso, s relaes

jurdicas

de ordem

privada, dos direitos e garantias fundamentais inscritos no texto da


Constituio da Repblica:

"Um dos direitos


fundamentais que se apontam como
de incidncia no mbito dos relacionamentos
privados
o direito de ampla defesa. Esse direito tido como de
observncia obrigatria,
em se tratando de excluso de
scio ou de membro de associao
particular.
O direito
de defesa ampla assoma-se como meio
indispensvel
para se prevenirem situaes de
arbtrio,
que subverteriam a prpria liberdade de se
associar.
O acrdo do STF em comento parece imbudo dessa
convico. Por isso, o Tribunal no resumiu a questo
posta
ao seu descortino
a um mero problema
de
desrespeito
de clusulas
estatutrias
sobre
processo
disciplinar,
o que tornaria a Corte incompetente para a
causa; ao contrrio,
falta
de todo
procedimento
prvio de defesa dos recorrentes,
viu desrespeitada
a
incontornvel
necessidade de se ouvir o castigado
antes
da sano, quer a medida seja aplicada pelo
Estado,
quer ela seja
infligida
no mbito das
relaes
privadas.
O julgado em comento marca postura
do Supremo
Tribunal em conferir larga extenso garantia da ampla
defesa, firma precedente inserindo o direito
brasileiro
na corrente
que admite
a invocao
de
direitos

ADPF 1 3 0 / D F
fundamentais
no domnio das relaes
privadas
e
entrada a novas e ricas perspectivas
argumentativas
compreenso do direito
de se associar
e no manejo
prprio recurso extraordinrio."
(grifei)

d
na
do

Essa mesma reflexo sobre o tema tambm compartilhada


por WILSON STEINMETZ

("A

Vinculao dos Particulares a Direitos

Fundamentais", p. 295, 2004, Malheiros), cujo magistrio pe em


destaque a significativa importncia de estender-se, ao plano das
relaes

de direito privado

estabelecidas

entre particulares, a

clusula de proteo das liberdades e garantias constitucionais,


cuja incidncia - como j referido no incio deste voto - no se
resume,

apenas,

ao

mbito

das

relaes

verticais

entre

os

indivduos, de um lado, e o Estado, de outro:


"No marco normativo
da CF, direitos
fundamentais
exceto aqueles
cujos sujeitos
destinatrios
(sujeitos
passivos
ou obrigados)
so exclusivamente
os
poderes
pblicos
- vinculam os particulares.
Essa vinculao
se
impe com fundamento
no princpio
da supremacia
da
Constituio,
no postulado
da unidade
material
do
ordenamento jurdico,
na dimenso objetiva
dos
direitos
fundamentais,
no princpio
constitucional
da
dignidade
da
pessoa
(CF,
art.
1,
III),
no
princpio
constitucional
da solidariedade
(CF, art. 3o, I) e no
princpio
da aplicabilidade
imediata dos direitos
e das
garantias
fundamentais
(CF, art. 5, 1 ) . " (grifei)
por essa razo que a autonomia privada - que encontra
claras limitaes de ordem jurdica - no pode ser exercida em
detrimento ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros,

ADPF 1 3 0 / D F
especialmente aqueles positivados em sede constitucional, pois a
autonomia da vontade no confere a ningum, no dominio de sua
incidncia e atuao, o poder de transgredir
restries

postas

definidas

pela

prpria

ou de ignorar as
Constituio,

cuja

eficcia e fora normativa tambm se impem, aos particulares, no


mbito

de

suas

relaes

privadas,

em

tema

de

liberdades

fundamentais.

Da o inteiro acerto da observao de ANDR RUFINO DO


VALE

("Drittwirkung

Privadas",

"in"

de

Direitos

Fundamentais

"Direito Pblico", vol. 9/53-74,

Associaes

64-65 e 72-73,

julho/setembro de 2005, IDP/Sntese):

"No entanto,
o direito
de autodeterminao
das
associaes
encontra
seus limites
precisamente
no
contedo da relao privada determinado pelas
regras
estatutrias
que a prpria associao elabora,
assim
como nas normas e nos princpios
de ordem pblica,
mormente
os
direitos
fundamentais
assegurados
constitucionalmente
aos scios.
Como se v, a autonomia estatutria,
quando
se
trata de matria de poder sancionador, no
ilimitada,
podendo sofrer
certo
controle
de contedo.
Esse
controle pode ser levado a efeito com base no somente
na legislao civil, mas diretamente em face das normas
constitucionais.
Os estatutos,
portanto,
devero
regular
o
procedimento
sancionador
e delimitar
os
rgos
competentes para impor as sanes, sempre de acordo com
os preceitos
de ordem pblica e assegurando
direitos
fundamentais do scio, como a ampla defesa.

ADPF 130 / DF
Assim, certo
que o direito fundamental
de
associao
estar
sempre
limitado
pelos
direitos
fundamentais
de seus prprios
membros.
Essa limitao
concretiza-se
em algumas
regras.
A idia de um ordenamento jurdico
invadido
pela
Constituio
faz transparecer
a noo de
associaes
privadas
responsveis
pelos
direitos
fundamentais
de
seus associados.
Constitucionalizar
a ordem
jurdica
privada
significa
tambm submeter
o
ordenamento
jurdico
interno dos organismos privados
aos
princpios
constitucionais.
No se trata de restringir
ou anular a
autonomia privada das associaes,
mas de reafirmar
que
a liberdade
de associao,
assegurada
pelo art.
5,
incisos XVII a XX, da Constituio,
no pode e no deve
ser absoluta,
mas sim precisa
estar
em harmonia com
todo o sistema de direitos
fundamentais.
Diante disso,
os princpios
constitucionais
devem
operar como limites
capacidade de auto-regulao
dos
grupos, na medida em que se faa necessrio
assegurar a
eficcia
de direitos
fundamentais
dos indivduos
em
face do poder privado
das associaes.
Servem,
nessa
perspectiva,
como fundamento para justificar
o
controle
judicial
de atos privados
atentatrios
s
liberdades
fundamentais."
(grifei)
Torna-se importante salientar, neste ponto, presente o
contexto em exame, que a superao dos antagonismos existentes entre
princpios constitucionais - como aqueles concernentes liberdade
de informao, de um lado, e preservao da honra, de outro - h de
resultar da utilizao, pelo Poder Judicirio, de critrios que lhe
permitam ponderar e avaliar, "hic et nunc", em funo de determinado
contexto e sob uma perspectiva axiolgica concreta, qual deva ser o
direito

a preponderar

em cada caso, considerada

a situao de

conflito ocorrente, desde que, no entanto, a utilizao do mtodo da

ADPF 1 3 0 / D F
ponderao de bens e interesses no importe em esvaziamento do
contedo essencial dos direitos fundamentais, tal como adverte o
magistrio da doutrina (DANIEL SARMENTO, "A Ponderao de Interesses
na Constituio Federal" p. 193/203, "Concluso",
2000,

Lumen

Juris;

LUS

ROBERTO

BARROSO,

itens ns. 1 e 2,
"Temas

de

Direito

Constitucional", tomo I/363-366, 2001, Renovar; JOS CARLOS VIEIRA DE


ANDRADE,
1976",

"Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de

p.

220/224,

item

n.

2,

1987, Almedina;

FBIO

HENRIQUE

PODEST, "Direito Intimidade. Liberdade de Imprensa. Danos por


Publicao de Notcias", "in" "Constituio Federal de 1988 - Dez
Anos (1988-1998)", p. 230/231, item n. 5, 1999, Editora Juarez de
Oliveira; J. J. GOMES CANOTILHO, "Direito Constitucional", p. 661,
item n. 3, 5a

ed., 1991, Almedina; EDILSOM

PEREIRA DE FARIAS,

"Coliso de Direitos", p. 94/101, item n. 8.3, 1996, Fabris Editor;


WILSON

ANTNIO

Princpio
Advogado

da

STEINMETZ,

"Coliso

Proporcionalidade",

Editora;

Proporcionalidade

SUZANA
e

DE

Controle

de

p.

Fundamentais

139/172, 2001, Livraria

TOLEDO
de

Direitos

BARROS,

"O

Princpio

Constitucionalidade

e
do
da

das Leis

Restritivas de Direitos Fundamentais", p. 216, "Concluso", 2 ed.,


2000, Braslia Jurdica).

Cabe reconhecer que os direitos da personalidade (como


os pertinentes incolumidade da honra e preservao da dignidade

ADPF 1 3 0 / D F

pessoal

dos

seres humanos) representam

externas

liberdade

liberdade

de

de

informao"

limitaes

constitucionais

"verdadeiros

expresso,

contrapesos

(L. G. GRANDINETTI CASTANHO DE CARVALHO,

"Liberdade de Informao e o Direito Difuso Informao Verdadeira",


p. 137, 2 a ed., 2003, Renovar), que no pode - e no deve - ser
exercida

de

modo

abusivo

(GILBERTO

HADDAD

JABUR,

"Liberdade

de

Pensamento e Direito Vida Privada", 2000, RT) , mesmo porque a


garantia
afasta,

constitucional
por

efeito

subjacente

do

que

liberdade

determina

de

prpria

informao
Constituio

no
da

Repblica, o direito do lesado indenizao por danos materiais,


morais ou imagem (CF, art. 5 s , incisos V e X, c/c o art. 220, 1).

Na

realidade,

prpria

Carta

Politica,

depois

de

garantir o exerccio da liberdade de informao jornalstica, impe-lhe


parmetros

importncia,

dentre

os

quais

o necessrio

avulta,

respeito

aos

por

sua

direitos

inquestionvel

da

personalidade

(CF, art. 5, V e X) - cuja observncia no pode ser desconsiderada


pelos rgos de comunicao social, tal como expressamente determina
o

texto

constitucional

Judicirio,

mediante

constitucionais
direitos

em

(art.

220,

ponderada

conflito

da personalidade,

1) ,

avaliao

cabendo,
das

(direito de informar,
de

outro) , definir,

em

ao

Poder

prerrogativas
de um

lado, e

cada

situao

ADPF 1 3 0 / D F
ocorrente, uma vez configurado esse contexto de tenso dialtica, a
liberdade que deve prevalecer no caso concreto.

Lapidar,
eminente

Desembargador

sob

tal

SRGIO

aspecto,
CAVALIERI

douto
FILHO

magistrio

do

("Programa

de

Responsabilidade Civil", p. 129/131, item n. 19.11, 6a ed., 2005,


Malheiros):

" ( . . . ) ningum questiona que a Constituio


garante
o direito
de livre expresso atividade
intelectual,
artstica,
cientfica,
'e
de
comunicao',
independentemente de censura ou licena (arts. 5, IX,
e 220, 1 e 2). Essa mesma Constituio,
todavia,
logo no inciso X do seu art. 5, dispe que 'so
inviolveis
a intimidade',
a vida privada, a 'honra' e
a imagem das pessoas,
assegurado
o direito

indenizao pelo dano material ou moral decorrente de


sua violao'.
Isso evidencia que, na temtica
atinente
aos direitos
e garantias
fundamentais,
esses
dois
princpios
constitucionais
se confrontam e devem ser
conciliados.
tarefa do intrprete
encontrar o ponto
de equilbrio
entre princpios
constitucionais
em
aparente conflito,
porquanto, em face do 'princpio da
unidade constitucional',
a Constituio
no pode estar
em conflito
consigo mesma, no obstante a
diversidade
de normas e princpios
que contm
(...).
luz desses princpios,
foroso concluir
que,
sempre que direitos
constitucionais
so colocados em
confronto,
um condiciona o outro, atuando como limites
estabelecidos
pela prpria
Lei Maior para
impedir
excessos e arbtrios.
Assim, se ao direito
livre
expresso da atividade
intelectual
e de comunicao
contrape-se o direito inviolabilidade
da intimidade
da vida privada, da honra e da imagem, segue-se como
conseqncia
lgica
que este
ltimo
condiciona
o
exerccio do primeiro.

ADPF 1 3 0 / D F

Os nossos melhores constitucionalistas,


baseados na
jurisprudncia
da Suprema Corte
Alem,
indicam
o
princpio
da 'proporcionalidade'
como sendo o meio mais
adequado para se solucionarem
eventuais
conflitos
entre
a
liberdade
de
comunicao
e os
direitos
da
personalidade.
Ensinam que, embora no se deva
atribuir
primazia absoluta a um ou a outro princpio
ou
direito,
no processo
de ponderao desenvolvido
para a soluo
do conflito,
o direito
de noticiar
h de ceder
espao
sempre que o seu exerccio
importar
sacrifcio
da
intimidade,
da honra e da imagem das
pessoas.
Ademais, o constituinte
brasileiro
no concebeu a
liberdade
de expresso como direito
absoluto,
na medida
em que estabeleceu
que o exerccio
dessa
liberdade
deve-se
fazer
com observncia
do
disposto
na
Constituio,
consoante
seu art. 220, 'in fine'.
Mais
expressiva,
ainda,
a norma contida
no 1 desse
artigo
ao subordinar,
expressamente,
o exerccio
da
liberdade
jornalstica
'observncia
do disposto
no
art. 5, IV, V, X, XIII e XIV'. Temos aqui
verdadeira
'reserva
legal
qualificada',
que
autoriza
o
estabelecimento
de restrio
liberdade
de imprensa
com vistas a preservar
outros direitos
individuais,
no
menos significativos,
como os direitos
de
personalidade
em geral.
Do contrrio,
no haveria
razo para que a
prpria
Constituio
se
referisse
aos
princpios
contidos
nos
incisos
acima
citados
como
limites
imanentes ao exerccio
da liberdade
de imprensa.
Em concluso:
os direitos
individuais,
conquanto
previstos
na Constituio,
no podem ser
considerados
ilimitados
e absolutos,
em face da natural
restrio
resultante
do
'princpio
da
convivncia
das
liberdades',
pelo qu no se permite que qualquer
deles
seja
exercido
de modo danoso ordem pblica
e s
liberdades
alheias.
Fala-se,
hoje, no mais em
direitos
individuais,
mas em direitos
do homem inserido
na
sociedade,
de tal modo que no mais
exclusivamente
com relao
ao indivduo,
mas com enfoque
de sua
insero
na sociedade,
que se justificam,
no Estado
Social
de Direito,
tanto
os direitos
como as suas
limitaes."
(grifei)

ADPF 1 3 0 / D F

Da

procedente

observao

feita

pelo

eminente

Ministro GILMAR FERREIRA MENDES, em trabalho concernente coliso de


direitos fundamentais

(liberdade de expresso e de comunicao, de

um lado, e direito honra e imagem, de outro) , em que expendeu,


com

absoluta

propriedade,

seguinte

magistrio

("Direitos

Fundamentais e Controle de Constitucionalidade - Estudos de Direito


Constitucional", p. 89/96, 2 ed., 1999, Celso Bastos Editor):

"No processo
de 'ponderao'
desenvolvido
para
solucionar
o conflito
de direitos
individuais
no se
deve atribuir
primazia
absoluta
a um ou a
outro
princpio
ou direito.
Ao revs,
esfora-se
o Tribunal
para assegurar
a aplicao
das normas
conflitantes,
ainda que, no caso concreto,
uma delas sofra
atenuao.
Como demonstrado,
a Constituio
brasileira
(...)
conferiu
significado
especial
aos
direitos
da
personalidade,
consagrando
o princpio
da
dignidade
humana
como
postulado
essencial
da
ordem
constitucional,
estabelecendo
a inviolabilidade
do
direito
honra e privacidade
e fixando
que a
liberdade
de expresso
e de informao
haveria
de
observar
o disposto
na Constituio,
especialmente
o
estabelecido
no art. 5,
X.
Portanto,
tal como no direito
alemo,
afigura-se
legtima
a outorga de tutela judicial
contra a violao
dos direitos
de personalidade,
especialmente
do
direito
honra e imagem, ameaados pelo exerccio
abusivo da
liberdade
de expresso e de informao."
(grifei)
Impe-se observar,

ainda,

Senhor

Presidente,

que

reconhecimento da insubsistncia da Lei de Imprensa no implicar


supresso

de uma

importantssima

prerrogativa

de que dispem

os

ADPF 1 3 0 / D F
jornalistas, consistente no direito de preservao do sigilo da
fonte.

Como se sabe, nenhum jornalista poder ser constrangido


a revelar o nome de seu informante ou a indicar a fonte de suas
informaes, sendo certo, ainda, que no poder sofrer qualquer
sano, direta ou indireta, quando se recusar a quebrar esse sigilo
de ordem profissional.

Na realidade, essa prerrogativa profissional qualifica-se


como expressiva garantia de ordem jurdica, que, outorgada a qualquer
jornalista em decorrncia de sua atividade profissional, destina-se,
em ltima anlise, a viabilizar, em favor da prpria coletividade, a
ampla pesquisa de fatos ou eventos cuja revelao se impe como
conseqncia ditada por razes de estrito interesse pblico.

ordenamento

especfica desse tema

positivo

brasileiro,

na

disciplina

(Lei n 5.250/67, art. 71), prescreve que

nenhum jornalista poder ser compelido a indicar o nome de seu


informante ou a fonte de suas informaes. Mais do que isso, e como
precedentemente

assinalado,

esse

profissional,

ao

exercer

prerrogativa em questo, no poder sofrer qualquer sano, direta


ou indireta, motivada por seu silncio ou por sua legtima recusa em

ADPF 1 3 0 / D F
responder s indagaes que lhe sejam eventualmente dirigidas com o
objetivo de romper o sigilo da fonte.

Para FREITAS NOBRE ("Lei da Informao", p. 251/252,


1968, Saraiva), "O jornalista,
(...),

goza

dispe

o art.

de

suas

elementos

do direito

semelhana

ao segredo

71, no indicar

informaes,
que lhe

isto

permitem

de outros

profissional,

podendo,

o nome do informante,
,

at

mesmo

escrever

a notcia

profissionais

local

conforme

ou mesmo a
onde

fonte

obtm

os

ou comentrio",

eis

que - tratando-se do profissional de imprensa - "este segredo

exigncia

social,

interesse

dos poderosos

merc

porque

da presso

ele possibilita
do dia,

pois

ou da coao

a informao

mesmo contra

que o informante

dos

que se

julgam

no pode

ficar

atingidos

pela

notcia".

Com
intensificou-se,

a
ainda

supervenincia
mais,

da

sentido

Constituio
tutelar

de

dessa

1988,

especial

proteo jurdica, vocacionada a dar concreo garantia bsica de


acesso informao, consoante enfatizado pelo prprio magistrio da
doutrina

(WALTER

CENEVIVA,

"Direito

Constitucional

Brasileiro",

p. 52, item n. 10, 1989, Saraiva; MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO,


"Comentrios Constituio Brasileira de 1988", vol. 1/39, 1990,
Saraiva, v.g.).

ADPF 1 3 0 / D F

Essa a razo pela qual a Carta Poltica, ao proclamar


a

declarao

de

direitos, nela

introduziu

- enquanto

verdadeira

pauta de valores essenciais preservao do Estado democrtico de


direito - a explcita referncia indevassabilidade
informaes,
como

qualificando

expresso

de

um

essa prerrogativa

dos

direitos

da

fonte de

de ordem profissional

fundamentais

que

claramente

limitam a atividade do Poder Pblico.

Constituio

da

Repblica,

tendo

presente

necessidade de proteger um dos aspectos mais sensveis em que se


projetam as mltiplas liberdades do pensamento - precisamente aquele
concernente ao direito de obteno da informao -, prescreveu, em
seu art. 5, n. XIV, que " assegurado

e resguardado
profissional"

o sigilo

da fonte,

a todos

o acesso

quando necessario

informao

ao

exerccio

(grifei).

Impe-se rememorar, no ponto, o magistrio de DARCY ARRUDA


MIRANDA ("Comentrios Lei de Imprensa", p. 774, item n. 781, 3 ed.,
1995, RT) , que, aps enfatizar o alto significado poltico-social que
assume a prerrogativa concernente ao sigilo da fonte de informao,
observa:

"O jornalista
ou radialista
que publicou
ou
transmitiu
a
informao
sigilosa,
ainda
que
interpelado,
no fica obrigado a indicar o nome de seu

ADPF 1 3 0 / D F
informante
ou a fonte
de suas
informaes.
Este
silncio
direito
seu, no podendo ser
interpretado
neste ou naquele sentido e no fica sujeito
a sano de
qualquer
natureza,
nem
a
qualquer
espcie
de
penalidade.
Esclarea-se,
porm: o que no sofre sano
civil,
administrativa
ou penal,
o silncio
do
divulgador,
no a publicao
ou transmisso
incriminada."
(grifei)
Cumpre enfatizar
referncia

- presente o quadro normativo em

- que, mais do que simples prerrogativa

de carter

individual ou de natureza corporativa, a liberdade de informao


jornalstica desempenha uma relevantssima funo poltico-social,
eis que, em seu processo de evoluo histrica, afirmou-se como
instrumento realizador do direito da prpria coletividade obteno
da

informao

(JOS

AFONSO . DA

SILVA,

"Curso

de

Direito

Constitucional Positivo", p. 246, item n. 15.3, 32 ed., 2009,


Malheiros; JOS CRETELLA JUNIOR,

"Comentrios Constituio de

1988", vol I/283, item n. 184, 1989, Forense Universitria).

A liberdade de imprensa, na medida em que no sofre


interferncias

governamentais ou restries de carter censrio,

constitui expresso positiva do elevado coeficiente democrtico que


deve

qualificar

prerrogativa

do

as

formaes

sigilo

da

sociais
fonte,

genuinamente
nesse

livres. E a

contexto,

constitui

instrumento de preservao da prpria liberdade de informao.

ADPF 1 3 0 / D F
Isso

claramente

significa

que

prerrogativa

concernente ao sigilo da fonte, longe de qualificar-se corno mero


privilgio de ordem pessoal ou estamental, configura, na realidade,
meio

essencial

de

concretizao

do

direito

constitucional

de

informar, revelando-se oponvel, em conseqncia, a quaisquer rgos


ou autoridades do Poder Pblico, no importando a esfera em que se
situe a atuao institucional dos agentes estatais interessados.

Da
("Comentrios

exata

advertncia

Constituio

do

de

Brasil",

CELSO

RIBEIRO

BASTOS

vol.

2/81-82,

1989,

Saraiva):

"O acesso
informao
ganha
uma
conotao
particular
guando levado a efeito
por
profissionais,
os jornalistas.
Neste caso, a Constituio
assegura o
sigilo
da fonte.
Isto significa
que nem a lei nem a
administrao
nem os particulares
podem compelir
um
jornalista
a denunciar
a pessoa ou o rgo de quem
obteve
a informao.
Trata-se
de medida
conveniente
para o bom desempenho da atividade
de informar.
Com o
sigilo
da fonte
ampliam-se
as possibilidades
de
recolhimento
de material
informativo."
(grifei)
Resulta claro, pois, que o juzo negativo de recepo
da Lei de Imprensa no afetar a prerrogativa jurdica que assegura,
ao jornalista, o direito de no revelar a fonte de suas informaes,
pois - insista-se - esse direito, agora, compe o quadro da prpria
declarao constitucional de direitos e garantias individuais, no

ADPF 1 3 0 / D F
podendo sofrer qualquer tipo de restrio, nem legitimar, quando
exercido,

imposio,

ao

jornalista,

de

medidas

de

carter

punitivo.

O direito de preservar o sigilo da fonte representa


prerrogativa

de

extrao

eminentemente

constitucional,

cujo

fundamento reside em estatuto - a prpria Constituio da Repblica


(art. 5, inciso XIV) - impregnado do mais elevado coeficiente de
positividade jurdica, a significar, por isso mesmo, que nenhuma
sano, direta ou indireta, poder ser imposta ao profissional de
imprensa, sob pena de tal medida punitiva ou restritiva de direitos
incidir no vcio de inconstitucionalidade.

Esse
qualificao

direito

constitucional,

pblico
alm

subjetivo,
de

revestido

inteiramente

oponvel

de
a

qualquer agente, autoridade ou instituio do Estado, propicia, ao


jornalista, um campo de proteo e amparo muito mais abrangente do
que aquele resultante de uma simples norma de carter legal, como a
inscrita no art. 71 da Lei de Imprensa.

Em

suma: a proteo constitucional

jornalista o direito de no proceder "disclosure"

que confere ao
da fonte de

informao ou de no revelar a pessoa de seu informante desautoriza

ADPF 1 3 0 / D F
qualquer

medida

tendente

pressionar

ou

constranger

profissional da imprensa a indicar a origem das informaes a que


teve acesso, eis que - no custa insistir - os jornalistas, em tema
de sigilo da fonte, no se expem ao poder de indagao do Estado ou
de seus agentes e no podem sofrer, por isso mesmo, em funo do
exerccio dessa legtima prerrogativa constitucional, a imposio de
qualquer

sano

penal,

civil

ou

administrativa,

tal

como

reconheceu o Supremo Tribunal Federal (Inq 870/RJ, Rel. Min. CELSO


DE MELLO, DJU 15/04/96).

Uma palavra, agora, Senhor Presidente, sobre o direito


de resposta.

O direito de resposta, como se sabe, foi elevado


dignidade constitucional, no sistema normativo brasileiro, a partir
da Constituio de 1934, no obstante a liberdade de imprensa j
constasse da Carta Poltica do Imprio do Brasil de 1824.

O art. 5, inciso V, da Constituio brasileira, ao


prever o direito de resposta, qualifica-se como regra impregnada de
suficiente

densidade

normativa,

revestida,

por

isso

mesmo,

de

aplicabilidade imediata, a tornar desnecessria, para efeito de sua


pronta incidncia, a " i n t e r p o s i t i o legislatoris",

o que dispensa,

ADPF 130 / DF
por

isso

mesmo,

ainda

que

no

se

lhe

vede,

interveno

concretizadora do legislador comum.

Isso significa que a ausncia de regulao legislativa,


motivada

por

transitria

situao

de

vcuo

normativo,

no

se

revelar obstculo ao exerccio da prerrogativa fundada em referido


preceito constitucional, que possui densidade normativa suficiente
para

atribuir,

inverdica

ou

quem

se

incorreta,

sentir

prejudicado

direito,

pretenso

por
e

publicao
ao,

cuja

titularidade bastar para viabilizar, em cada situao ocorrente, a


prtica concreta da resposta e/ou da retificao.

O direito de resposta/retificao traduz, como sabemos,


expressiva

limitao

constitucional,

que

externa,

busca

impregnada

neutralizar

as

de

fundamento

conseqncias

danosas

resultantes do exerccio abusivo da liberdade de imprensa, pois tem


por funo precpua, de um lado, conter os excessos decorrentes da
prtica

irregular

da liberdade de comunicao

jornalstica

(CF,

art. 5, IV e IX, e art. 220, 1) e, de outro, restaurar e


preservar a verdade pertinente aos fatos reportados pelos meios de
comunicao social.

ADPF 130 / DF

V-se,
resposta

permite,

constitucional,

pois

da, que a proteo


nele,
visa

jurdica

identificar

uma

preservar

tanto

ao direito de
dupla

os

vocao

direitos

da

personalidade quanto assegurar, a todos, o exerccio do direito


informao exata e precisa.

Cabe referir, nesse sentido, quanto a essa ambivalncia


do

direito

constitucional

de

resposta,

valioso

entendimento

doutrinrio exposto por GUSTAVO BINENBOJM, que ressalta o carter


transindividual

dessa prerrogativa

jurdica,

exerccio do direito de resposta propicia,


indeterminado de pessoas

na medida

em que o

em favor de um nmero

(mesmo daquelas no diretamente atingidas

pela publicao inverdica ou incorreta), a concretizao do prprio


direito informao correta, precisa e exata ("Meios de Comunicao
de Massa,

Pluralismo e Democracia

Deliberativa. As Liberdades de

Expresso e de Imprensa nos Estados Unidos e no Brasil", p. 12/15,


"in" Revista Eletrnica de Direito Administrativo Econmico - REDAE,
Nmero 5 - fevereiro/maro/abril de 2006, IDPB):

"Ocorre que,
de parte
sua preocupao
com a
dimenso
individual
e defensiva
da liberdade
de
expresso
(entendida
como proteo
contra
ingerncias
indevidas
do Estado na livre
formao do pensamento
dos
cidados),
o constituinte
atentou
tambm para a sua
dimenso transindividual
e protetiva,
que tem como foco
o
enriquecimento
da
qualidade
e
do
grau
de
inclusividade
do discurso
pblico.
interessante
notar

ADPF 130 / DF

que, ao contrrio
da Constituio
dos Estados Unidos, a
Constituio
brasileira
de 1988 contempla,
ela mesma,
os princpios
que devem ser utilizados
no
sopesamento
das dimenses
defensiva
e protetiva
da liberdade
de
expresso.
nesse sentido que Konrad Hesse se refere
natureza dplice da liberdade
de
expresso.
Importam-nos mais diretamente,
para os fins
aqui
colimados,
os dispositivos
constitucionais
que cuidam
de balancear
o poder
distorsivo
das empresas
de
comunicao social sobre o discurso
pblico,
que devem
ser
compreendidos
como intervenes
pontuais
que
relativizam
a liberdade
de expresso
em prol
do
fortalecimento
do sistema de direitos
fundamentais
e da
ordem democrtica
traados em esboo na
Constituio.
No vrtice
de tal sistema se encontra a pessoa humana,
como agente moral autnomo em suas esferas
privada
e
pblica,
capaz de formular seus prprios
juzos
morais
acerca da sua prpria vida e do bem comum.
Alm das normas constitucionais
mencionadas logo no
intrito
deste
captulo,
alguns
direitos
individuais
relacionados
no art.
5
tambm mitigam
a
dimenso
puramente negativa
da liberdade
de imprensa (art.
220,
1). Dentre eles,
o direito
de resposta
(art.
5,
inciso
V) e o direito
de acesso informao
(art.
5,
XIV) guardam pertinncia
mais direta com o ponto que se
deseja
demonstrar.
O direito de resposta no pode ser compreendido no
Brasil como direito
puramente individual,
nem tampouco
como exceo autonomia
editorial
dos rgos
de
imprensa.
De fato,
alm de um contedo
tipicamente
defensivo
da honra e da imagem das pessoas,
o
direito
de resposta
cumpre tambm uma misso
informativa
e
democrtica,
na medida em que permite
o
esclarecimento
do pblico
sobre os fatos
e questes
do interesse
de
toda a sociedade.
Assim,
o exerccio
do direito
de
resposta
no deve estar
necessariamente
limitado

prtica
de algum ilcito
penal ou civil pela empresa de
comunicao,
mas deve ser elastecido
para abarcar uma
gama mais ampla de situaes
que envolvam fatos
de
interesse
pblico.
Com efeito,
algumas notcias,
embora
lcitas,
contm informao
incorreta
ou
defeituosa,
devendo-se assegurar ao pblico o direito
de conhecer a
verso
oposta.

ADPF 130 / DF
A meu ver, portanto,
o direito
de resposta
deve ser
visto
como um instrumento
de mdia
colaborativa
('collaborative
media') em que o pblico convidado a
colaborar
com suas prprias
verses
de fatos
e a
apresentar
seus prprios
pontos de vista.
A autonomia
editorial,
a seu turno, seria preservada
desde que seja
consignado que a verso ou comentrio
de autoria
de
um terceiro
e no representa
a opinio do veculo
de
comunicao.
Na Argentina,
a Suprema
Corte
acolheu
esta
utilizao
mais ampla do direito
de resposta
em caso no
qual um famoso escritor
concedeu entrevista
em programa
de televiso
na qual emitiu
conceitos
considerados
ofensivos
a figuras
sagradas da religio
catlica.
A
Corte assegurou
o direito
de resposta
a um renomado
constitucionalista,
com a leitura
de uma carta no mesmo
canal de TV, baseando-se
em um direito
da comunidade
crist
de apresentar
o seu prprio ponto de vista
sobre
as mencionadas figuras.
Considerou-se,
na espcie,
que
o requerente
atuou como substituto
processual
daquela
coletividade."
(grifei)

Posiciona-se,

no

mesmo

sentido,

L.

G.

GRANDINETTI

CASTANHO DE CARVALHO ("Liberdade de Informao e o Direito Difuso


Informao Verdadeira", p. 118/119, 2a ed., 2003, Renovar):

"A primeira
e grande utilidade
o exerccio
da
defesa da pessoa ofendida,
de maneira pronta e
eficaz.
Inegvel que o direito
de resposta,
uma vez
aceito
pelo rgo de imprensa, acarreta grande economia para a
mquina judiciria.
Por ele apaziguam-se
os nimos e
evitam-se,
na maioria das vezes,
as disputas
forenses.
Esse o denominado direito
de resposta
extrajudicial,
j que feito
sem a intermediao
do Poder
Judicirio,
que s ser chamado a intervir
no caso de o rgo
recusar-se
a publicar
a
resposta.
Outra
utilidade
a preservao
da
verdade.
Exercida
a resposta,
ao leitor
ou espectador
se
oferecem,
pelo menos, duas verses
do fato,
o que,
certamente,
concorrer
para a formao livre
de sua

ADPF 130 / DF
convico sobre o assunto objeto da notcia.
Aceita a
retificao,
pelo prprio
veculo,
afirma-se
a sua
credibilidade
e sua retido na prestao
de seu
servio
informativo.
A resposta concorre, igualmente,
para a
diversidade
de opinies,
salutar
para a liberdade
de
imprensa,
concretizando
a aplicao
do princpio
poltico
do
pluralismo
nos rgos da imprensa."
(grifei)
A justa preocupao da comunidade internacional com a
preservao do direito de resposta tem representado, em tema de
proteo

aos

direitos

de

personalidade,

um

tpico

sensvel

delicado da agenda dos organismos internacionais em mbito regional,


como o Pacto de So Jos da Costa Rica (Artigo 14) , aplicvel ao
sistema interamericano, que representa instrumento que reconhece, a
qualquer pessoa que se considere ofendida por meio de informao
veiculada pela imprensa, o direito de resposta e de retificao:
"Artigo 14 - Direito de retificao
ou resposta
1. Toda pessoa atingida por informaes
inexatas
ou
ofensivas
emitidas em seu prejuzo
por meios de difuso
legalmente
regulamentados
e que se dirijam
ao
pblico
em geral
tem direito
a fazer,
pelo mesmo rgo de
difuso,
sua retificao
ou resposta,
nas condies
que
estabelea
a lei.
2. Em nenhum caso a retificao
ou a
resposta
eximiro das outras responsabilidades
legais em que se
houver
incorrido.
3. Para a efetiva
proteo da honra e da
reputao,
toda
publicao
ou
empresa
jornalstica,
cinematogrfica,
de rdio ou televiso,
deve ter uma
pessoa
responsvel
que
no
seja
protegida
por
imunidades nem goze de foro especial."
(grifei)

ADPF 130 / DF
Cumpre relembrar, no ponto, o magistrio doutrinrio de
VALRIO

DE

OLIVEIRA

Conveno Americana

MAZZUOLI

("Direito Penal

Comentrios

sobre Direitos Humanos/Pacto de San Jos da

Costa Rica", vol. 4/138, em co-autoria com LUIZ FLVIO GOMES, 2008,
RT), cuja anlise do mencionado Art. 14 da Conveno Americana de
Direitos

Humanos

bem

ressalta

o entendimento

que

comunidade

internacional confere clusula convencional pertinente ao direito


de resposta e de retificao:

"A Conveno no se refere 'proporcionalidade'


da
resposta relativamente
ofensa, no indicando se as
pessoas atingidas
tm direito
de responder em espao
igual ou maior, em que lapso pode exercitar
esse
direito,
que terminologia
mais adequada etc. A
Conveno diz apenas que estas condies sero as 'que
estabelea a lei',
frase que remete s normas internas
dos Estados-Partes o estabelecimento
das 'condies' de
exerccio do direito de retificao
ou resposta,
o que
poder
variar
de pas
para pas.
Contudo,
tal
proporcionalidade
da resposta relativamente
ofensa
deve entender-se 'implcita'
no texto da Conveno, no
podendo as leis
dos Estados-Partes
ultrapassar
os
limites
restritivos
razoveis
e
os
conceitos
pertinentes
j afirmados pela Corte
Interamericana."
(grifei)

Cabe

mencionar,

ainda,

fragmento

da

Opinio

Consultiva n 7/86, proferida, em 29 de agosto de 1986, pela Corte


Interamericana
essencialidade

de

Direitos

Humanos,

desse instrumento

que,

de preservao

ao

ressaltar

dos direitos da

personalidade, entendeu que o direito de resposta deve ser aplicado

ADPF 130 / DF
independentemente

de

regulamentao

pelo

ordenamento

jurdico

interno ou domstico dos pases signatrios do Pacto de So Jos da


Costa Rica:

"A tese de que a frase


'nas
condies
que
estabelea
a lei',
utilizada
no art.
14.1,
somente
facultaria
aos Estados Partes a criar por lei o
direito
de retificao
ou de resposta,
sem obrig-los
a
garanti-lo
enquanto seu ordenamento
jurdico
interno
no o regule,
no se compadece nem com o
'sentido
corrente'
dos termos empregados nem com o 'contexto'
da
Conveno.
Com efeito,
a retificao
ou resposta
em
razo de informaes
inexatas
ou ofensivas
dirigidas
ao
pblico
em geral se coaduna com o artigo
13.2.a
sobre
liberdade
de pensamento
ou de expresso,
que
sujeita
essa liberdade
ao 'respeito
aos direitos
ou reputao
das demais pessoas'
(...);
com o artigo
11.1 e 11.3,
segundo o qual
'1. Toda pessoa
tem direito
ao respeito
de sua
honra e ao reconhecimento
de sua
dignidade'
'3. Toda pessoa
tem direito
proteo
da
lei
contra tais ingerncias
ou tais
ofensas'
e com o artigo 32.2, segundo o qual 'Os direitos
de
cada pessoa so limitados
pelos
direitos
dos
demais,
pela segurana
de todos e pelas justas
exigncias
do
bem comum, em uma sociedade
democrtica'.
O direito
de retificao
ou de resposta
um
direito
ao qual so aplicveis
as obrigaes
dos
Estados
Partes
consagradas
nos artigos
1.1 e 2 da
Conveno. E no poderia ser de outra maneira, j que o
prprio
sistema
da Conveno
est
direcionado
a
reconhecer
direitos
e liberdades
s pessoas
e no a
facultar
que os Estados o faam (Conveno
Americana,
Prembulo,
O efeito
das reservas
sobre a entrada em
vigncia
da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos
(art.s 74 e 75), Opinio Consultiva OC-2/82 de 24 de
setembro
de 1982. Srie
A, n. 2, pargrafo
33)."
(grifei)

ADPF 130 / DF
Impende ressaltar trecho da manifestao proferida no
mbito

de

mencionada

Opinio

Consultiva

emanada

da

Corte

Interamericana de Direitos Humanos, proveniente do eminente Juiz


RODOLFO E. PIZA ESCALANTE, que assim se pronunciou:

"Em outras palavras,


o direito
de retificao
ou
de resposta
de tal
relevncia
que nada
impede
respeit-lo
ou garanti-lo,
vale
dizer
aplic-lo
e
ampar-lo,
ainda que no haja lei que o
regulamente,
por meio de simples critrios
de razoabilidade;
no fim
das contas,
a prpria lei,
ao estabelecer
as
condies
de seu exerccio,
deve sujeitar-se
a iguais
limitaes,
porque,
de outra forma, violaria
ela mesma o contedo
essencial
do direito
regulamentado
e, portanto,
o
artigo 14.1 da Conveno." (grifei)
No
referir

que h

que

diz

pases

respeito
que no

ao

direito

estabeleceram

comparado,
qualquer

cumpre
tipo de

regulamentao legislativa ao direito de resposta, como os Estados


Unidos e a Argentina.

Quanto

ao

direito

argentino,

impende

assinalar

magistrio doutrinrio do ilustre jurista RODOLFO PONCE DE LEN


("Derecho de rplica",

p. 137/138, "in" "Jerarqua Constitucional de

los Tratados internacionales", organizado por JUAN CARLOS VEGA e


MARISA ADRIANA GRAHAM, 1996, Astrea), que assim se manifesta a
respeito

do

exerccio

circunstncia de que

do

direito

de

resposta,

considerada

inexiste, na Repblica Argentina, qualquer

ADPF 130 / DF
regulao

legislativa

disciplinadora

do exerccio

do direito de

resposta e/ou de retificao:

"O exerccio
do direito
de retificao
ou de
resposta supe o prejuzo honra ou reputao de uma
pessoa, ocasionado por informaes inexatas e ofensivas
por intermdio de meios de difuso que se dirijam ao
pblico
em geral
(art.
14, pargrafo
1, Conveno
Americana sobre Direitos Humanos).
Causado esse prejuzo,
nasce o direito
especfico,
que o de formular, pelo mesmo rgo de difuso,
sua
retificao
ou resposta.
Se h lei, nos termos dela mesma; se no h lei,
como o nosso caso
[argentino]
atualmente,
a
Constituio
opera diretamente.
Isso
no uma
novidade, mas um critrio
estabelecido
por nossa Corte
Suprema de Justia desde o caso 'Ekmekdjian c/Sofovich'
anterior reforma
constitucional.
Esta ao no outra que a de amparo prevista
no
pargrafo 1 do art.
43 da Constituio
nacional
reformada.
Confirmadas as informaes inexatas ou ofensivas,
e
alegado o prejuzo
honra ou reputao,
o juiz
dever ordenar ao meio de difuso passiva a publicao
de resposta
ou de retificao
que satisfaa
ao
ofendido.
O primeiro elemento de eqidade que aparece o de
que a publicao dever apresentar a imediatidade que o
meio impe. O segundo elemento o de que a publicao
dever
apresentar
o mesmo grau
de
importncia
jornalstica
e informativa
que a publicao a que se
responde ou que se retifica. O terceiro elemento o de
que a publicao
dever ajustar-se
ao respondido ou
retificado,
sem poder apresentar consideraes de outro
tipo nem, por bvio, apresentar expresses ofensivas ou
injuriosas.
O meio
jornalstico
dever
publicar
nessas
condies
a resposta
ou a retificao.
Sendo uma
obrigao de fazer, podero ser impostas multas ao meio
de imprensa negligente no cumprimento de sua obrigao
constitucional.

ADPF 130 / DF
Tudo o que foi aqui exposto tem validade no que diz
respeito
s
jurisdies
nas
quais
os
Poderes
Legislativos
locais
no houverem estabelecido
normas
procedimentais
especficas
em funo
das quais
dar
trmite ao
processo.
Se
[os
Poderes
Legislativos
locais]
houverem
estabelecido,
e sem prejuzo
da crtica
a que
[essas
normas] estejam
sujeitas,
o juiz
dever
observar
a
idoneidade
desse procedimento,
no que se refere

proteo
que se postula.
Se isso
acontecer,
fica a
situao
excluda do art. 43 em
anlise.
Para finalizar,
devemos dizer que, desde a reforma
de 1994, em nossa opinio,
no saudvel
que se
regulamente
o exerccio
dessa
ao nem no
mbito
nacional
nem no provincial.
Cabem aqui as
crticas,
alertas
e reservas
manifestadas
quando da edio,
pelo
governo
militar,
da lei
de
amparo n.
16.986.
Parafraseando
VARGAS GMEZ, digamos
que
uma
regulamentao
inconveniente
do direito
de
rplica
poder-se-ia
converter
em uma regulamentao
do
silncio.
Com BIDART CAMPOS - que assim se
manifestou
naquela oportunidade
-, digamos que duvidoso que os
problemas que podem decorrer da falta de uma lei possam
ser resolvidos
com a edio dessa norma." (grifei)
Cabe registrar, neste ponto, que o direito de resposta
somente constituiu objeto de regulao legislativa, no Brasil, com o
advento da Lei

Adolpho

Gordo

(Decreto n 4.743, de 31/10/1923,

arts. 16 a 19), eis que - consoante observa S0LID0NI0 LEITE FILHO


("Comentrios Lei de

Imprensa",

J. Leite Editores) - "No havia


imprensa

nenhum dispositivo

p.

188, item n.

na legislao

regulando

o direito

anterior
de

268, 1925,
lei

de

resposta".

O que me parece relevante acentuar, Senhor Presidente,


que a ausncia de qualquer disciplina ritual regedora do exerccio

ADPF 130 / DF
concreto do direito de resposta no impedir que o Poder Judicirio,
quando formalmente provocado, profira decises em amparo e proteo
quele atingido por publicaes inverdicas ou inexatas.

que esse direito de resposta/retificao no depende,


para ser exercido, da existncia de lei, ainda que a edio de
diploma legislativo sobre esse tema especfico possa revelar-se til
e, at mesmo, conveniente.

Vale

insistir

na

assero

de

que

direito

de

resposta/retificao tem por base normativa a prpria Constituio


da Repblica, cujo art. 5, inciso V, estabelece os parmetros
necessrios invocao dessa prerrogativa de ordem jurdica.

Por isso mesmo, Senhor Presidente, sempre caber ao


Poder Judicirio, observados os parmetros em questo, garantir,
pessoa lesada, o exerccio do direito de resposta.

A ausncia de regramento legislativo, momentnea ou


no, no autoriza nem exonera o Juiz, sob pena de transgresso ao
princpio da indeclinabilidade da jurisdio, do dever de julgar o
pedido de resposta, quando formulado por quem se sentir ofendido ou
prejudicado por publicao ofensiva ou inverdica.

ADPF 130 / DF

No
nsito,

postulados

se pode desconhecer,

atividade
da

do

Juiz,

razoabilidade,

Senhor

dever

de

Presidente, que
julgar

proporcionalidade

conforme

os

igualdade,

em

respeito ao que est previsto no art. 126 do Cdigo de Processo


Civil

("O juiz

no se

lacuna

ou obscuridade

aplicar

as normas legais;

costumes

exime
da

e aos princpios

de sentenciar

lei.

No julgamento

no as havendo,
gerais

ou despachar
da

recorrer

de direito"),

lide

alegando
caber-lhe-

analogia,

aos

consoante assinala,

sem maiores disceptaes, o magistrio da doutrina (ANTNIO CLUDIO


DA COSTA MACHADO, "Cdigo de Processo Civil Interpretado e Anotado",
p. 405, 2 a

ed., 2008, Manole; LUIZ GUILHERME MARINONI e DANIEL

MITIDIERO, "Cdigo de Processo Civil Comentado Artigo por Artigo",


p. 174/175, 2008, RT; HUMBERTO THEODORO JUNIOR, "Curso de Direito
Processual Civil", vol. I/38 e 40, itens ns. 35 e 38, 50 ed., 2009,
Forense, v.g.).

Impende
"vacuum

legis",

observar,

ainda

assim

finalmente,
o

que,

magistrado

em

situao

poder

de

valer-se,

considerado o que dispe o art. 126 do CPC, de dispositivos outros tais como aqueles existentes, p. ex., na Lei n 9.504/97 (art. 58 e
pargrafos) -, aplicando-os, por analogia, no que couber, ao caso

ADPF 130 / DF
concreto, viabilizando-se, desse modo, o efetivo exerccio, pelo
interessado, do direito de resposta e/ou de retificao.

Registre-se, de outro lado, que, mesmo que mantido o


Captulo IV da Lei n 5.250/67, que disciplina o direito

de

resposta

(arts. 29 a 36), ainda assim subsistiriam srias objees quanto


constitucionalidade de alguns desses dispositivos, como o 3 do
art. 29, o 8 do art. 30 e o inciso III do art. 34 de referido
diploma

legislativo,

conforme

advertem

alguns

autores

(FREITAS

NOBRE, "Comentrios Lei de Imprensa (Lei n 5.250, de 9-2-1967)",


p.

226,

ed.,

1989,

Saraiva;

LUIZ

MANOEL

GOMES

JUNIOR,

"Comentrios Lei de Imprensa", p. 353/357 e 396/399, 2007, RT,


v.g.).

O fato, Senhor Presidente, que o reconhecimento da


incompatibilidade da Lei de Imprensa com a vigente Constituio da
Repblica no impedir, consideradas as razes que venho de expor,
que

qualquer

interessado,

injustamente

inverdica ou incorreta, possa exercer,

atingido

por

publicao

em juzo, o direito de

resposta, apoiando tal pretenso em clusula normativa inscrita na


prpria Lei Fundamental, cuja declarao de direitos assegura, em
seu art. 5, inciso V, em favor de qualquer pessoa, "o direito de

ADPF 130 / DF

resposta,

proporcional

material,

ao

agravo,

alm

da

indenizao

por

dano

moral ou imagem" (grifei).

Concluo o meu voto, Senhor Presidente: a liberdade de


imprensa

no

traduz uma questo meramente

tcnica. Ao contrrio,

representa matria impregnada do maior relevo poltico, jurdico e


social, porque

concerne

a todos e a cada

um dos cidados

desta

Repblica.

Essa
expresso

garantia

do pensamento,

bsica,

que

representa,

em

resulta

da

liberdade

seu prprio

de

essencial

significado, um dos pilares em que se fundamenta e repousa a ordem


democrtica.

Insisto,

por

isso

mesmo,

em

afirmao

por

mim

anteriormente feita neste voto: nenhuma autoridade pode prescrever o


que ser ortodoxo em poltica ou em outras questes que envolvam
temas de natureza social, filosfica, ideolgica
nem

estabelecer

restrio

aos

padres

meios

de

divulgao do pensamento.

de

conduta

comunicao

cuja

social

ou confessional,

observncia
("mass

media")

implique
ou

de

ADPF 130 / DF

inteiramente
de

preceito

por

tais

procedente

razes,
a

fundamental,

Lei n 5.250/1967

Senhor

presente
em

face

Presidente,

arguio
da

de

que

julgo

descumprimento

incompatibi1idade

da

(Lei de Imprensa) com a vigente Constituio da

Repblica.

o meu voto.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL


FEDERAL

130 DISTRITO

EXPLICAO

SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO

(RELATOR) - Senhor

Presidente, eu coloquei muita nfase nessa ressalva dos direitos dos


particulares, embora sempre assentando uma precedncia
para

direito

liberdade

de

manifestao

do

cronolgica

pensamento

de

como

de

expresso lato sensu.


Eu
informao
exercida

disse

jornalstica,

de

modo

que
ou

essa
de

conciliado:

liberdade,

imprensa
primeiro,

consagrada

propriamente

dita,

seria

contemporaneamente

com

proibio do anonimato, o sigilo da fonte e o livre exerccio de


qualquer trabalho ou profisso; segundo, a posteriori, com o direito
de resposta e a reparao pecuniria por eventuais danos honra e
imagem

de

terceiros,

ocasionalmente

sem prejuzo

cabvel, nunca,

do uso

porm,

em

de

ao penal,

situao

de

tambm

rigor

mais

forte do que o prevalecente para os indivduos em geral.

O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Esse tema constituiu


objeto do voto que venho de proferir, pois, nele, pus em destaque a
delicada questo que resulta do estado de tenso dialtica entre a

ADPF 130 / DF
liberdade de informao jornalstica, de um lado, e os direitos da
personalidade, de outro.

por isso que enfatizei, em meu voto, que o exerccio


concreto da liberdade de expresso pode causar o surgimento de
verdadeira

situao

de

coliso

de

direitos,

caracterizada

pelo

confronto de liberdades revestidas de idntica estatura jurdica, a


reclamar soluo que, tal seja o contexto em que se delineie, torne
possvel

conferir primazia

a uma das prerrogativas

bsicas, em

relao de antagonismo com determinado interesse fundado em clusula


inscrita na prpria Constituio.

O fato relevante nesta matria, Senhor Relator, que o


exerccio

abusivo

da

liberdade

de

informao,

que

deriva

do

desrespeito aos vetores subordinantes referidos no 1 do art. 220 da


prpria Constituio, "caracteriza
dever

de indenizar"

ato

ilcito

e,

como tal,

gera

(ENAS COSTA GARCIA, "Responsabilidade Civil dos

Meios de Comunicao", p. 175, 2002, Editora Juarez de Oliveira),


inexistindo, por

isso mesmo, quando

tal

se registrar,

situao

configuradora de indevida restrio liberdade de imprensa, como


decidi em julgamento proferido nesta Suprema Corte:

"LIBERDADE
CONSTITUCIONAL

DE
INFORMAO.
PRERROGATIVA
QUE NO SE REVESTE DE CARTER ABSOLUTO.

SITUAO DE ANTAGONISMO ENTRE O DIREITO DE INFORMAR E


OS POSTULADOS DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA
INTEGRIDADE DA HONRA E DA IMAGEM. A LIBERDADE DE
IMPRENSA EM FACE DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE. COLISO
ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS, QUE SE RESOLVE, EM CADA
CASO, PELO MTODO DA PONDERAO CONCRETA DE VALORES.
MAGISTRIO
DA DOUTRINA.
O EXERCCIO
ABUSIVO DA
LIBERDADE DE INFORMAR, DE QUE RESULTE INJUSTO GRAVAME
AO PATRIMNIO MORAL /MATERIAL E DIGNIDADE DA PESSOA
LESADA, ASSEGURA, AO OFENDIDO, O DIREITO REPARAO
CIVIL,
POR EFEITO
DO QUE DETERMINA A
PRPRIA
CONSTITUIO DA REPBLICA (CF, ART. 5, INCISOS V E X).
INOCORRNCIA, EM TAL HIPTESE, DE INDEVIDA RESTRIO
JUDICIAL LIBERDADE DE IMPRENSA. NO-RECEPO DO
ART. 52 E DO ART. 56, AMBOS DA LEI DE IMPRENSA, POR
INCOMPATIBILIDADE COM A CONSTITUIO DE 1988. DANO
MORAL. AMPLA REPARABILIDADE. PRECEDENTES DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL. EXAME SOBERANO DOS FATOS E PROVAS
EFETUADO PELO E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO. MATRIA INSUSCETVEL DE REVISO EM SEDE RECURSAL
EXTRAORDINRIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO IMPROVIDO.
O
reconhecimento
'a
posteriori'
da
responsabilidade
civil,
em regular
processo
judicial
de
que resulte
a condenao ao pagamento de indenizao
por
danos
materiais,
morais
e

imagem
da
pessoa
injustamente
ofendida,
no transgride
os 1 e 2 do
art.
220 da Constituio
da Repblica,
pois o
prprio
estatuto
constitucional
que estabelece,
em
clusula
expressa
(CF, art.
5,
V e X),
a
reparabi1idade
patrimonial
de tais
gravames,
quando caracterizado
o
exerccio
abusivo,
pelo rgo de comunicao
social,
da
liberdade
de informao.
Doutrina.
- A Constituio
da Repblica,
embora garanta
o
exerccio
da liberdade
de informao
jornalstica,
impe-lhe,
no entanto,
como requisito
legitimador
de
sua prtica,
a necessria
observncia
de parmetros
dentre
os quais avultam,
por seu relevo,
os direitos
da
personalidade
- expressamente
referidos
no
prprio
texto
constitucional
(CF, art.
220, 1), cabendo,
ao
Poder
Judicirio,
mediante
ponderada
avaliao
das
prerrogativas
constitucionais
em conflito
(direito
de
informar,
de um lado,
e direitos
da personalidade,
de
outro),
definir,
em cada situao
ocorrente,
uma vez
configurado
esse
contexto
de
tenso
dialtica,
a

ADPF 130 / DF
liberdade
Doutrina.

que

deve

prevalecer

no

caso

concreto.

- No subsistem,
por incompatibilidade
material
com
a Constituio
da Repblica
promulgada
em 1988 (CF,
art. 5, incisos
V e X), as normas inscritas
no art. 52
(que define
o regime de indenizao
tarifada)
e no
art. 56 (que estabelece
o prazo decadencial
de 3 meses
para ajuizamento
da ao de indenizao
por
dano
moral),
ambos da Lei de Imprensa
(Lei no 5.250/67) .
Hiptese
de no-recepo.
Doutrina.
Precedentes
do
Supremo Tribunal
Federal."
(AI 595.395/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO)
Entendo, bem por isso, que, em ocorrendo situao de
conflito

de

liberdades

ou

de

coliso

de

direitos,

caber, ao

magistrado, em ordem a superar o antagonismo existente, valer-se do


mtodo

da

ponderao

concreta

de

valores,

tal

como

expus,

amplamente, no voto que venho de proferir.

O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Ministro


Celso de Mello, por um dever de honestidade intelectual, pelo que
percebo estamos dissentindo, por entender que essa ponderao diante
de uma coliso entre direitos de personalidade a Constituio j fez
em favor da liberdade de imprensa. E Vossa Excelncia remete o juzo
de ponderao para o Poder Judicirio.

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 130 DISTRITO


FEDERAL
VOTO
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES:
1. Objeto da ao
A
Fundamental

presente
foi

Arguio

proposta

de

pelo

Descumprimento

Partido

(PDT) com o fundamento de que "determinados

Imprensa

Democrtico
dispositivos

Preceito

Trabalhista
da Lei

(Lei n. 5.250, de 9 de fevereiro de 1967) (a) no

recepcionados
carecem

de

pela

Constituio

de interpretao

Federal

conforme

com ela

de

1988

compatvel

de

foram

(b)

outros

(...)"

(fl.

3).
O parmetro de controle da presente arguio

so os

preceitos fundamentais dos incisos IV (liberdade de manifestao


do

pensamento),

(direito

de

resposta),

IX

(liberdade

de

expresso intelectual, artistica, cientfica e de comunicao),


XIII

(liberdade

de

exerccio profissional)

e XIV

(direito de

acesso informao e sigilo da fonte) do art. 5, e os arts. 220


a 223 (comunicao social) da Constituio Federal.
O pedido final de declarao de no recepo de toda a
Lei n. 5.250/67 e, alternativamente:
1) a declarao de no recepo: a) da parte inicial do
2 do art. 1 ("...

a espetculos e diverses pblicas, que

ficaro sujeitos censura, na forma da lei, nem . . . " ) ; b) do 2


do art. 2; c) da ntegra dos arts. 3, 4, 5, 6, 20, 21, 22,
23, 51 e 52; d) da parte final do art. 56 ("...e sob pena de
decadncia

dever

ser proposta

dentro de 3 meses

da data da

publicao ou transmisso que lhe der causa..."); e) dos 3 e


6 do art. 57; f) dos 1 e 2 do art. 60; g) da ntegra dos
arts. 61, 62, 63, 64 e 65.

ADPF 130 / DF
2) Interpretao conforme a Constituio: a) do 1 do
art. 1; b) da parte final do caput do art. 2; c) do art. 14; d)
do inciso I do art. 16; e) do art. 17, no sentido de que as
"subverso

expresses
da

ordem

pblica

da ordem

ao

alarma

poltica

social"

e social"

"perturbao

no sejam interpretadas como

censura de natureza poltica ideolgica e artstica ou constituam


embarao liberdade de expresso e informao jornalstica; f) do
art.

37,

para

afirmar

que

jornalista

no

penalmente

responsvel por entrevista autorizada.


3) Interpretao conforme a Constituio de toda a Lei
n. 5.250/67, para afastar qualquer entendimento significante de
censura

ou

embarao

liberdade

de

expresso

de

informao

jornalstica.
Encontram-se

suspensos,

desde

deciso

cautelar

proferida pelo Relator, Ministro Carlos Britto, em 21 de fevereiro


de 2008 (DJe 27.2.2008), e referendada pelo Plenrio desta Corte
em

27

de

fevereiro

temporrios

de

2008

{DJe

5.3.2008),

cujos

efeitos

(aplicao do pargrafo nico do art. 21 da Lei n.

9.868/99) foram prorrogados em questes de ordem decididas pelo


Plenrio nas

Sesses do dia 4.9.2008

(DJe

22.9.2008)

e do dia

18.2.2009 (DJe 5.3.2009):


a) a expresso "a espetculos
ficaro

sujeitos

censura,

na

de diverses

forma

da

lei,

pblicas,

nem",

que

contida na

parte inicial do 2 do artigo 1;


b) a ntegra do 2 a do art. 2 e dos artigos 3, 4,
5, 6 e 65;
c) a expresso
proposta
que lhe

dentro
der

de

causa",

3 meses

"e sob

pena

da data

de

decadncia

da publicao

dever
ou

constante da parte final do artigo 56;

ser

transmisso

ADPF 130 / DF
d) os 3 e 6 do artigo 57;
e) os 1 e 2 do artigo 60;
f) a ntegra dos artigos 61, 62, 63 e 64;
g) os artigos 20, 21, 22 e 23;
h) e os artigos 51 e 52.
inegvel que, no atual ritmo das discusses sobre a
constitucionalidade dos diversos dispositivos que so objeto desta
ao, outra questo mais ampla se impe: a de saber se o art. 220
da Constituio, com sua redao literal aparentemente indicativa
de

uma

liberdade

de

imprensa

praticamente

absoluta,

admite

conformaes e restries legislativas; ou, em outros termos, se o


significado constitucional da liberdade de imprensa compatvel
com

uma

lei

especfica

reguladora

de

aspectos

atividade, das funes e da responsabilidade

diversos

da

(civil e penal) dos

comunicadores em geral no Brasil.


Passo
raciocnio

que

ento
leva

em

anlise

dos

conta

significado

pedidos,

numa
da

linha

de

liberdade

de

imprensa no Estado Democrtico de Direito, tal como ela tem sido


interpretada

pelas

Cortes

Constitucionais

no

incessante

debate

entre a liberdade absoluta e a liberdade com restries.


2. O significado da liberdade de imprensa no Estado Democrtico de
Direito
Reafirmar, e assim enfatizar, o significado da liberdade
de imprensa no Estado Democrtico de Direito no tarefa estril,
muito menos ociosa. Se certo que, atualmente, h uma aceitao
quase

absoluta

democrtico

de

sua

importncia

e um consenso

no

contexto

de

um

em torno de seu significado

regime
como um

ADPF 130 / DF
direito fundamental universalmente garantido, no menos certo
que, no plano prtico, nunca houve uma exata correspondncia entre
a ampla concordncia (ou mesmo o senso comum) em torno da ideia de
imprensa livre e a sua efetiva realizao e proteo. Mesmo em
naes de democracia avanada, a liberdade de imprensa constitui
um valor em permanente afirmao e concretizao. Em pases com
histrico

de

instabilidade

poltica

nas

denominadas

novas

democracias, a paulatina construo dos fundamentos institucionais


propcios ao desenvolvimento da liberdade de comunicao ainda
representa um desafio e um objetivo a ser alcanado. No Brasil,
como no poderia

deixar

de ser, o permanente

aprendizado da

democracia, em constante evoluo positiva desde o advento do


regime constitucional instaurado pela Constituio de 1988, sempre
foi indissocivel da incessante busca por uma imprensa de fato
livre.
Desde

as

primeiras

positivaes

nas

conhecidas

declaraes de direitos e textos constitucionais - j proclamava a


(Virginia

Declarao de Direitos da Virgnia de 1776


Rights),
of

the

em seu artigo 12: "that


great

despotic

bulwarks

governments"

of liberty

the freedom

of

and can never

Bill

of

is

one

the press
be restrained

but

-, a liberdade de imprensa constitui um

valor em busca de plena realizao; um ideal procura de seu


correspondente ftico.
Entre a liberdade

absoluta

e a censura

completa, a

imprensa se desenvolveu ao longo dos ltimos sculos em uma luta


incessante em direo primeira. Talvez tenha sido Alexis de
Tocqueville quem, por meio da anlise de uma mente estrangeira
sobre a democracia nos Estados Unidos da Amrica, revelou to
claramente a peculiar questo sobre a definio do contedo da
liberdade

de

imprensa.

Pensava

Tocqueville:

"Se

algum

me

ADPF 130 / DF
mostrasse,

entre

pensamento,
talvez

independncia

uma posio

intermediria

me estabelecesse

intermediria?"

completa

nela;

e a servido

inteira

onde eu pudesse

mas quem descobrir

do

permanecer,
essa

posio

en

Amrica.

(TOQUEVILLE, Alexis de. La democracia

Mxico: Fondo de Cultura Econmica; 1996, p. 198) .


Dado curioso, nesse sentido, que a grande maioria dos
textos

constitucionais,

desde

as

primeiras

declaraes

de

direitos, proclamam expressamente a liberdade de imprensa como um


valor quase absoluto, no passvel de restries por parte do
governo ou mesmo do parlamento, por meio da lei. Assim ocorreu com
a citada Declarao de Direitos da Virgnia de 1776 (art. 12) e
com outros

textos

constitucionais

originados

dos processos de

emancipao das colnias britnicas da Amrica

(New Hampshire,

art. XII; Carolina do Sul, art. XLIII; Delaware, art. 1, sec. 5;


Pennsylvania, art. XII; Maryland, art. XXXVIII; Georgia, art. IV,
sec. 3; Massachusetts, art. XVI), que influenciaram decisivamente
na redao final da 1 Emenda Constituio dos Estados Unidos da
Amrica

de

estabelecer
para
do

reparao

"O

Congresso

uma religio

limitar
povo

1791:

de

no

legislar

ou de proibir

o seu

no
livre

a liberdade de palavra, ou de imprensa,


reunir-se

de seus

pacificamente

agravos"

de

pedir

sentido

de

exerccio,

ou

ou o
ao

direito

Governo

(Cfr.: ASS ROIG, Rafael de; ANSUTEGUI

ROIG, Javier; DORADO PORRAS, Javier. Los textos de las Colonias de


Norteamrica y las Enmiendas a la Constitucin. In: PECES-BARBA
MARTNEZ, Gregorio; FERNNDEZ GARCA, Eusebio; ASS ROIG, Rafael
de. Historia

de los

derechos

fundamentales.

Tomo II. Volumen III.

Madrid: Dykinson; 2001).


No Brasil, apesar de as primeiras Constituies preverem
expressamente a possibilidade da lei restritiva da liberdade de
imprensa

(Constituio de 1824, art. 179, IV; Constituio de

ADPF 130 / DF
1891,

art.

72,

12;

Constituio

de

1934,

art.

113,

9;

Constituio de 1937, art. 122, 15; Constituio de 1946, art.


141,

5;

Constituio

de

1967/69,

Constituio de 1988 adotou disposio

art.

153,

8), a

(art. 220) que muito se

assemelha ao modelo liberal clssico de garantia da liberdade de


imprensa: "Art. 220 - A manifestao
expresso e a informao,
no

sofrero

qualquer

do pensamento,

sob qualquer
restrio,

forma,

a criao,

processo

observado

ou

veculo

disposto

nesta

Constituio".
A positivao nos textos constitucionais da liberdade de
imprensa como valor imune a restries de todo tipo no impediu,
porm, a delimitao legislativa e jurisprudencial a respeito de
seu efetivo contedo. A anlise da histria nos revela que, no
processo contnuo de afirmao, positivao e concretizao da
liberdade de imprensa, os Tribunais cumpriram papel decisivo na
interpretao

aplicao

histria

de progressiva

imprensa

se

confunde

desses

efetivao
com

textos

constitucionais.

do valor

prpria

da

histria

liberdade
de

A
de

definio

jurisprudencial de seus limites pelas Cortes Constitucionais. O


significado da liberdade de imprensa no Estado Democrtico de
Direito encontra-se na jurisprudncia constitucional a respeito da
definio dos limites prpria liberdade de imprensa.
No debate permanente entre a liberdade absoluta e a
liberdade

restrita, a jurisprudncia das Cortes produziu duas

vertentes ou duas concepes sobre o significado ou o contedo da


liberdade de imprensa.
Nos Estados Unidos da Amrica, formaram-se duas tradies
ou dois modelos de interpretao da 1 Emenda: a primeira, uma
concepo liberal, enfatiza o bom funcionamento do "mercado das
idias" e remonta ao voto dissidente de Oliver W. Holmes no famoso

ADPF 130 / DF
caso

Abrams;

segunda, uma

concepo cvica ou republicana,

ressalta a importncia da deliberao pblica e democrtica e tem


origem, alm dos fundamentos lanados por James Madison, no voto
de Louis D. Brandeis no caso
famoso caso New York
R.. One case

Times

at a time.

Whitney
Co.

v.

Judicial

v.

California,

Sullivan

culminando no

(Cfr.: SUSTEIN, Cass

Minimalism

on the

Supreme

Court.

Cambridge: Harvard University; 1999, p. 176).


Na

Alemanha,

(Bundesverfassungsgericht),

Tribunal
por

meio

Federal

Constitucional

de

jurisprudncia

uma

constante que possui marco inicial no famoso caso

Lth,

construiu

o conceito de dupla dimenso, duplo carter ou dupla face dos


direitos

fundamentais,

enfatizando,

por

um

lado,

aspecto

subjetivo ou individual, e por outro, a noo objetiva ou o


carter institucional das liberdades de expresso e de imprensa.
Analisemos cada uma dessas tradies jurisprudenciais,
que revelam

o significado

da

liberdade de imprensa no Estado

Democrtico de Direito.
2.1. Duas tradies de interpretao da 1 Emenda Constituio
Norte-Americana
Nos Estados Unidos, apenas na segunda dcada do sculo
XX, foi instaurada uma verdadeira e profunda discusso sobre o
contedo e os limites constitucionais da liberdade de imprensa
protegida pela 1 Emenda, quando a Corte Suprema foi chamada a se
pronunciar
editadas

sobre
pelo

constitucionalidade

Congresso.

So

de

leis

restritivas

os

histricos

conhecidos

pronunciamentos de Oliver W. Holmes nos casos Schenck


States

(249 US 47, 1919) e Abrams v.

1919). Se no primeiro caso (Schenck v.

United
United

States
States)

v.

United

(250 US 616,
o

Holmes criou a doutrina do "perigo claro e iminente" (clear

Justice
and
7

ADPF 130 / DF
danger)

present

para

justificar

constitucionalidade

da

lei

restritiva (Lei de Espionagem de 1917, editada durante a 1 guerra


mundial),

no

seguinte

caso

(Abrams

v.

United

States)

Holmes

divergiu de seus pares com o famoso pronunciamento em torno do


"mercado de ideias" (market

in

ideas):

"when men have realized


that time has upset many
fighting
faiths,
they may come to believe
even more than they
believe
the very foundations
of their own conduct that the
ultimate
good desired is better
reached by free trade in ideas
that
the best test of truth is the power of the thought
to get
itself
accepted
in the competition
of the market,
and that
truth is the only ground upon which their wishes safely
can be
carried
out.
That,
at any rate,
is
the theory
of
our
Constitution.
It
is
an experiment,
as all
life
is
an
experiment.
Every year, if not every day, we have to wager our
salvation
upon some prophecy based upon imperfect
knowledge.
While that experiment
is part of our system,
I think that we
should be eternally
vigilant
against
attempts
to check
the
expression
of opinions
that we loathe
and believe
to be
fraught
with
death,
unless
they
so imminently
threaten
immediate interference
with the lawful and pressing
purposes
of the law that an immediate check is required
to save
the
country."

Os fundamentos do voto divergente de Holmes configuram o


que Cass Sustein denomina de o primeiro modelo de interpretao da
1 Emenda

(SUSTEIN,

Minimalism

on

the

Cass

Supreme

R..
Court.

One

case

at

time.

Judicial

Cambridge: Harvard University;

1999, p. 176). Defendia Holmes, em verdade, a diversidade, a


concorrncia e o livre intercmbio de ideias como o nico modo
idneo de se buscar a verdade. Uma interpretao das liberdades de
expresso

e de imprensa que muito se assemelha

s concepes

defendidas por Jonh Milton, em 1644, no discurso "Aeropagtica"

certamente um dos textos mais expressivos contra a censura da


imprensa e sobre a necessidade da livre e ampla circulao de
opinies como forma de alcance do conhecimento e da verdade. Para
Milton,

"a

formao".
jamais

ouviu

opinio,

entre

homens

de

valor,

conhecimento

em

Indagava ento John Milton ao Parlamento ingls: "Quem


dizer

que

a verdade

perdesse

num confronto

em

campo

ADPF 130 / DF
livre

aberto?"

liberdade

(MILTON,

de imprensa

Aeropagtica:

John.

ao Parlamento

discurso

da Inglaterra.

pela

Rio de Janeiro:

Topbooks; 1999).
Talvez seja essa uma das mais importantes funes das
liberdades de expresso e de imprensa na democracia. O livre
trfego de

ideias

e a diversidade

de opinies

so elementos

essenciais para o bom funcionamento de um sistema democrtico e


para a existncia de uma sociedade aberta. Essas concepes da
liberdade encontram na obra de John Stuart Mill - "On liberty" uma de suas melhores exposies. Como bem observou Isaiah Berlin,
"ainda

outro grande pensador das liberdades, a obra de Stuart Mill


a mais
ponto

clara,

de vista

sincera,

persuasiva

dos que desejam

e instigante

uma sociedade

exposio

aberta

do

tolerante"

(Introduo obra: MILL, John Stuart. A liberdade;

utilitarismo.

So Paulo: Martins Fontes; 2000, p. XLVII). Ao defender a ampla


liberdade de pensamento e de discusso, Mill enfatizava que nada
mais prejudicial a toda humanidade do que silenciar a expresso de
"Se

uma opinio. Em suas memorveis palavras:


menos um partilhassem
fosse

de

opinio

legitimidade
tivesse,

a mesma opinio,
contrria,

em silenciar
em silenciar

esta

e apenas

humanidade

nica

a humanidade"

todos

pessoa

os

homens

uma nica

pessoa

no

teria

do que ela,

a expresso

de

se

poder

(op. cit. P. 29). E continua

para afirmar, categoricamente, que "o que h de


mau em silenciar

mais

uma opinio

particularmente

o roubo

raa

humana" (op. cit. P. 29).


A Suprema Corte norte-americana ainda manteve por um
tempo

seu

posicionamento

administrativas

restritivas

posteriores - Pierce
(1925),

Whitney

v.

v.

favor

das

da liberdade de

United

California

States
(1927)

leis

imprensa

(1920), Gitlow
-, porm

v.

com

medidas
em casos
New York
os votos

ADPF 130 / DF
dissidentes de Holmes, que representam um marco na histria da
concepo liberal da proteo das liberdades de expresso e de
imprensa nos Estados Unidos
GONZALEZ
Supremo

GARCA,
de los

Estudios

Julio.

Estados

Polticos

Las

Unidos

(Cfr.: BELTRN DE FELIPE, Miguel;


sentencias
de Amrica.

Constitucionales

bsicas
2

del

Tribunal

Ed. Madrid: Centro de

Boletn

Oficial

del

Estado; 2006).
Por outro lado, o famoso caso New York

Co. v.

Sullivan

(376 US 254, 1964) representa o ponto culminante da formao de


uma concepo que se iniciou em James Madison, foi acolhida por
Louis D. Brandeis

em voto no caso

Whitney

v.

California

encontrou uma de suas melhores expresses no importante trabalho


de Alexander Meiklejohn, que associou o princpio do free

speech

com o ideal de democracia deliberativa (SUSTEIN, Cass R. . One case


at

time.

Judicial

Minimalism

on

the

Supreme

Court.

Cambridge:

Harvard University; 1999, p. 176).


Decidiu a Suprema Corte, no caso

Sullivan,

que, para a

efetiva garantia das liberdades de expresso e de imprensa, no se


poderia exigir dos comunicadores em geral a prova da verdade das
informaes crticas aos comportamentos de funcionrios pblicos.
O requisito da verdade como condio obrigatria de legitimidade
das crticas s condutas pblicas seria equiparvel censura,
pois praticamente silenciaria quem pretendesse exercer a liberdade
de informao. Mesmo nas hipteses em que se pudesse ter certeza
da veracidade das informaes, a dvida poderia persistir sobre a
possibilidade de prova dessa verdade perante um Tribunal. Tal
sistema suprimiria a vitalidade e a diversidade do debate pblico
e

democrtico

e,

dessa

forma,

no

seria

compatvel

com

as

liberdades de expresso e de informao protegidas pela 1 Emenda.

ADPF 130 / DP
A deciso cita expressamente o pensamento de Madison, no
sentido de que o direito de criticar e discutir as condutas
pblicas constitui um princpio fundamental da forma democrtica e
republicana de governo na Amrica. Trata-se de um modelo que
incorpora

ideia

cvica

simbolizada pelo "We the

republicana

de

soberania

popular

people".

A jurisprudncia firmada em Sullivan

foi posteriormente

aplicada pela Corte norte-americana em outros casos: Rosenblatt


Baer

v.
Curtis

(1966), com extenso aos candidatos a cargos pblicos;

Publishing

Co.

v.

Butts

e Associated

Press

v.

Nalker

(1967),

aplicando-se o entendimento a figuras pblicas que no estivessem


desempenhando funes oficiais; Rosenbloom

v.

Metromedia

(1971) ,

estendendo-se aos casos em que no h uma figura pblica mas temse assuntos de transcendncia pblica,
Como

observa

Cass

Sustein,

o modelo

madisoniano

de

interpretao da 1 Emenda traduz o direito de livre expresso


como

uma

parte

fundamental

do

sistema

constitucional

de

deliberao pblica e democrtica. Essa viso da Constituio no


seria contrria possibilidade de interveno

regulatria do

Estado no sentido de promover e aperfeioar o debate pblico e de


assegurar o bom funcionamento do regime democrtico (SUSTEIN, Cass
R.. One case at a time.

Judicial

Minimalism

on the Supreme

Court.

Cambridge: Harvard University; 1999, p. 176).


Essa concepo recebeu uma de suas melhores exposies na
obra

"Political

Freedom",

de Alexander Meiklejohn, na qual a

liberdade de expresso vista no como derivao de um suposto


"direito natural", mas, sim, como uma necessria garantia da livre
discusso pblica e do autogoverno popular (MEIKLEJOHN, Alexander.
Political

Freedom:

the

constitutional

York: Oxford University Press, 1965).

powers

of

the

people.

New

ADPF 130 / DF

Alexander

Meiklejohn

revigorou

questo

sobre

significado e os limites da liberdade de expresso na democracia:

"What

do

abridging
suppressed
case,

we mean
the
or

on what

when

freedom
that

we say

that

of speech...'
it

grounds

shall
has

the

not

'Congress

shall

? Do we mean that
be

decision

suppressed?
been

made?"

make
speaking
And,

in

no

law-

may be
either

A resposta de

Meiklejohn enftica:
"Congress
shall make no law...abridging
the freedom of
speech...says the First Amendment to the Constitution. As we
turn now to the interpreting of those words, three preliminary
remarks should be made.
First, let it be noted that, by those words, Congress is not
debarred from all action upon freedom of speech. Legislation
which abridges that freedom is forbidden, but not legislation
to enlarge and enrich it. The freedom of mind which befits the
members of a self-governing society is not a given and fixed
part of human nature. It can be increased and established by
learning, by teaching, by the unhindered flow of accurate
information, by giving men health and vigor and security, by
bringing them together in activities of communication and
mutual understanding. And the federal legislature is not
forbidden to engage in that positive enterprise of cultivating
the general intelligence upon which the success of selfgovernment so obviously depends. On the contrary, in that
positive field the Congress of the United States has a heavy
and basic responsibility to promote the freedom of speech.
And second, no one who reads with care the text of the First
Amendment can fail to be startled by its absoluteness. The
phrase, 'Congress shall make no law...abridging the freedom of
speech', is unqualified. It admits no exceptions. (...)
But, third, this dictum which we rightly take to express the
most vital wisdom which men have won in their striving for
political freedom is yet - it must be admitted - strangely
paradoxical. No one can doubt that, in any well-governed
society, the legislature has both the right and the duty to
prohibit certain forms of speech. (
.
.
.
) All these necessities
that speech be limited are recognized and provided for under
the Constitution. They were not unknown to the writers of the
First Amendment. That amendment, then, we may take it for

granted, does not forbid the abridging


of speech. But, at the
same time, it does forbid
the abridging
of the freedom of
speech.
It is to the solving of that paradox, that apparent
self-contradiction, that we are summoned if, as free man, we

ADPF 130 / DF
wish to know what the right of freedom of speech is." (op.
cit., p. 19-21)
O
Primeira

paradoxo

Emenda

encontrado

identificado

Constituio

por

norte-americana

nos textos constitucionais

Constituio

brasileira

de

Alexander

Meiklejohn

tambm pode

na
ser

que, como o art. 220 da

1988, contm

clusula proibitiva

de

qualquer restrio s liberdades de expresso e de imprensa. Ao


mesmo tempo em que prescrevem a no restrio dessas liberdades,
esses

textos

no

apenas

permitem,

como

obrigam

interveno

legislativa no sentido de sua promoo e efetividade.


Entre concepes liberais, individuais ou subjetivas, por
um lado, e outras concepes cvicas, republicanas, democrticas
ou objetivas, por outro, o aparente paradoxo das liberdades de
expresso, de informao e de imprensa tem sido enfrentado pelas
Cortes

Constitucionais

com base

em

um postulado

que

hoje

faz

transparecer quase uma obviedade: as restries legislativas so


permitidas

at

exigidas

constitucionalmente

quando

tm

propsito de proteger, garantir e efetivar tais liberdades.


0

Tribunal

Constitucional

alemo

no

chegou

soluo ao interpretar o art. 5 da Grundgezetz.

outra

o que ser

analisado no tpico a seguir.


2.2. A

dupla

dimenso

(subjetiva

objetiva)

da

liberdade

de

Bundesverfassungsgericht

imprensa na jurisprudncia do

Se, nos Estados Unidos, possvel identificar essas duas


tradies

ou

dois

modelos

de

interpretao

da

liberdade

de

imprensa, na Alemanha, a jurisprudncia do Tribunal Constitucional


interpreta

as

liberdades

pelo

da

art.

subjetivo

Grundgezetz

fundamental

institucional.

de expresso

de
como

duas
uma

e de imprensa protegidas
formas:

como

instituio

um
ou

direito
garantia

ADPF 130 / DF
O famoso caso
tudo,

um

expresso

marco
na

na

Lth

definio

democracia.

Em

(BverfGE 7, 198, 1958) , antes de


do

significado

passagem

da

emblemtica,

liberdade
consignou

de
o

Tribunal o seguinte:
"O direito fundamental livre expresso do pensamento ,
enquanto expresso imediata da personalidade humana, na
sociedade, um dos direitos humanos mais importantes (un
des droits les plus prcieux de l'homme, segundo o Art.
11 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de
1789). Ele elemento constitutivo, por excelencia, para
um ordenamento estatal livre e democrtico, pois o
primeiro
a
possibilitar
a
discusso
intelectual
permanente, a disputa entre as opinies, que o elemento
vital daquele ordenamento. (BVerfGE 5, 85 [205]). Ele ,
num certo sentido, a base de toda e qualquer liberdade
por excelncia, "the matrix, tne indispensable condition
of nearly every otner form of freedom" (Cardozo)."
Em
subjetiva

Lth

(individual)

TFC

alemo

e objetiva

reconhece

dupla

dimenso,

(institucional) , dos

direitos

fundamentais. Em primeira linha, considerou o Tribunal o seguinte:


"Sem dvida, os direitos fundamentais existem, em primeira
linha, para assegurar a esfera de liberdade privada de cada um
contra intervenes do poder pblico; eles so direitos de
resistncia do cidado contra o Estado. Isto o que se deduz
da evoluo histrica da idia do direito fundamental, assim
como de acontecimentos histricos que levaram os direitos
fundamentais s constituies dos vrios Estados. Os direitos
fundamentais da Grundgesetz tambm tm esse sentido, pois ela
quis sublinhar, com a colocao do captulo dos direitos
fundamentais frente (dos demais captulos que tratam da
organizao do Estado e constituio de seus rgos
propriamente ditos), a prevalncia do homem e sua dignidade em
face do poder estatal. A isso corresponde o fato de o
legislador ter garantido o remdio jurdico especial para
proteo destes direitos, a Reclamao Constitucional, somente
contra atos do poder pblico."
Em seguida, no obstante, conclui o Tribunal que:
"Da mesma forma correto, entretanto, que a Constituio, que
no pretende ser um ordenamento neutro do ponto de vista
axiolgico, estabeleceu tambm, em seu captulo dos direitos
fundamentais, um
ordenamento axiolgico objetivo, e que,
justamente em funo deste, ocorre um aumento da fora
jurdica dos direitos fundamentais (...). Esse sistema de

ADPF 130 / DF
valores, que tem como ponto central a personalidade humana e
sua dignidade, que se desenvolve livremente dentro da
comunidade
social,
precisa
valer
enquanto
deciso
constitucional fundamental para todas as reas do direito;
Legislativo, Administrao Pblica e Judicirio recebem dele
diretrizes e impulsos."
Essa concepo formada pela Corte alem evidencia que os
direitos fundamentais so, a um s tempo, direitos subjetivos e
elementos fundamentais da ordem constitucional objetiva. Enquanto
direitos

subjetivos,

os

direitos

fundamentais

outorgam

aos

titulares a possibilidade de impor os seus interesses em face dos


rgos obrigados
der

[HESSE, Konrad. Grundzge

Bundesrepublik

Deutschland,

des

Verfassungsrechts,

Heidelberg: C. F. Mller, 1995, p.

112; KREBS, Walter. Freiheitsschutz

durch Grundrechte, in: JURA,

p. 617 (619), 1988]. Na sua dimenso como elemento fundamental da


ordem

constitucional

aqueles

que no

objetiva, os direitos

asseguram,

primariamente,

fundamentais - tanto
um

direito

subjetivo

quanto aqueloutros, concebidos como garantias individuais - formam


a

base

do

ordenamento

jurdico

de

um

Estado

de

Direito

democrtico.
verdade consabida, desde que Jellinek desenvolveu a sua
Teoria

dos

quatro

diferentes

"status",

funes

diritti

pubblici

244;

cf. ALEXY,

na

que os direitos fundamentais cumprem

ordem

subiettivi,

jurdica(JELLINEK,

G. , Sistema

trad, it., Milano: Giuffr, 1912, p.

Robert,

Theorie

der

Grundrechte,

Main, 1986, p. 243 e s.; cf. SARLET, Ingo, A eficcia


fundamentais,

dei

Frankfurt
dos

am

direitos

Porto Alegre: Livr. do Advogado Ed., 1998, p. 153 e

s.). Na sua concepo tradicional, os direitos fundamentais so


direitos

de

determinadas

defesa

(Abwehrrechte),

posies

Pblico, seja pelo

subjetivas

destinados

contra

interveno

proteger
do

Poder

(a) no impedimento da prtica de determinado

ato, seja pela (b) no interveno em situaes subjetivas ou pela


no eliminao de posies jurdicas

(Cf. ALEXY, Robert,

Theorie

ADPF 130 / DF
der Grundrechte,
constitucional,

cit., p. 174; cf. CANOTILHO, J. J. Gomes,

Direito

Coimbra: Almedina, 1991, p. 548.). Nessa dimenso,

os direitos fundamentais contm disposies definidoras de uma


competncia

negativa

Kompetenzbestimmung)

do

Poder

Pblico

(negative

, que fica obrigado, assim, a respeitar o

ncleo de liberdade constitucionalmente assegurado

(Cf., HESSE,

Grundzge des Verfassungsrechts, cit., p. 133.).


Outras normas consagram direitos a prestaes de ndole
positiva

(Leistungsrechte) ,

podem

Handlungen)

quanto a prestaes normativas

179;

referir-se

(faktische

fticas
Handlungen)

ndole

tanto

prestaes
(normative

de

que

positiva

positive

de ndole positiva

(ALEXY, Theorie der Grundrechte,

cit., p.

ver, tambm, CANOTILHO, Direito constitucional,

cit., p.

549.). Tal como observado por Hesse, a garantia de liberdade do


indivduo,

que

os

direitos

fundamentais

pretendem

assegurar,

somente exitosa no contexto de uma sociedade livre. Por outro


lado, uma sociedade livre pressupe a liberdade dos indivduos e
cidados, aptos a decidir sobre as questes de seu interesse e
responsveis pelas questes centrais de interesse da comunidade.
Essas caractersticas condicionam e tipificam, segundo Hesse, a
estrutura e a funo dos direitos fundamentais. Estes asseguram
no apenas direitos subjetivos, mas tambm os princpios objetivos
da

ordem

constitucional

democrtica

[HESSE,

Bedeutung

der

Grundrechte, in: BENDA, Ernst; MAIHOFER, Werner e VOGEL, HansJochen, Handbuch

des

Verfassungsrechts.

Berlin, 1995, v. I, p. 127

(134)].
A

dimenso

objetiva

ou

institucional

do

direito

fundamental liberdade de imprensa foi afirmada no tambm famoso


caso Spiegel
Tribunal

(BVerfGE 20, 62, 1966). Os fundamentos da deciso do


Constitucional

ressaltam,

em

primeiro

lugar,

ADPF

130/DF

importncia

da

imprensa

como

assente na liberdade (Wesenelement

"elemento

essencial"

des freiheitlichen

do

Estado

Staates),

na

seguinte passagem:
"Uma imprensa independente, no dirigida pelo poder pblico,
no submetida a censura, elemento essencial do Estado livre;
especialmente
a
imprensa
poltica
livre,
publicada
periodicamente, e imprescindvel para a democracia moderna. Se
o cidado deve tomar decises polticas, tem ele (antes no
somente) que ser amplamente informado, mas tambm deve poder
conhecer as opinies que outros formaram e ponder-las em si.
A imprensa mantem esta discusso constantemente viva; obtendo
as informaes, ela mesma toma posio e atua como poder
orientador na discusso pblica. Nela se articula a opinio
pblica; os argumentos so esclarecidos em discurso e replica,
ganham contornos definidos e, assim, facilitam ao cidado o
julgamento e a deciso. Na democracia representativa, a
imprensa apresenta-se, ao mesmo tempo, como constante rgo de
ligao e de controle entre o povo e seus representantes
eleitos na Cmara Federal e no Governo. Ela resume, de maneira
crtica, as opinies e reivindicaes que constantemente
surgem na sociedade e em seus grupos, coloca-as em debate e as
apresenta aos rgos estatais politicamente ativos, que, dessa
forma, podem constantemente medir suas decises, tambm em
relao a questes isoladas da poltica diria, com base no
parmetro das opinies realmente defendidas em meio ao povo.
To mais importante a "tarefa pblica" que cabe, assim, a
imprensa, pelo fato desta tarefa no poder ser cumprida a
contento polo poder pblico organizado. As empresas da
imprensa devem poder se organizar livremente no espao social.
Elas trabalham segundo princpios de economia privada e sob
formas de organzao de direito privado. H, entre elas,
concorrncia intelectual e econmica na qual o poder pblico
por princpio no pode intervir."
Em

seguida,

Corte

passa

analisar

carter

institucional da liberdade de imprensa, em trecho digno de nota:


"Corresponde funo da imprensa livre no Estado democrtico
sua
posio
jurdica
definida
constitucionalmente.
A
Constituio garante, no Art. 5, a liberdade de imprensa. Se,
primeiramente - correspondendo posio sistemtica do
dispositivo e seu entendimento tradicional -, assegurado um
direito fundamental subjetivo s pessoas e empresas que atuam
na imprensa, o qual garante aos seus titulares liberdade em
face do poder coercitivo do Estado e lhes assegura, em certas
situaes, uma posio jurdica privilegiada, o Art. 5 GG
encerra, ao mesmo tempo, tambm um aspecto jurdico-objetivo.

ADPF 130 / DF
Ele garante o instituto "imprensa livre". 0 Estado independentemente de direitos subjetivos dos individuos obrigado a considerar, em sua ordem jurdica, em toda a parte
onde o campo de validade de urna norma atinja a imprensa, o
postulado de liberdade desta. As primeiras conseqncias disso
so os postulados da livre criao de rgos de imprensa, do
livre acesso s profisses de imprensa, dos deveres de
informao das autoridades pblicas; mas poder-se-ia tambm
pensar em um dever do Estado do combater os perigos infligidos
a uma imprensa livre que poderiam advir da formao de
monoplios de opinio. A autonomia da imprensa, assegurada
pelo Art. 5 GG, estende-se da obteno da informao ate a
divulgao das notcias e opinies (BVerfGE 10, 118 [121]; 12,
205 [260]). Por isso, diz respeito liberdade de imprensa
tambm uma certa proteo da relao de confiana entre a
imprensa
e
[seus]
informantes
particulares.
Ela e
imprescindvel, j que a imprensa no pode abdicar de
informaes particulares, mas esta fonte de informaes s
pode fluir abundantemente se o informante puder confiar,
fundamentalmente,
que
o
"sigilo
da
fonte"
(Redaktionsgeheimnis) ser mantido."
O caso

Spiegel

um marco na definio do significado da

liberdade de imprensa na democracia e revela as "duas faces de


Janus"

dessa

liberdade:

a pessoal

individual

comunitria

institucional. E, como bem assevera Manuel da Costa Andrade,


uma

compreenso

irredutvel

de

liberdade

de

atenta
qualquer
imprensa

democrtica"

'duas

delas
na

razes'

pode

ajustar-se

experincia

da

ao

inviolabilidade

pessoal:

uma

contributo

ao

sentido

moderna

(ANDRADE, Manuel da Costa, Liberdade


perspectiva

"s

de

da

sociedade
Imprensa

jurdico-criminal,

Coimbra, Coimbra Editora, 1996, p. 42).


O

Tribunal

institucional

da

alemo

liberdade

importantes. Em Schmid-Spiegel

reafirmou
de

aspecto

imprensa

em

da

opinio

outros

pblica".

casos

Em Blinkfer

importante

e de

imprensa

intelectual

o processo

tm por
de

fim

formao

proteger
da

da

(BVerfGE, 25, 256,

1969), o Tribunal novamente deixa consignado que "as liberdades


expresso

ou

(BVerfGE 12, 113, 1961), afirma-se

que a liberdade de imprensa "o instrumento mais


formao

objetivo

a livre

opinio

na

de

atividade
democracia

ADPF 130 / DF
livre",

utilizando

imprensa

livre".

bsica

principalmente

expresso

expresso

da liberdade

na vida

"instituio

da

(BVerfGE 44, 197, 1977), a

"o contedo

que

da livre

presuno

significativa

Em Solidarittsadrese

Corte assevera
fundamental

axiolgico

especial

na democracia

livre

do discurso

do

direito

fundamenta

em todos

os

uma

mbitos,

pblica".

O certo que a dimenso objetiva ou institucional


elemento imprescindvel de compreenso do significado da liberdade
de imprensa no Estado Democrtico de Direito. No se pode negar
que a liberdade de imprensa, alm de uma pretenso

subjetiva,

revela

uma

verdadeira

no

ordenamento

um

carter

garantia

institucional

que

torna

institucional.
O

papel

das

garantias

institucionais

constitucional no desconhecido. Como sabido, a Constituio


outorga, no raras vezes, garantia a determinados institutos, isto
, a um complexo coordenado de normas, tais como a propriedade, a
herana,

o casamento

liberdade

dependem,

etc. Outras
para

sua

vezes,

clssicos

realizao,

de

direitos de

interveno

do

legislador.
Assim, a liberdade de associao
depende,

pelo

disciplinadoras
organizao

de

menos
do

parcialmente,
direito

pessoa

de

jurdica

da

(CF, art. 5, XVII)

existncia

sociedade

etc.).

Tambm

de

normas

(constituio
a

liberdade

e
de

exerccio profissional exige a possibilidade de estabelecimento de


vnculo contratual e pressupe, pois, uma disciplina da matria no
ordenamento
no

jurdico. 0 direito de propriedade, como observado,

sequer

Freiheitsschutz
Da

imaginvel

sem disciplina

durch Grundrechte,
mesma

forma,

normativa

[Cf. KREBS,

cit., p. 617 (623)].


direito

de

proteo

judiciria,

ADPF 130 / DF
previsto no art. 5-, XXXV, o direito de defesa (art. 5-%, LV) , e o
direito

ao

juiz

natural

(art.

constitucionais do habeas

5-,

corpus,

XXXVII),

as

garantias

do mandado de segurana, do

mandado de injuno e do habeas

data

so tpicas garantias de

carter institucional, dotadas de mbito de proteo marcadamente


normativo

(Cf.

Grundrechte:

PIEROTH/SCHLINK,

Staatsrecht

II,

Heidelberg: C. F. Mller, 1995, p. 53).


Entre ns, Ingo Sarlet assinala como autnticas garantias
institucionais no catlogo da nossa Constituio a garantia da
propriedade (art. 5, XXII), o direito de herana (art. 5, XXX),
o

Tribunal

do

Jri

(art.

5,

XXXVIII),

lngua

nacional

portuguesa (art. 13), os partidos polticos e sua autonomia (art.


17, caput,

e 1). Tambm fora do rol dos direitos e garantias

fundamentais

(Ttulo

II)

podem

ser

localizadas

garantias

institucionais, tais como a garantia de um sistema de seguridade


social (art. 194), da famlia (art. 226), bem como da autonomia
das universidades

(art. 207), apenas para mencionar os exemplos

mais tpicos. Ressalte-se que alguns desses institutos podem at


mesmo ser considerados garantias institucionais fundamentais, em
face da abertura material propiciada pelo art. 5, 2, da
Constituio

(SARLET, Ingo, A eficcia

dos

direitos

fundamentais,

cit., p. 182).
Nesses

casos,

atuao

do

legislador

revela-se

indispensvel para a prpria concretizao do direito. Pode-se ter


aqui

um

(Verfassungsauftrag),
normativos
(Cf.

que

constitucional

obriga

de

legislador

legislar

expedir

atos

"conformadores" e concretizadores de alguns direitos

BATTIS,

Staatsrecht,

dever

autntico

Ulrich;

GUSY,

Christoph,

Einfhrung

in

das

4. ed., Heidelberg: C. F. Mller, 1999, p. 327).


Nessa

linha de raciocnio, outra no poderia

i
/

ser a

ADPF 130 / DF
concluso seno a de que o carter institucional da liberdade de
imprensa

no

apenas

permite,

como

tambm

exige

interveno

legislativa com o intuito de dar conformao e, assim, conferir


efetividade garantia institucional.
A lei de imprensa constitui, nesse sentido, uma exigncia
constitucional
liberdade

de

em

razo

imprensa.

da

face

dever

objetiva
do

ou

legislador

institucional

da

equacionar,

nos

termos exigidos pela Constituio, as dimenses da liberdade de


imprensa e os demais valores fundamentais carentes de proteo.
O

tpico seguinte desenvolver melhor

essa ideia, com

especial enfoque para a liberdade de imprensa tal como protegida


pelo texto constitucional de 1988.
3. A necessidade de uma lei de imprensa
3.1. A reserva legal estabelecida pelo art. 220 da Constituio
O
liberdade

constituinte de 1988 de nenhuma maneira concebeu a

de

expresso

como

direito

absoluto,

insuscetvel

de

restrio, seja pelo Judicirio, seja pelo Legislativo.


Ao contrrio do disposto

em alguns dos mais modernos

textos constitucionais (Constituio portuguesa de 1976, art. 18,


n.

3, e Constituio

espanhola

estabelecido

nos

textos

(Constituio

brasileira

de

1978, art.

constitucionais
de

1934,

art.

que
113,

53, n.
a
9;

1) e do

antecederam
Constituio

brasileira de 1946, art. 141, 5; Constituio brasileira de


1967-69, art. 153, 8), a Constituio de 1988 no contemplou,
diretamente, na disposio que garante a liberdade de expresso, a
possibilidade de interveno do legislador com o objetivo de fixar
alguns parmetros para o exerccio da liberdade de informao.
No parece correta, todavia, essa leitura rasa do texto

ADPF 130 / DF
constitucional, pelo menos
informao

mereceu

se se considera

disciplina

destacada

que a liberdade de

no

captulo

dedicado

comunicao social (arts. 220-224 da CF/88).


Particularmente

elucidativas

revelam-se

as

disposies

constantes do art. 220 da Constituio:


"Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a
expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou
veculo no sofrero qualquer restrio, observado o
disposto nesta Constituio.
l Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir
embarao plena liberdade de informao jornalstica em
qualquer veculo de comunicao social, observado o
disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV.
2 vedada toda e qualquer
poltica, ideolgica e artstica.

censura

de

natureza

3 Compete lei federal:


I - regular as diverses e espetculos pblicos, cabendo
ao Poder Pblico informar sobre a natureza deles, as
faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios
em que sua apresentao se mostre inadequada;
II - estabelecer os meios legais que garantam pessoa e
famlia a possibilidade de se defenderem de programas
ou programaes de rdio e televiso que contrariem o
disposto no art. 221, bem como da propaganda de produtos,
prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao
meio ambiente".
Pode-se afirmar, pois, que ao constituinte no passou
despercebido que a liberdade de informao haveria de se exercer
de modo
privada

compatvel

imagem,

honra

e vida

(CF, art. 5, X ) , deixa entrever mesmo a legitimidade de

interveno
valores

com o direito

legislativa

constitucionais

formulao

dispositivo...,

do

texto

observado

com

propsito

eventualmente
constitucional

o disposto

em

no art.

de

compatibilizar

conflito.
"Nenhuma

5, IV,

A
lei

os

prpria
conter

V, X, XIII

ADPF 130 / DF
XIV"

parece

explicitar

que

constituinte

no

pretendeu

instituir aqui um domnio inexpugnvel interveno legislativa.


Ao revs, essa formulao indica ser inadmissvel, to somente, a
disciplina legal que crie embaraos liberdade de informao. A
prpria disciplina do direito de resposta, prevista expressamente
no texto constitucional, exige inequvoca regulao legislativa.
Outro
imagem,

no deve

honra

indispensvel

ao

ser

o juzo

em

privacidade,

constituinte

tambm

relao

cuja
em

ao direito

proteo

face

da

pareceu

liberdade

de

informao. No fosse assim, no teria a norma especial ressalvado


que

liberdade

de

informao

haveria

de

se

exercer

com

observncia do disposto no art. 5, X, da Constituio. Se correta


essa

leitura,

constitucional

tem-se
no

de

admitir,

legitima,

igualmente,

como

tambm

que

reclama

texto

eventual

interveno legislativa com o propsito de concretizar a proteo


dos valores relativos imagem, honra e privacidade.

excluiu

liberdade

fcil

ver,

assim,

possibilidade
de

expresso

que

de

que

de

o
se

texto

constitucional

introduzam

limitaes

comunicao,

no

estabelecendo,

expressamente, que o exerccio dessas liberdades h de se fazer


com observncia do disposto na Constituio. No poderia ser outra
a orientao do constituinte, pois, do contrrio, outros valores,
igualmente relevantes, quedariam esvaziados diante de um direito
avassalador, absoluto e insuscetvel de restrio.
Mais

expressiva,

ainda,

parece

ser,

no

que

tange

liberdade de informao jornalstica, a clusula contida no art.


220,

possa

l, segundo a qual

constituir

jornalstica
o disposto

embarao

em qualquer
no art.

5.,

"nenhuma

veculo

plena

lei

conter

liberdade

de comunicao

IV, V, X, XIII

e XIV".

dispositivo

que

de

informao

social,

observado

ADPF 130 / DF
Como se v, a formulao aparentemente negativa contm,
em

verdade,

uma

autorizao

para

legislador

disciplinar

exerccio da liberdade de imprensa, tendo em vista, sobretudo, a


proibio

do anonimato,

inviolabilidade

da

outorga

intimidade

do

direito

da vida

de

privada,

resposta

da

honra

e a
e da

imagem das pessoas. Do contrrio, no haveria razo para que se


mencionassem

expressamente

esses princpios

como

limites para o

exerccio da liberdade de imprensa.


Tem-se, pois, aqui expressa a reserva
que

autoriza

estabelecimento

de

legal

restrio

qualificada,
liberdade

de

imprensa com vistas a preservar outros direitos individuais, no


menos significativos, como os direitos da personalidade em geral.
Que a matria no estranha a uma disciplina legislativa
o prprio texto que o afirma explicitamente, ao conferir lei
federal

regulao

(natureza,
horrios

faixas
em

que

estabelecimento

de

das

etrias
sua

diverses
a

que

e
se

apresentao

mecanismos

de

dos
no

se

espetculos
recomendem,

mostre

defesa

pblicos
locais

inadequada),

contra

programas

programaes de rdio e de televiso que, v. g. , sejam contrrios


a valores ticos e sociais da pessoa e da famlia (CF, arts. 220,
2, e 221, IV).
Essas

colocaes

ho

de

servir,

pelo

menos,

para

demonstrar que o tema no pode ser tratado da maneira simplista ou


at mesmo simplria como vem sendo apresentado, at por alguns
juristas.
Como se v, h uma inevitvel tenso na relao entre a
liberdade de expresso e de comunicao, de um lado, e os direitos
da personalidade constitucionalmente protegidos, de outro, a qual
pode gerar uma situao conflituosa, a chamada coliso

de

direitos

ADPF 130 / DF

fundamentais

(Grundrechtskollision).

fecunda a jurisprudncia da Corte Constitucional alem


sobre o assunto, especialmente no que se refere ao conflito entre
a liberdade de imprensa ou a liberdade artstica e os direitos da
personalidade, como o direito honra e imagem. Ressalte-se,
ainda, que, assim como o ordenamento constitucional brasileiro, a
Lei

Fundamental

de

Bonn

probe,

expressamente,

censura

imprensa (LF, art. 5, I).


A propsito da problemtica, mencionem-se duas decises
importantes proferidas pela Corte Constitucional alem.
Na

deciso

de

24.02.1971, relativa

publicao

do

romance Mephisto, de Klaus Mann, reconheceu-se o conflito entre o


direito de liberdade artstica e os direitos de personalidade como
derivaes do princpio da dignidade humana (BVerfGE 30, 173). O
filho adotivo do falecido ator e diretor de teatro Gustaf Grndgen
postulou perante a justia estadual de Hamburgo a proibio da
publicao do romance Mephisto com o argumento de que se cuidava
de uma biografia depreciativa e injuriosa da memria de Grndgen,
caricaturado no romance na figura de Hendrik Hfgen. O tribunal
estadual de Hamburgo julgou improcedente a ao. O romance foi
publicado em setembro de 1965 com uma advertncia aos leitores,
assinada por Klaus Mann, afirmando que

"todas as pessoas

livro so tipos,
no retratos
de personalidade"
(AlLe
dieses Buchs stellen Typen dar, nicht Portrts. K.M.).
Com

fundamento

em

uma medida

liminar

deste

Personen

deferida

pelo

Tribunal Superior de Hamburgo, acrescentou-se publicao uma


advertncia
constassem

aos

leitores

referncias

na

qual

se

enfatizava

a pessoas, as personagens

que,

embora

haviam

sido

conformadas, fundamentalmente, pela "fantasia potica do autor"

ADPF 130 / DF

(dichterische

Phantashie

des Verfassers) .

Posteriormente,
proibio

da

subsistentes
direito

concedeu

publicao,

tanto

Tribunal

com

fundamento

pedido

nos

de

direitos

de personalidade do falecido teatrlogo, quanto em

autnomo do filho adotivo. Como o pblico

dificilmente

poderia distinguir entre poesia e realidade, sendo mesmo levado a


identificar na personagem Hfgen a figura de Grndgen, no havia
como

deixar

contidas

na

de

reconhecer

obra.

direito

contedo
de

injurioso

liberdade

das

afirmaes

artstica

no

teria

precedncia sobre os demais direitos, devendo, por isso, o juzo


de

ponderao

entre

liberdade

artstica

os

direitos

de

personalidade ser decidido, na espcie, em favor do autor.


O Supremo Tribunal Federal

(Bundesgerichtshof)

rejeitou

a reviso interposta sob a alegao de que o direito de liberdade


artstica

encontra

direito

de

limites

so violados

limite

personalidade

imanente
assegurado

se, a pretexto

(imannente

Begrenzung)

no

constitucionalmente.

Esses

de descrever

ou a

a vida

conduta de determinadas pessoas, atribui-se a elas prtica de atos


negativos

absolutamente

estranhos

sua biografia,

sem

que

se

possa afirmar, com segurana, que se cuida, simplesmente, de uma


imagem hiperblica ou satrica.
A editora-recorrente sustentou na

Verfassungsbeschwerde

impetrada que as decises dos Tribunais violavam os artigos 1, 2,


I, 5, I e III, 14 (direito de propriedade) e 103, I, todos da Lei
Fundamental,

bem

como

os postulados

da proporcionalidade

e da

segurana jurdica.
O Tribunal Constitucional reconheceu que a descrio da
realidade

integra o mbito de proteo do direito de liberdade

artstica, isto , a chamada arte engajada no estaria fora da

ADPF 130 / DF
proteo outorgada pelo art. 5, III, da Lei Fundamental.
A ementa do acrdo fornece boa sntese dos fundamentos
da deciso:
"N. 16
1. Art. 5, III, 1. perodo da Lei Fundamental
representa uma norma bsica da relao entre o Estado e
o meio artstico. Ele assegura, igualmente, um direito
individual.
2. A garantia da liberdade artstica abrange no s a
atividade artstica, como a apresentao e a divulgao
das obras de arte.
3. O direito de liberdade artstica protege tambm o
editor.
4. liberdade artstica no se aplicam nem a
restrio do art. 5., II, nem aquela contida no art.
2., I, 2. perodo.
5. Um conflito entre a liberdade artstica e o mbito
do
direito
de
personalidade
garantido
constitucionalmente deve ser resolvido com fulcro na
ordem de valores estabelecida pela Lei Fundamental;
nesse sentido, h de ser considerada, particularmente, a
garantia da inviolabilidade do princpio da dignidade
humana consagrada no art. 1., I". (Deciso da Corte
Constitucional, vol. 30, p. 173).
Reconheceu-se, pois,
legal

expressa,

direito

que, embora no houvesse


de

liberdade

artstica

reserva

no

fora

assegurado de forma ilimitada. A garantia dessa liberdade, como a


de

outras

constitucionalmente

asseguradas

no

poderia

desconsiderar a concepo humana que balizou a Lei Fundamental,


isto , a ideia de homem como personalidade responsvel pelo seu
prprio destino, que se desenvolve dentro da comunidade social.9

direito

O no estabelecimento de expressa reserva

legal ao

de

eventuais

liberdade

artstica

significava

que

ADPF 130 / DF
limitaes

deveriam

constitucional.
valores

dos

artstica
humana

decorrer,

Como

elemento

direitos

estava

(LF,

estabelece

as

l.),

linhas

individuais. O modelo
1.,

I,

da

Lei

integrante

individuais,

subordinado

art.

diretamente,

ao

gerais

do

como

os

de

de

liberdade

da

dignidade

princpio

para

texto

sistema

direito

princpio

que,

do

supremo,

demais

direitos

de ser humano, pressuposto pelo art.

Fundamental,

conformaria

garantia

constitucional de liberdade artstica, assim como esta seria


influenciada, diretamente, pela concepo axiolgica

contida

no art. 1, I.
No caso em apreo, considerou-se que os tribunais no
procederam a uma aferio arbitrria dos interesses em conflito,
mas, ao revs, procuraram avaliar, de forma cuidadosa, os valores
colidentes, contemplando, inclusive a possibilidade de determinar
uma proibio limitada do romance

(publicao com esclarecimento

obrigatrio).
Contemple-se,
(BVerfGE

por

derradeiro,

chamado

caso

Lebach

35, 202), de 5.06.1973, no qual se discutiu problemtica

concernente

liberdade

de

imprensa

em

face

aos

direitos

de

personalidade. Cuidava-se de pedido de medida liminar

formulado

perante

em

tribunais

ordinrios

por

um

homicdio conhecido o assassinato


Soldatenmord

von

Lebach

de

contra

Segundo Canal de Televiso

(Zweites

sob

alegao

personalidade,
nominalmente,
estadual

de

Koblenz

no

de
a

que,

alm

divulgao

dificultava
Mainz

e,

acolheram

dos

sua

de

divulgao

de

os

seus

filme,

no

qual

pedido

o
de

Tribunal
liminar,

Der

filme,

lesar

ressocializao.

grave

Lebach

Fernsehen

posteriormente,
o

soldados

Deutsches

de
do

envolvidos

pelo
ZDF),

direitos
era
O

de

citado
Tribunal

Superior

de

entendendo,

ADPF 130 / DF
fundamentalmente, que o envolvimento no crime fez que o impetrante
se tornasse uma personalidade da histria recente e que o filme
fora concebido como um documentrio destinado a apresentar o caso
sem qualquer alterao.
Eventual

conflito

entre

liberdade

de

imprensa,

estabelecida no art. 5., I, da Lei Fundamental, e os direitos de


personalidade

do

impetrante,

principalmente

direito

de

ressocializao, haveria de ser decidido em favor da divulgao da


matria, que correspondia ao direito de informao sobre tema de
inequvoco interesse pblico.
0
interposto

recurso
sob

(inviolabilidade

alegao
da

(Verfassungsbeschwerde)

constitucional
de

dignidade

ofensa
humana),

aos
e

2,

foi

artigos

1,

I,

da

(...)

I
Lei

Fundamental.
A Corte Constitucional, aps examinar o documentrio e
assegurar o direito de manifestao do Ministrio da Justia, em
nome do Governo Federal, do Segundo Canal de Televiso, do Governo
do Estado da Rennia do Norte-Vestflia, a propsito do eventual
processo de ressocializao do impetrante na sua cidade natal, do
Conselho Alemo de Imprensa, da Associao Alem de Editores, e
aps ouvir especialistas em execuo penal, psicologia social e
comunicao, deferiu a medida postulada, proibindo a divulgao do
filme,

at a deciso

do processo principal, se dele

constasse

referncia expressa ao nome do impetrante.


Ressaltou
literal

Tribunal

que,

ao

contrrio

da

expresso

da lei, o direito imagem no se limitava prpria

imagem, mas tambm s representaes de pessoas com a utilizao


de atores.
Considerou,

inicialmente,

Tribunal

que

os

valores

ADPF 130 / DF
constitucionais
direitos
ordem

da

em

conflito

personalidade)

(liberdade
configuram

(freiheitlich

democrtico-liberal

de

comunicao

elementos

os

essenciais

da

demokratische

Ordnung)

estabelecida pela Lei Fundamental, de modo que nenhum deles deve


ser

considerado,

impossibilidade

em
de

princpio,
uma

superior

compatibilizao

ao
dos

outro.

Na

interesses

conflitantes, tinha-se de contemplar qual haveria de ceder lugar,


no caso concreto, para permitir uma adequada soluo da coliso.
Em apertada sntese, concluiu a Corte Constitucional:
"Para a atual divulgao de notcias sobre crimes
graves tem o interesse de informao da opinio pblica,
em geral, precedncia sobre a proteo da personalidade
do agente delituoso. Todavia, alm de considerar a
intangibilidade da esfera ntima, tem-se que levar em
conta sempre o princpio da proporcionalidade. Por isso,
nem sempre se afigura legtima a designao do autor do
crime ou a divulgao de fotos ou imagens ou outros
elementos que permitam a sua identificao.
A proteo da personalidade no autoriza que a
Televiso se ocupe, fora do mbito do noticirio sobre a
atualidade, com a pessoa e a esfera ntima do autor de
um crime, ainda que sob a forma de documentrio.
A divulgao posterior de notcias sobre o fato , em
todo caso, ilegtima, se se mostrar apta a provocar
danos graves ou adicionais ao autor, especialmente se
dificultar a sua reintegrao na sociedade. de se
presumir que um programa, que identifica o autor de fato
delituoso pouco antes da concesso de seu livramento
condicional ou mesmo aps a sua soltura, ameaa
seriamente o seu processo de reintegrao social."

No processo de ponderao
conflito de direitos

desenvolvido para solucionar o

individuais no se deve atribuir primazia

absoluta a um ou a outro princpio ou direito. Ao revs, esforase o Tribunal para assegurar a aplicao das normas conflitantes,

ADPF 130 / DF
ainda que, no caso concreto, uma delas sofra atenuao. o que se
verificou

na deciso

acima referida, na qual

restou

ntegro o

direito de noticiar sobre fatos criminosos, ainda que submetido a


eventuais

restries

exigidas

pela

proteo

do

direito

de

personalidade.
Como demonstrado, a Constituio brasileira, tal como a
Constituio alem, conferiu significado especial aos direitos da
personalidade, consagrando o princpio da dignidade humana como
postulado

essencial

da

ordem

constitucional,

estabelecendo

inviolabilidade do direito honra e privacidade e fixando que a


liberdade
disposto

de
na

expresso

e de

Constituio,

informao

especialmente

haveria

de

observar

o estabelecido

no art.

5., X.
Fao

essas

anlises,

buscando

lies

do

direito

comparado, para concluir que a ordem constitucional de 1988 abre


espao para uma lei de imprensa instituda para proteger outros
princpios constitucionais, especialmente os direitos honra e
privacidade, enfim, dignidade humana, assim como para proteo
da prpria atividade jornalstica e de comunicao em geral.
Ressalto, neste ponto, que extremamente falacioso o
argumento,

no

raras

vezes

utilizado,

de

que,

em

pases

de

democracia desenvolvida, no h leis de imprensa ou de regulao


da atividade de imprensa.
Fiz

uma

breve

comparado e apresento a

pesquisa

sobre

seguir, de forma

assunto

no

direito

sucinta, o resultado

sobre a presena das leis de imprensa nos diversos ordenamentos


jurdicos.

ADPF 130 / DF
3.2. As Leis de Imprensa no Direito Comparado
3.2.1. Espanha
Na

Espanha,

o principal

marco

jurdico

no

que diz

respeito imprensa encontra-se na Constituio do pas, em seu


artigo 20. Esse artigo prev expressamente a proibio de censura
prvia e reconhece amplamente a liberdade de expresso, chamando
ateno para

as

limitaes

advindas

dos

direitos

honra,

intimidade, imagem e proteo da infncia e juventude. A


Constituio da Espanha tambm probe o sequestro de publicaes,
gravaes e outros meios de informao, a no ser em virtude de
deciso judicial.
No que diz respeito a leis de imprensa na Espanha, cabe
rememorar que, em 22 de maro de 1938, foi promulgado decreto com
clara inteno de reduzir a liberdade de expresso como direito do
cidado, com o manifesto intuito de que a imprensa ficasse a
servio dos interesses do regime de Franco.
A lei de imprensa que a sucedeu, de 18 de maro de 1966,
surge em novo momento histrico do mencionado regime, quando se
pretendia desenvolver a estrutura produtiva daquele pas. Buscavase, portanto, maior legitimao democrtica, o que englobava uma
suposta ampliao do exerccio da liberdade de imprensa.
A lei, no entanto, estabelecia uma srie de limitaes
liberdade

de

expresso.

Se, por um

lado, a nova

lei

trazia

progressos em relao lei de 1938, reduzindo controles, por


outro no deixava de conceder inmeros poderes Administrao.
A vigncia da Lei de Imprensa de 1966 foi mantida mesmo
com a morte de Franco. No entanto, a partir da transio poltica

ADPF 130 / DF
e

com

questes

nomeao
das

de

Adolfo

liberdades

Suarez

para

pblicas

novo

tornavam

presidente,
tema

de

as

ampla

discusso. Desse modo, em l de abril de 1977, foi aprovado o


Decreto-Lei sobre liberdade de expresso, que derrogava o artigo
2

da

Lei

de

Imprensa,

administrativo
instrumentos

de

suprimia

publicaes

jurdicos

de

parcialmente
gravaes

apurao

dos

sequestro

reforava

delitos

de

calnia

os
e

injria praticados pela imprensa.


A maior parte dos artigos da Lei 14/1966 foram revogados
expressamente

por

leis

ou

por

sentenas

do

Tribunal

Constitucional. Em relao vigncia dos dispositivos


foram

revogados

revogao

expressamente,

das disposies

Constituio

que estejam

que no

determina

em conflito

com o texto

constitucional, incluindo aquelas em confronto com as liberdades


previstas no artigo 20.
Atualmente,

uma

srie

de

leis

decretos

regulam

atividade da imprensa na Espanha. Destas, podemos destacar a


Orgnica
a Ley

a
Ley

2/1984, que regula o direito de retificao (resposta), e

Orgnica

2/1997, a qual regula a clusula

profissionais

da

informao,

independncia

bom

para

desempenho

que
das

de conciencia

sejam

dos

garantidos

atividades

desses

profissionais.
No

que

diz

respeito

lei

que

trata

retificao ou de resposta, o artigo 1 dispe que

do

direito

"Toda

de

persona,

natural o jurdica,
tiene derecho a rectificar
la
informacibn
difundida,
por cualquier medio de comunicacin social,
de hechos
que le aludan, que considere inexactos y cuya divulgacin pueda
causarle perjuicio.
Podrn ejercitar
el derecho de
rectificacin
el perjudicado aludido o su representante
y, si hubiese
fallecido
aquel, sus herederos o los representantes
de stos".

ADPF 130 / DF
A lei ainda prev que o direito ser exercido mediante o
envio da retificao escrita ao diretor do meio de comunicao
dentro de sete dias aps a publicao ou difuso da informao que
gerou o prejuzo. Caso a retificao

faa referncia

direta e

exclusiva informao que fora publicada, o diretor do meio de


comunicao

dever

retificao,

no

publicar

prazo

de

ou

trs

difundir
dias

integralmente

contados

partir

a
do

recebimento da resposta. A publicao ou difuso da retificao


ser gratuita e dever receber destaque semelhante ao oferecido
publicao da informao.
Ademais,
jurdicas

tcnicas

radiodifuso

na

Espanha

um

relacionadas

televiso.

grande
s

Destas,

nmero

de

normas

telecomunicaes,

podemos

destacar

Lei

11/1998, conhecida como Lei Geral das Telecomunicaes, e a Lei


10/2005, com medidas de promoo da televiso digital terrestre,
de liberalizao das televises a cabo e de fomento ao pluralismo.
3.2.2. Portugal
Em Portugal, a Constituio Portuguesa de 1976 voltou a
consagrar a liberdade de expresso e informao e a liberdade de
imprensa em seus artigos 37 e 38, ao assegurar o fim da censura e
a independncia dos rgos de comunicao social.
A Lei de Imprensa, por sua vez, foi editada em 13 de
janeiro de 1999, vindo a sofrer alteraes em 2003, por meio da
Lei 18/2003. A lei traz a definio de imprensa, bem como delimita
suas distintas classificaes. Ao tratar da questo dos limites
liberdade de imprensa, o artigo 3 dispe que: "A liberdade

imprensa

tem como nicos

da lei,

de

informao,

forma

limites

os que decorrem

a salvaguardar

a garantir

os

direitos

o rigor

da Constituio

e a objectividade

ao bom nome,

reserva

de

e
da
da

ADPF 130 / DF
intimidade

da vida

defender

privada,

o interesse
Os

imagem e palavra

pblico

artigos

e a ordem

24, 25, 26

resposta. Dessa forma, "tem direito


peridicas
servio

qualquer
ou organismo

ou responsvel
de

pblico,

ainda

e boa

que

27
ou

tratam

pblico,

do

direito

nas

colectiva,

bem como o titular


indirectas,

e a

democrtica".

de resposta

singular

por estabelecimento

referncias,

reputao

pessoa

dos cidados

de

publicaes
organizao,

de qualquer

que tiver

que possam

sido
afectar

rgo
objecto
a

sua

fama".

O direito de retificao ou de resposta, nesse caso,


independente do procedimento criminal - pelo fato da publicao,
bem como do direito indenizao - pelos danos por ela causados.
O direito de resposta deve ser exercido no perodo de trinta dias,
caso se trate de dirio ou semanrio, ou no prazo de sessenta
dias, no caso de uma publicao de menor frequncia.
Ainda de acordo com a lei de imprensa portuguesa, o
contedo da resposta est limitado pela relao til e direta com
o

texto

ou a imagem

respondidos. A publicao

da resposta

gratuita e dever ser feita na mesma seo, com o mesmo destaque


da publicao que deu causa retificao. No caso de o direito de
reposta

no

ter sido

satisfeito

ou houver

sido

recusado

sem

fundamento, o interessado poder recorrer ao Tribunal Judicial ou


Entidade Reguladora para a Comunicao Social no prazo de 10
dias para requerer a publicao.
A Lei de Imprensa ainda trata de alguns crimes, como o
atentado liberdade de expresso
das

publicaes

referente

(artigo

empresas

15 s ), da

(artigo 33 a ), e dos requisitos


transparncia

jornalsticas

(artigo

da propriedade

1 6 s ) , do

estatuto

ADPF 130 / DF
editorial (artigo 17) e da organizao das empresas jornalsticas
(Captulo IV).
Em 8 de novembro de 2005, a Lei 53/2005 criou a Entidade
Reguladora para a Comunicao Social

(ERC). Assim, agncias de

notcias, pessoas que editem publicaes peridicas, operadores de


rdio e televiso, entre outros esto sujeitos interveno e
superviso do conselho regulador. Entre os principais objetivos da
regulao

encontram-se

a promoo do pluralismo

cultural

e da

diversidade de expresso, a garantia da livre difuso e do livre


acesso aos contedos, a garantia do exerccio da responsabilidade
editorial

perante

pblico

proteo

dos

direitos

de

personalidade.
Portugal tambm apresenta legislao tcnica especfica
para

rdio

televiso,

como

caso

da

Lei

32/2003,

de

Televiso, que regula o acesso da atividade de televiso e o seu


exerccio no pas, e a Lei 4/2001, que trata da Rdiofuso.

3.2.3. Mxico
A Constituio

dos Estados Unidos Mexicanos

seus artigos 6 e 7, dos parmetros

que regem a imprensa do

Mxico. O artigo 6a prev que la

manifestacin

ser

judicial

en

objeto
el

provoque

caso

de ninguna
de

algn

que

inquisicin

ataque

delito,

rplica

ser

ejercido

derecho

a la

informacin

a la

o perturbe
en los
ser

moral,
el

garantizado

de las

ideas

o administrativa,
los

orden

trminos

trata, em

derechos
pblico;

de
el

dispuestos

por

por

Estado.

el

sino
tercero,

derecho
la

no

ley.

de
El

O artigo

7, por sua vez, prev que nenhuma autoridade poder estabelecer


censura prvia nem poder cercear a liberdade de imprensa.

ADPF 130 / DF
Nesse sentido, a ley

sobre

delitos

de imprenta,

de 12 de

abril de 1917, expe os conceitos de ataque vida privada,


moral, ordem e paz pblica e indica as penas para aqueles que
cometerem tais ofensas. Dessa forma, quaisquer manifestaes que
possam atingir a reputao e a honra de um determinado cidado,
que faam apologia ao crime e que ofendam a privacidade so
vedadas e, por tal motivo, representam limites liberdade de
imprensa.
Alguns conceitos previstos na lei, como "moral", so
extremamente

abertos

interpretaes.

amplos

Jurisprudncia

esto
do

sujeitos

pais,

diversas

entretanto,

tem

trabalhado no sentido de interpretar os termos da lei de 1917 de


acordo com o atual contexto poltico, social e jurdico mexicano.
O direito de retificao, tambm chamado de direito de
rplica ou de resposta, no foi contemplado pela Constituio
mexicana. No entanto, esse direito integra o ordenamento jurdico
nacional, uma vez que est previsto na Conveno Americana de
Direitos Humanos, em seu artigo 14 e na lei de 1917, sobre delitos
de imprensa, em seu artigo 27 :
Los peridicos
tendrn la obligacin
de publicar
gratuitamente
las rectificaciones
o respuestas
que las autoridades,
empleados
o particulares
quieran dar a las alusiones
que se les hagan en
artculos,
editoriales,
prrafos,
reportazgo
o
entrevistas,
siempre
que la respuesta
se d dentro
de los
ocho
das
siguientes
a la publicacin
que no sea mayor su extensin
del
triple
del prrafo o artculo
em que se contenga la alusin
que
se contesta,
tratndose
de autoridades,
o del doble,
tratndose
de particulares;
que no se usen
injurias
o
expresiones
contrarias
al decoro del periodista,
que no haya ataques
a
terceras
personas
y que no se cometa alguna infraccin
de la
presente
ley.

O Mxico possui leis e regulamentaes especficas de


rdiofuso e televiso, como a Lei Federal de Rdio e Televiso,

37

ADPF 130 / DF
de 1960, reformada pela ltima vez em 2006, e a Lei Federai de
Telecomunicaes, 1995, reformada em 2006.
3.2.4. Reino Unido
No mbito do Reino Unido, encontramos o Human
Act,

Rights

de 1998, que trata expressamente da liberdade de expresso no

artigo 12.
Ressalte-se que, no Reino Unido, desde 1972, assentou-se
a prevalncia no s das normas comunitrias, como da prpria
Conveno

Europia

sobre Direitos Humanos

sobre

o ordenamento

interno ordinrio, confirmado pela House of Lords


Factortame

Ltd.

V. Secretary

of

State

for

no famoso caso

Transport

(93 ILR, p.

652).
"European

Communities

Act",

de

1972,

atribuiu

ao

direito comunitrio europeu hierarquia superior em face de leis


formais

aprovadas

pelo

Parlamento

Bundesverfassungsgericht
Verfassungsgerichte,

im
in

Jahre

Peter

Festschritft

50

Mohr-Siebeck,

v. 1, p. 249).

(TOMUSCHAT,

Kreise
Badura

anderer
e

Horst

nationaler
Dreier

Bundesverfassungsgericht,

for

Communications

(org.),

2001,

Em 2002, com a publicao do Communications


criado o Office

Das

Christian.

Tbingen,

Bill,

foi

(OFCOM), rgo regulador das

Telecomunicaes que substituiu outros cinco rgos reguladores.


Uma srie de atos do Parlamento regulamenta a atividade
British

de mdia no pas. Entre eles, podem- ser destacados o


Telecommunication

0
difamatrio

Act,

de 1981, e o Broadcasting

Broadcasting
utilizado

Act
em

faz

publicaes.

Act,

referncia
Nesse

Parlamento nos remete a outro ato, o Defamation

de 1990.

ao

caso,
Act,

material
o

ato

do

de 1996, que

ADPF 130 / DF
trata da responsabilidade pela publicao de determinado contedo
difamatrio. Essa legislao cuida especificamente do direito de
retificao

delimita

procedimento

ser

adotado

em

tal

situao.

3.2.5. Frana
Na
Cidado

Frana,

de

1789,

comunicao
direitos

a Declarao

estabelece,

de pensamentos

do

homem:

todos

dos

em

seu

e opinies
os

cidados

Direitos
artigo
um

do

11,

Homem
que

dos mais

podem,

e do
livre

preciosos

portanto,

falar,

escrever e imprimir livremente.


A Lei sobre a liberdade de imprensa

1881 (Loi
seu

du 29 juillet

artigo

1881 sur

assegura

la libert

o direito

francesa data de

de la presse)

de publicao

de

. J em

revista

ou

jornal sem necessidade de permisso ou depsito, sendo necessrio


apenas

registro

do

responsvel

pela

publicao

perante

procurador da repblica

(art. 7). No obstante, essa mesma lei

limita

expresso

liberdade

de

proteo da intimidade da famlia


bis),

em

diversas

situaes:

(art. 39), do menor

(art. 39,

da imagem de pessoas que foram vtimas de violncia

39, quinquies).

Admite-se a aplicao de punio ex

para

officio

(art.
pela

Administrao quando houver calnia ou difamao contra uma pessoa


ou grupo de pessoas em razo da sua origem ou de pertencer a uma
etnia,

nao,

raa

sexual ou deficincia

ou

religio,

ou

devido

sexo,

orientao

(art. 6). De igual modo, no so tolerados

o racismo, a apologia guerra, a desonra da memria dos veteranos


e vtimas de guerra, que lutaram em favor da Frana

(art. 48-1,

48-2 e 48-3). O artigo 48, pargrafo 7, da referida Lei admite a


instaurao

de

processo

em

razo

da

simples

imprensa de imagem de pessoa usando algemas.

divulgao

pela

ADPF 130 / DF
O tema ainda regulamentado pela Lei de Liberdade de
Comunicao, de 1986 (Loi n.86-1067 du 30 septembre 1986 relative

la

libert

de

communication

"Loi

Lotard"),

que

garante

liberdade da comunicao por meios

eletrnicos. Segundo a lei,

essa

medida

liberdade

respeito
carter

ser

limitada,

dignidade

pluralista

na

humana,

da

do

liberdade,

expresso

corrente

necessrio,

de

pelo

propriedade,
pensamento

ao
de

opinio e proteo da infncia e da adolescncia, por meio da


salvaguarda

da

ordem

pblica,

pelas

necessidades

de

defesa

nacional, pelas exigncias de servio pblico, pelas

limitaes

tcnicas

como

inerentes

aos

meios

de

comunicao,

bem

pela

necessidade desenvolver a produo dos servios audiovisuais. Essa


lei

estabeleceu

Conseil

suprieur

de

l'audiovisuel

(CSA),

entidade que visa a garantir a independncia e a imparcialidade do


setor pblico de rdio e televiso, bem como a promover a livre
concorrncia no setor privado. O Conseil

tambm busca assegurar a

qualidade e a diversidade dos programas e o desenvolvimento da


produo e da criao audiovisual nacional, garantindo que haja
representao

da

lngua
2

artigo 27, pargrafo

cultura

francesas. Nesse

sentido,

determina que pelo menos 60% das obras

cinematogrficas e audiovisuais divulgadas em horrio nobre sejam


de

procedncia

europia,

das

quais

40%

devero

ser

obras

francesas.
O

Conseil

formado por nove membros, com mandato de

seis anos, no renovvel. A Presidncia da Repblica, a Assemblia


Nacional

Senado

indicam

trs

conselheiros

cada

um.

Suas

decises so de natureza regulamentar e necessitam de aprovao do


Primeiro-Ministro, que tem um prazo de quinze dias para pedir uma
nova deliberao (art. 6 ) .

3.2.6. Chile

ADPF 130 / DF
No
regulamenta
opinio

Chile,

Lei

19.733,

promulgada

em

18.5.2001,

a liberdade de imprensa, garantindo a liberdade de


de

informao

sem

censura

prvia

como

um

direito

fundamental (art. 1). vedada a perseguio ou discriminao por


causa

de

divergncia

prestar

contas

garante

de pontos

de vista,

sobre crimes e abusos

pluralismo

do

sistema

de

havendo

dever

de

cometidos. Seu artigo 3


informaes,

que

dever

favorecer a expresso da diversidade social, cultural, poltica e


regional do pas.
garantido a qualquer pessoa natural ou jurdica que
tiver sido ofendida injustamente por algum meio de comunicao o
direito

de

difuso

gratuita

de

retificao

ou

esclarecimento

gratuito (art. 16).


H previso de multa em caso de promoo de dio ou
hostilidade com relao a pessoas ou coletividades
raa,

sexo,

religio

ou

nacionalidade

(art.

em razo de

31). proibida,

tambm, a divulgao da identidade de menores de idade que sejam


autores, cmplices ou partcipes de delitos (art. 33).

3.2.7. Peru

A Lei 26.937, que cuida da liberdade de imprensa peruana


bastante sucinta, com apenas 4 artigos. Em seu artigo 1 garante
a toda pessoa o direito de livre expresso do pensamento. Quanto
ao exerccio do jornalismo, por exemplo, no se exige registro
algum para o exerccio da profisso (art. 3).

3.2.8. Uruguai

ADPF 130 / DF
No
expresso

Uruguai,

Lei

comunicao

de

16.099

garante

pensamentos

19

ocasionem
prejuzo

criminaliza
grave

aos

divulgao

alterao

interesses

de

do Estado

que

de
ser

(arts. 1 a 3 ) . Seu

notcias

tranquilidade

econmicos

liberdade

opinies,

exercida nos limites legais e constitucionais


artigo

pblica

falsas
ou

ou a seu

que
grave

crdito

exterior, bem como a instigao ao vilipndio da Nao. O artigo


21 penaliza com multa os que publicarem ou difundirem informaes
relacionadas a processos judiciais de famlia ou de delitos contra
o pudor e a decncia.
3.2.9. Alemanha
Na Alemanha, a Lei Fundamental de Bonn de 1949 confere
aos Lnder

a competncia

legislativa em matria de imprensa. A

partir de 1958 apareceram as primeiras leis de imprensa de cada


estado, sendo a primeira de Hesse, a qual serviu de modelo para as
demais.
No

plano

federal,

um

interessante

sistema

de

autorregulao e autocontrole da imprensa, cujo rgo principal


o Conselho

de

Imprensa Alemo,

criado

em

1956

e composto

por

associaes de editores e jornalistas da Alemanha. Estabeleceu-se,


nesse sistema, um conjunto de princpios que devem ser respeitados
pela imprensa, denominado
Entre

os

Pressekodex.

princpios

estabelecidos

pelo

Pressekodex

esto: liberdade e independncia da imprensa (prembulo); proteger


e respeitar a dignidade humana (Artigo 1); respeitar a intimidade
e a privacidade

(Artigo 8); realizar pesquisa aprofundada e justa

(Artigo 4) ; separar claramente o editorial do texto dos anncios


comerciais (Artigo 7); proteger a honra (Artigo 9 ) ; evitar retrato
sensacionalista

da

violncia

da

brutalidade . (Artigo

11); e

ADPF 130 / DF
presuno

de inocncia

de pessoas

que estejam

sob

investigao

(Artigo 13).
Pressekodex

O
editores

no

podem

determina,
exercer

ainda,

atividade

questo a credibilidade da imprensa

que

jornalistas

diversa

que

coloque

e
em

(Artigo 6) . A discriminao

por sexo, deficincia, origem tnica, religiosa ou social tambm


no

permitida

inclusive, que

(Artigo

deve

12). Nesse

ser

evitada

sentido,

a meno

da

cdigo

origem

define,

religiosa,

social e/ou tnica do criminoso, de modo a evitar o surgimento de


preconceitos.
O
verificar
sendo

Conselho

de

Imprensa

se os princpios

obedecidos

denncias

pela

da populao

Alemo

estabelecidos pelo

imprensa
com

relao

por

responsvel

por

Pressekodex esto

receber

reclamaes

s publicaes

de

jornais,

revistas e textos jornalsticos publicados na internet.


Alm

do

interestadual,

em

Rundfunk

Pressekodex,
31

und Telemedien,

de

na

agosto

de

Alemanha
1991,

firmou-se

tratado

Staatsvertrag

fr

que regulamenta a radiodifuso e os meios

eletrnicos de comunicao.
Essas

atividades

so

reguladas

com

base

em

alguns

princpios: proteger e respeitar a dignidade humana; respeitar a


vida e a liberdade; respeitar a diversidade de crenas e opinies;
respeitar as diversas convices morais e religiosas
promover

solidariedade

trabalhar

por

uma

(artigo 3 ) ;

sociedade

sem

discriminaes (artigo 41) .


O
atividades
exemplo,

tratado

dispe, ainda,

de radiodifuso
probe

sobre

algumas

e telecomunicao.

utilizao

de

tcnicas

limitaes

0 artigo 7, por
subliminares

nas

ADPF 130 / DF
publicidades,

bem

como

propaganda

poltica,

ideolgica

religiosa. O artigo 15 no permite a interrupo de programas


religiosos

infantis

teleshopping.

para

veiculao

de

publicidade

ou

Os artigos 24 e 47 protegem os dados pessoais.

O artigo 49 do Staatsvertrag

fr

Rundfunk

und

Telemedien

arrola as infraes administrativas decorrentes da desobedincia


de seus dispositivos. A penalidade aplicada a essas infraes
multa cujo valor varia de 50.000 euros a 500.000 euros, de acordo
com a ofensa cometida.
Ressalte-se

o artigo

56, que protege

o direito de

resposta daquele que foi afetado por alguma publicao. A resposta


deve ser publicada sem cobrana pessoa afetada, sem alteraes e
omisses no texto, e deve possuir extenso semelhante ao artigo a
ser respondido.
Por fim, merece destaque igualmente o Staatsvertrag
den Schutz

der

Telemedien,

Menschenwrde

cujo

und den Jugendschutz

objetivo

proteger

in

as

ber

Rundfunk

crianas

und

os

adolescentes, bem como a dignidade da pessoa humana contra os


meios eletrnicos de informao e comunicao.
O artigo 4 estabelece a proibio da abordagem de
determinados

temas e contedos: a utilizao

organizaes

proibidas

pela

Constituio;

de insgnias de

a discriminao por

nacionalidade, raa, religio e etnia; a negao ou a diminuio


dos

atos

cometidos

pelo Nacional

Socialismo;

glorificao

da

guerra, pornografia e atos de abuso sexual contra crianas e


adolescentes.
O

tratado

Jugendmedienschutz

em

questo

instituiu

Kommission

fr

(Artigo 14), a qual deve, entre outras funes,

garantir que as provises prescritas no tratado estejam sendo

ADPF 130 / DF
devidamente respeitadas. A Comisso est autorizada a atuar
officio

ex

(Artigo 17) e a aplicar multas em caso de prtica de

ofensas administrativas, que esto previstas no artigo 24.


3.3. As Leis de Imprensa no Brasil
Como se v nesse breve relato, as leis de imprensa ou as
leis reguladoras dos meios de comunicao de maneira alguma so
incompatveis com a democracia ou com o Estado democrtico de
Direito. Nossa ordem Constitucional, instituda em 1988, permite,
sim, a regulao da imprensa, e isso vem da interpretao do
prprio art. 220 da Constituio.
Seria
constitucional

exacerbado
fosse

otimismo

pretender

suficiente na regulao

que

texto

da atividade dos

meios de comunicao em geral. Mesmo a existncia das normas da


legislao civil, penal e processual no seriam bastantes para o
tratamento adequado do assunto. Temas como o direito de resposta,
por exemplo, ficariam sem regulamentao especfica, o que poderia
ser extremamente danoso no s aos indivduos, mas aos prprios
meios de comunicao.
certo, por outro lado, que a j difundida oposio
lei especfica da imprensa decorrente, em grande parte, de uma
cultura e de uma prtica jurdica formadas no Brasil em torno de
uma sucesso de leis voltadas muito mais represso e censura
do que liberdade da imprensa.
No Brasil, como j abordado anteriormente, todas as
Constituies, com

exceo

da

atual

Carta

de

1988, previram

expressamente a possibilidade da lei restritiva da liberdade de


imprensa
1891,

(Constituio de 1824, art. 179, IV; Constituio de

art.

72,

12; Constituio

de

1934,

art.

113,

9;

Constituio de 1937, art. 122, 15; Constituio de 1946, art.

ADPF 130 / DF
141, S 5; Constituio de 1967/69, art. 153, S 8). Sob todas
essas ordens constitucionais, o legislador tratou de regular o
tema da imprensa, sempre com algum intuito de controlar e, dessa
forma, de censurar a atividade dos meios de comunicao (Carta de
Lei de 20 de setembro de 1830; Decreto n. 4.269, de 17 de janeiro
de 1921; Lei n. 4.743, de 31 de outubro de 1923; Decreto n.
24.776, de 14 de julho de 1934; Lei n. 2.083, de 12 de novembro
de 1953) .
Esse entendimento est bem demonstrado na Exposio de
Motivos ao Anteprojeto da Lei de Imprensa elaborado pela comisso
de

juristas

presidida

pelo

Ministro

Evandro

Lins

Silva

constituda pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil


(Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 14 de Agosto de 1991, p.
4765):

"(...)6. A histria dos diplomas legais brasileiros


demonstra a inclinao para destacar os abusos cometidos
atravs da imprensa e no as liberdades que as devem
identificar. Bem a propsito vem o Decreto de 18 de junho de
1822, com a rubrica do Prncipe Regente e o texto de Jos
Bonifcio de Andrada e Silva, que alertava sobre a necessidade
de atuao da "suprema lei de salvao pblica" para evitar
que "ou pela imprensa, ou verbalmente ou de qualquer outra
maneira propaguem e publiquem os inimigos da ordem e da
tranqilidade
e
da
unio,
doutrinas
incendirias
e
subversivas, princpios desorganizadores e dissociveis, que
promovendo a anarquia e a licena, ataquem o sistema que os
povos deste grande riqussimo Reino, por sua prpria vontade
escolheram, abraaram e requereram...".
Embora a ressalva do aludido decreto no sentido de no
ofender "a liberdade bem-entendida da imprensa que desejo
sustentar e conservar, e que tantos bens tem feito causa
sagrada da liberdade braslica", a vontade do poder e a
situao poltica e institucional do Brasil daqueles tempos j
estavam a conjurar contra a proclamada liberdade.
7. Se no crepsculo da Colnia que se aludia s
doutrinas
"incendirias e subversivas" espalhadas pela
imprensa ou mesmo verbalmente, no incio do perodo imperial
no se modificaram critrios, e os meios de represso. A Carta
de Lei de 2 de outubro de 1823, decretada pela Assemblia
Geral Constituinte e Legislativa, aps declarar em seu

ADPF 130 / DF

primeiro artigo que "nenhum escrito, de qualquer qualidade,


volume ou denominao, so sujeitos censura, nem antes, nem
depois de impressos", hostilizava, logo em seguida, aquela
petio de princpios ao punir todos que negassem a verdade
dos dogmas da religio catlica romana; defendessem dogmas
falsos; excitassem o povo rebelio tanto por ao direta
quando por meios indiretos "fazendo alegorias, espalhando
desconfianas" ou atacassem a forma de Governo, a moral crist
ou os bons costumes. O elenco de discriminaes e restries
tinha como vertente a concepo autoritria em torno dos
crimes polticos e religiosos.
8. A contradio entre a proclamao otimista dos
primeiros dispositivos e os textos imediatos das leis de
imprensa em nosso Pas, assumiu conformao rotineira. A
propsito, basta a simples leitura dos seguintes diplomas:
Carta de Lei de 20 de setembro 1830; Decreto n. 4.269, de 17
de janeiro de 1921; Lei n. 4.743, de 31 de outubro de 1923;
Decreto n. 24.776, de 14 de julho de 1934; Lei n. 2.083, de
12 de novembro de 1953 e Lei n. 5.250, de 9 de fevereiro de
1967.
O art. 1 e seu 1 do diploma em vigor constituem o
modelo bem ilustrativo desse descompasso entre a retrica e o
factual: " livre a manifestao do pensamento e a procura, o
recebimento e a difuso de informaes ou idias, por qualquer
meio, e sem dependncia de censuras, respondendo cada um, nos
termos da lei, pelos abusos que cometer". " 1 No ser
tolerada a propaganda de guerra, de processos de subverso da
ordem poltica e social e de preconceitos de raa ou classe".
Finalmente, vale a lembrana da crtica desferida por
Afonso Arinos de Melo Franco ao apreciar o Projeto do Governo
n. 1.943, de 1956, sobre a nova lei de imprensa.
Referindo-se a um dispositivo do "famigerado projeto"
comparou-o obtusa e frrea legislao bragantina e destacou
a inconstitucionalidade da suspenso do jornal por prazos
variveis assim como a lei de Dom Joo VI fazia suspender a
publicao at as necessrias correes introduzidas pelo
censor (Pela Liberdade de Imprensa, Livraria Jos Olympio
Editora, Rio de Janeiro, 1957, p. 121).
9. compreensvel que a sucesso histrica do contraste
entre a declarao de liberdade e a institucionalizao da
censura, produzisse nos espritos mais prevenidos a natural
resistncia contra as chamadas leis de imprensa.
No estranhvel, portanto, essa compreenso do
problema, se reconhecermos que a histria da lei de imprensa
em nosso Pas a histria da censura oficial. Esta concluso
torna-se mais bvia quando se constata a grande intimidade
entre a legislao que reprime os abusos da liberdade de
informao e as leis que cuidam das infraes polticas. Leis
de imprensa e leis de segurana nacional foram concebidas e
utilizadas como vasos comunicantes dos regimes autoritrios de
governo e das prticas opressoras do Estado. Da, ento, a
compreensvel oposio existncia de uma lei especial para

ADPF 130 / DF
tornar efetiva a liberdade de informao e assegurar a sua
prtica, alm de criminalizar aquelas condutas que se opem a
este bem jurdico."
A Lei n.
repressiva

do

5.250, de 1967, no destoa dessa

Estado

brasileiro

em

relao

tendncia

liberdade

de

imprensa. A atual Lei de Imprensa, no se pode negar, , como


afirma o Ministro Carlos Britto, "servil do regime de exceo";
ela, de fato, est impregnada de um esprito autoritrio.

preciso

ponderar,

5.250/67 h muito vem


juzes

tribunais

autoritrio

no

outro

objeto

e a maioria

tm

Destaca-se, nesse

sendo

por

recebido

de

lado,

que

de depurao
seus

aplicao

por parte

dispositivos
nos

Lei

casos

de

n.
de

cunho

concretos.

sentido, editorial publicado na Folha

de So

Paulo em 3 0 de maro de 2 008, com a seguinte passagem:


"A Lei de Imprensa deixou de ser a principal ameaa
liberdade de expresso no Brasil. Criada por uma ditadura, seu
objetivo central era controlar a informao pela coao legal,
imposta a veculos e profissionais. Nem todos os 33 artigos do
cdigo de 1967, entretanto, correspondiam a pressupostos de
tutela. Os dispositivos mais autoritrios da Lei de Imprensa
passaram a ser ignorados nos Tribunais a partir da
redemocratizao de 1985. O que restou do diploma hoje
propicia alguma segurana jurdica a cidados, empresas e
jornalistas, sem ameaar direitos fundamentais."
Atestada a exigncia constitucional de uma lei especfica
para regular o tema da liberdade de imprensa, s resta concluir
que, enquanto no for editada uma nova

lei

sobre o assunto -

existem diversos Projetos de Lei em tramitao no Congresso, entre


os quais o de maior importncia o de n. 3.232, de 1992 - a Lei
n. 5.250/67 continua sendo uma garantia da prpria liberdade de
imprensa e de direitos fundamentais como a honra, a imagem, a
privacidade e a prpria dignidade. Em face do poder e do abuso do
poder da imprensa, inegvel que a lei, ao dispor sobre normas de
organizao

procedimento

para

exerccio

do

direito

de

ADPF 130 / DF
resposta, por exemplo, constitui uma garantia do indivduo e dos
prprios meios de comunicao contra o poder e o abuso do poder da
imprensa. o que ser analisado nos tpicos seguintes.
3.4. O poder e o abuso do poder da imprensa
O poder da imprensa hoje quase incomensurvel. Se a
liberdade

de

desenvolveu

imprensa,

como

um

como

direito

antes
em

face

analisado,
do

nasceu

Estado,

uma

se

garantia

constitucional de proteo de esferas de liberdade individual e


social contra o poder poltico, hodiernamente talvez a imprensa
represente um poder social to grande e inquietante quanto o poder
estatal. extremamente coerente, nesse sentido, a assertiva de

Ossenbhl quando escreve que "hoje


de defender

a sua posio

Estado

tem

que

manipulado

pelos

de Imprensa
criminal,

de

contra

acautelar-se

media"

no so tanto
o Estado,
para

no

mas,
ser

os media
inversamente,
cercado,

(Apud, ANDRADE, Manuel da Costa,

e inviolabilidade

pessoal:

que

uma perspectiva

tm
o

isto

Liberdade
jurdico-

Coimbra, Coimbra Editora, 1996, p. 63).


Nesse mesmo sentido so as ponderaes de Vital Moreira:
"No princpio a liberdade de imprensa era manifestao da
liberdade individual de expresso e opinio. Do que se tratava
era de assegurar a liberdade
da imprensa face ao Estado. No
entendimento liberal clssico, a liberdade de criao de
jornais e a competio entre eles asseguravam a verdade e o
pluralismo da informao e proporcionavam veculos de
expresso por via da imprensa a todas as correntes e pontos de
vista.
Mas em breve se revelou que a imprensa era tambm um poder
social,
que podia afetar os direitos dos particulares, quanto
ao seu bom nome, reputao, imagem, etc. Em segundo lugar, a
liberdade de imprensa tornou-se cada vez menos uma faculdade
individual de todos, passando a ser cada vez mais um poder de
poucos. Hoje em dia, os meios de comunicao de massa j no
so expresso da liberdade e autonomia individual dos
cidados,
antes
relevam
os
interesses
comerciais
ou
ideolgicos
de
grandes
organizaes
empresariais,
institucionais ou de grupos de interesse.

ADPF 130 / D F
Agora torna-se necessario defender no s a liberdade da
imprensa mas tambm a liberdade face imprensa."
(MOREIRA,
Vital. O direito

de resposta

na Comunicao

Social.

Coimbra:

Coimbra Editora; 1994, p. 9).


O

pensamento

complementado

por

Manuel

da

Costa

Andrade, nos seguintes termos:


"Resumidamente, as empresas de comunicao social integram,
hoje, no raro, grupos econmicos de grande escala, assentes
numa dinmica de concentrao e apostados no domnio vertical
e horizontal de mercados cada vez mais alargados. Mesmo quando
tal no acontece, o exerccio da atividade jornalstica est
invariavelmente associado mobilizao de recursos e
investimentos de peso considervel. O que, se por um lado
resulta em ganhos indisfarveis de poder, redunda ao mesmo
tempo na submisso a uma lgica orientada para valores de
racionalidade econmica. Tudo com reflexos decisivos em trs
direes: na direo do poder poltico, da atividade
jornalstica e das pessoas concretas atingidas (na honra,
privacidade/intimidade, palavra ou imagem)." (op. Cit. P. 62)

compreensvel,

assim,

que

o exerccio

desse

poder

social muitas vezes acabe por ser realizado de forma abusiva.


tnue

linha

transmisso

que

de

separa

opinies

a atividade
do

ato

regular

violador

de
de

informao
direitos

e
da

personalidade. E os efeitos do abuso do poder da imprensa so


praticamente devastadores
uma

vez

citem-se

as

e de dificlima reparao

sensatas

palavras

de

total. Mais

Ossenbhl

sobre

os

efeitos perversos e muitas vezes irreversveis do uso abusivo do


poder da imprensa:
"Numa inextricvel mistura de afirmaes de fato e de juzos
de valor ele (indivduo) v a sua vida, a sua famlia, as suas
atitudes interiores dissecadas perante a nao. No fim ele
estar civicamente morto, vtima de assassnio da honra
(Rufmord). Mesmo quando estas conseqncias no so atingidas,
a verdade que a imprensa moderna pode figurar como a
continuadora direta da tortura medieval. Em qualquer dos
casos,

irrecusvel

seu

efeito-de-pelourinho"

ANDRADE, Manuel
da Costa, Liberdade
inviolabilidade
pessoal:
uma perspectiva
Coimbra, Coimbra Editora, 1996, p. 63)

de

(Apud,

Imprensa
e
jurdico-criminal,

ADPF 130 / DF
No

Estado

Democrtico

de

Direito,

a. proteo

da

liberdade de imprensa tambm leva em conta a proteo contra a


prpria

imprensa.

Constituio

assegura

as

liberdades

de

expresso e de informao sem permitir violaes honra,


intimidade, dignidade humana. A ordem constitucional no apenas
garante imprensa um amplo espao de liberdade de atuao; ela
tambm protege o indivduo em face do poder social da imprensa. E
no

se deixe

de

considerar, igualmente, que a

liberdade de

imprensa tambm pode ser danosa prpria liberdade de imprensa.


Como bem assevera Manuel da Costa Andrade, "num mundo cada vez
mais

dependente

da informao

tambm os eventos
dos seus

agentes

trabalho,

etc.)

relacionados
constituem

anlise

segredo,

a privacidade,

matria

social"

circulao,

mtodos

imprensa

e processos

interessante

e recorrente

O que

contender

a intimidade,

concretamente

sua

da prpria

jornalistas,

e mesmo crtica.

imagem das pessoas

pela

com a vida

(empresrios,

notcia,

da comunicao

e condicionado

pode

a honra,

envolvidas

de
de

com o

a palavra

e pertinentes

ou a

rea

(op. cit. P. 59).

Essa perspectiva de anlise no pode ser menosprezada. A


garantia dos direitos fundamentais no ocorre apenas em face do
Estado, mas tambm em relao ao poder privado. A 2 Turma desta
Corte j teve oportunidade de deixar consignado que "as
a direitos

fundamentais

entre

o cidado

entre

pessoas

direitos
diretamente

no ocorrem somente

e o Estado,
fsicas

fundamentais
no apenas

tambm proteo

no mbito

mas igualmente

e jurdicas
assegurados
os poderes

dos particulares

privado.

pela

Constituio

pblicos,

estando

em face

das

nas relaes

de direito

violaes

dos poderes

relaes
travadas

Assim,

os

vinculam
direcionados
privados"

(RE n. 201.819/RJ, Rel. p/ o acrdo Ministro Gilmar Mendes).


Portanto, no debate a respeito da garantia da liberdade

ADPF 130 / DF
de imprensa no Estado Democrtico de Direito, as discusses no
podem ser restritas proteo do espao de liberdade dos meios de
comunicao
Andrade,

contra

o Estado. Nos dizeres


"uma redefinio

preciso

constitucional

da liberdade

de Manuel

do paradigma

de imprensa:

de

uma proteo

s s ameaas que vm do lado do poder poltico,

da Costa
proteo

atenta

no

mas tambm s que

sopram do lado do private power" (op. Cti. P. 64).


Nos infindveis debates que se produziram, tanto no
direito

comparado

Drittwirkung

der

como

no

Brasil,

Grundrechte

respeito

(eficcia

entre

da

denominada

terceiros

dos

direitos fundamentais), parece haver certo consenso sobre o papel


primordial do legislador na devida equao dos conflitos entre
direitos nas relaes privadas.
A

lei, nesse ponto, cumpre

fundamental

papel de

proteo da liberdade de imprensa em seu duplo significado, como


direito

subjetivo

como

princpio

objetivo

ou

garantia

institucional. Assegura o exerccio da liberdade de imprensa no


s contra Estado, mas tambm em face da prpria imprensa. tarefa
da lei, acima de tudo, proteger o indivduo contra o abuso do
poder da imprensa.
So
qualificados

muitos
como

os

casos

conhecidos

que

exerccio abusivo do poder da

podem

ser

imprensa. No

tpico seguinte, traz-se como exemplo um caso emblemtico.


3.4.1. O emblemtico caso da Escola de Base
Em 28 de maro do ano de 1994, a mdia brasileira
divulgou uma srie de matrias referentes a um suposto crime de
abuso sexual praticado contra alunos da Escola Base, no bairro da
Aclimao, na cidade de So Paulo. Os acusados eram os donos da
escola, Icushiro Shimada e sua esposa Aparecida Shimada, bem como

ADPF 130 / DF
o casal de scios Paula e Maurcio Alvarenga e o casal de pais
Saulo da Costa Nunes e Mara Cristina Frana.
O resultado do exame do Instituto Mdico Legal(IML) foi
inconclusivo, e as leses encontradas poderiam ser atribudas
tanto a violncia sexual como a problemas
intestinais. A
investigao sobre o caso foi capaz de afastar todas as suspeitas.
Se
os
veculos
da
mdia
no
explicitavam
sua
parcialidade, ao menos produziam manchetes sensacionalistas que
colaboraram para a execrao pblica dos donos e scios da escola.
A matria do dia 31 de maro do Jornal Nacional sugeriu
o provvel consumo de drogas durante supostas orgias, bem como a
possibilidade de contgio com o vrus HIV.
O jornal Notcias Populares, hoje extinto, trazia
manchetes sensacionalistas como "Kombi era motel na escolinha do
sexo" e "exame procura a AIDS nos alunos da escolinha do sexo".
No caso da Veja, em 6 de abril de 1994, foi publicada
uma matria com o ttulo "Uma escola de horrores". Na edio do
dia 13 de abril, foi publicada matria sobre abusos sexuais contra
crianas, com a seguinte referncia ao caso: "Joseane, sozinha,
remoa as cenas que vira hora antes na televiso sobre o caso
paulista da Escola Base, palco de orgias sexuais envolvendo alunos
de 4 anos de idade".
A divulgao das informaes das denncias provocou
saques escola e depredao de suas instalaes. Na poca, houve
a priso preventiva dos donos da escola, que posteriormente foram
libertados. Os donos faliram e foram ameaados de morte por
telefonemas annimos. O inqurito, ao final, foi arquivado por
falta de provas.

Folha
Rede

Alguns veculos da imprensa, como a revista Veja,


a
da Tarde,
a Folha de So Paulo,
o Estado
de So Paulo,
a
Globo,
publicaram
matrias
desculpando-se pelos
erros

ADPF 130 / DF
cometidos e divulgaram entrevistas com os inocentados. Entretanto,
apesar
do
juzo
de
retratao,
nenhum
deles
esclareceu
perfeitamente o ocorrido.
Foram propostas vrias aes de indenizao
veculos de comunicao que publicaram as reportagens.

contra os

O processo contra a Editora Abril S.A., que edita a


revista Veja, foi julgado procedente, condenando a editora a pagar
R$ 250 mil a cada um dos autores. Tambm foi julgado procedente o
processo contra a Empresa Folha da Manh S.A.- que edita a Folha
de So Paulo e era responsvel ainda pela Folha da Tarde e pelo
Notcias
Populares
-, condenada a pagar 1.500 salrios mnimos, ou
seja, R$ 360 mil a cada um dos trs autores.
O jornalista Alex Ribeiro realizou pesquisa aprofundada,
na qual ouviu todas as pessoas envolvidas no caso, exceto as mes
que fizeram as denncias, que se recusaram a falar. A pesquisa
resultou na publicao do livro "O Caso Escola Base - Os Abusos da
Imprensa".
O autor assim descreveu a atuao da imprensa durante a
investigao do caso:
"Os jornais, portanto, aceitavam publicar qualquer denncia,
mesmo de pessoas no identificadas. A imprensa no era mais
movida pelo animus narrandi,
ou inteno de narra. O que
estava mais do que presente era o animus denunciandi,
ou
compulso por denunciar. Essa prtica chamada tambm de
'denuncismo'.
Em O Estado de S. Paulo, a matria aparece sem crdito:
[...]
A mulher (me de R.) contou ter recebido um folheto
de
uma outra escola.
Ao ver o papel,
seu filho perguntou
o que
era aquilo,
e, ao responder,
o menino indagou: "Ser que esta
escola d aula de educao especial
como a minha?" A me quis
saber como era a aula. R. respondeu que uma professora,
de
nome Clia, o obrigou a tirar a roupa, tocou nele, enquanto o
beijava.
Ele contou que um 'tio' ajudou na aula.
Marcelo Godoy, da Folha de S. Paulo, trazia outros detalhes:
[...]
A me perguntou
para o filho
(C.) que aulas
eram
essas. O menino disse:
"a tia Clia pegava meu pipi e beijava
e dizia que era para ele ficar grande como o do tio".

ADPF 130 / DF
Mais uma vez, o que os jornalistas publicaram nunca se
confirmaria no inqurito policial. E, novamente os leitores
ficaram sem nenhuma satisfao posterior.
A cobertura na mdia impressa comeava a entrar no ritmo
sensacionalista da televiso. A manchete da Folha da Tarde de
quinta-feira j aceitava denncias como fatos verdadeiros:
"Perua escolar carregava crianas para
orgia.
(...)

Nos primeiros dias de abril, circulou Clipping do Estado,


tablide com o resumo das principais notcias de cada ms. Em
papel de boa qualidade, feito para colecionar, o suplemento
assumia as denncias como fatos verdadeiros : "Crianas
sofrem
abuso na
escola."
A matria dispensava o verbo no futuro da pretrito:
[...]
Os donos da escola usavam a Kombi da prpria
escola
para levar
alunos
de 4 a 6 anos a um local
onde
eles
presenciavam
relaes sexuais e eram fotografados
e filmados. 1
Alex Ribeiro destaca, ainda, reportagem da Rede Globo na
qual se evidencia ofensa aos acusados, bem como a incriminao
deles :
"Reprter: [...]
mas a covardia dos criminosos
pode ter
sido
ainda maior. Os exames vo revelar
se h vestgio
de algum
tipo de txico na urina do garoto.
A suspeita
de que
eles
possam
ter
ingerido
drogas
partiu
dos prprios
pais,
assustados
com a mudana de comportamento dos
filhos."2
No ltimo captulo do livro, o jornalista conclui:
"O exemplo da Escola Base prova que a simples retratao no
corrige danos morais causados pela publicao de informaes
incorretas. So, consequentemente, prejuzos irreversveis.
Por isso, o episdio virou objeto de reflexo entre
jornalistas experientes e tericos em comunicao.
(...)

Eugnio Bucci, no artigo "Imprensa promoveu guerra santa",


publicado em O Estado de S. Paulo, assinala que a televiso e
os meios de comunicao so responsveis diretos pelos
estragos, pois potenciaram a reao moralista e glorificaram a
condenao precipitada. Segundo Bucci, a mdia mobilizou os
telespectadores para um linchamento moral, uma guerra santa
contra os
"depravados".
"Quando se divulgaram
as concluses
do inqurito,
alguns
telejornais
se lamentaram pela cobertura
imprpria que toda a
histria
mereceu",
destaca Bucci, que prossegue:
"Tarde
demais. A violncia
est consumada. No contra os alunos, mas
contra os acusados"
1
2

RIBEIRO (1995, p. 56-58)


RIBEIRO (1995, p.60)

ADPF 130 / DF
O Estado de S. Paulo abriu espao para outros artigos, como
"Assassinato pela mdia", de Carlos Alberto Di Franco, chefe
do Departamento de Jornalismo e professor titular de tica
Jornalstica da Faculdade Csper Libero.
"Mesmo que a imprensa, num formidvel
esforo de
reparao,
conseguisse
limpar o entulho esparramado pelos corredores
da
Escola Base, a reputao dos protagonistas
j teria sofrido um
abalo
irreparvel",
alerta Di Franco. "H uma
evidente
desproporo entre
o
impacto
da
notcia
falsa
e
a
plida
fora
de retificao".3

Em seguida, Alex Ribeiro analisa a atividade jornalstica


em geral no Brasil:
"0 que cabe verificar, entretanto, se o jornalismo, tal
qual praticado hoje, permitiria o exerccio regular e
cotidiano desta severa apurao de denncias.
A atividade tornou-se extremamente competitiva, acirrando a
concorrncia entre os diversos rgos de imprensa. Por um
lado, isso bastante positivo: reprteres das mais recentes
geraes
revelaram-se
implacveis
na
investigao
de
escndalos de todos os tipos; colaboraram, de forma
significativa, para a consolidao da democracia. Por outro
lado, entretanto, a nova praxe jornalstica revela-se por
demais perigosa: a imprensa atravessa o limite sensvel que
separa a competitividade da agressividade e muitas vezes
transforma suposies ou indcios em verdades absolutas. H
risco de que, no lugar do esprito crtico, estabelea-se o
jornalismo critiqueiro - no qual todas as denncias, mesmo sem
fundamentao, acabam encontrando vazo. Essa praxe vem se
tornando conhecida como 'denuncismo'."4
Em suma, um tpico caso de abuso do poder da imprensa.
3.4.2. O direito de resposta
fcil perceber que entre o indivduo e os meios de
comunicao h uma patente desigualdade

de

armas.

Nesse sentido

so as consideraes de Manuel da Costa Andrade:


"Noutra perspectiva no pode desatender-se a manifesta e
desproporcionada desigualdade de armas entre a comunicao
social e a pessoa eventualmente ferida na sua dignidade
pessoal, sempre colocada numa situao de desvantagem. Tambm
este um dos sintomas da complexidade que as transformaes
operadas ou em curso, tanto ao nvel do sistema social em
3

RIBEIRO ( 1995, p. 152-154)

RIBEIRO (1995, p. 160)

ADPF 130 / DF

geral, como no sistema da comunicao social, em especial, no


tm deixado de agravar. Os meios de comunicao social,
sobretudo os grandes meios de comunicao de massas configuram
hoje
instncias
ou
sistemas
autnomos,
obedecendo
a
'polticas' prprias e cujo desempenho dificilmente comporta
as 'irritaes' do ambiente, designadamente as da voz e dos
impulsos do indivduo. Nesta linha e a este propsito, Gadamer
fala mesmo de 'violncia' sobre a pessoa. A violncia de uma
opinio pblica administrada pela 'poltica' da comunicao de
massas e atualizada por uma torrente de informao a que a
pessoa no pode subtrair-se nem, minimamente, condicionar. A
informao - explicita o autor - j no direta mas
mediatizada e no veiculada atravs da conversao entre mim e
o outro, mas atravs de um rgo seletivo: atravs da
imprensa, da rdio, da televiso. Certamente, todos estes
rgos esto controlados nos estados democrticos atravs da
opinio pblica. Mas sabemos tambm como a presso objetiva de
vias j conhecidas limita a iniciativa e a possibilidade dos
controles. Com outras palavras: exerce-se violncia. Na
sntese de Weber: entre o indivduo e a imprensa dificilmente
pode falar-se de igualdade de armas; aqui o ordinary
citizen
que aparece invariavelmente como mais fraco e que tudo tem de
esperar da proteo dos tribunais. A sua honra por assim
dizer sacrificada no altar da discusso poltica, isto ,
socializada" (op. cit. pp. 64-65)
Nesse

contexto

poder privado dos mass


garantia

fundamental

compensar

autor

perante

Comunicao

entre

eles.

do

indivduo

de fora

O direito

da diviso
e visa

Moreira,

os titulares

de uma posio

informativo

aqueles"

Social.

ensina Vital

natural

justamente

do poder

subordinao

ao

o direito de resposta constitui uma

como

e inerme perante

detentores
defesa

e,

- que dispem

- releva

total

media,

o desequilbrio

informao
isolado

de

de

dos meios

de

- e o

de resposta

entre

"um meio

- continua

os detentores

conferir

a estes

(MOREIRA, Vital. O direito

cidado
o

e os no
um meio de

de resposta

na

Coimbra: Coimbra Editora; 1994, p. 10).

0 direito de resposta, tambm previsto na grande maioria


dos pases democrticos que resguardam a liberdade de imprensa -

derecho

de

rplica

rectification
Gegendarstellunsrecht

.(Espanha);

(Frana);

droit

diritto

e Entgegnungsrecht

de
di

rponse
rettifica

droit

de

(Itlia);

(Alemanha) - assegurado

ADPF 130 / DF
a todo aquele (pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada) que
sofra

agravo

inverdica
garantia

proveniente

veiculada
de

de

por

resposta,

informao

meio

da

(notcia)

imprensa.

retificao,

errnea

Trata-se

correo,

de

ou
uma

esclarecimento,

contestao ou refutao da notcia inverdica ou errnea, de


forma

proporcional

ao

agravo

sofrido,

no

mesmo

meio

de

comunicao.
o princpio

da

igualdade

de

armas,

portanto, que

fundamenta o direito de resposta, no sentido de assegurar ao


indivduo

meios

proporcionais

de

rplica

em

face

da

veiculada pela imprensa. Como ensina Vital Moreira,


fundamental

a de que a resposta

forma a atingir
tocado

pela

tratamento
demais
Para

notcia

originria.
ao tamanho,

caractersticas

entre

uma verdadeira

resposta
seja

com a mesma intensidade

quanto

ser

tem de ter

publicada.

com o texto

deve receber

colocao,

dimenso

o mesmo destaque.

que a motivou"

ou

foi

igualdade

de

dos caracteres

originria.

contra-mensagem,

No basta

que o seja

de

que

e a notcia

contra-notcia

necessrio

o mesmo relevo,

requere-se

a resposta

idia

"a

o mesmo auditrio

Para isso

ofensa

que a

em paridade

de

resposta
condies

(op. cit. p. 41).

O direito de resposta, assegurado pelo art. 5, inciso


V, da Constituio de 1988, previsto pela Conveno Americana de
Direitos Humanos, nos seguintes termos: "Toda pessoa
informaes
meios

de

inexatas
difuso

ou ofensivas

legalmente

pblico

em geral

difuso,

sua retificao

a lei"

tem

direito

emitidas

regulamentados
de

ou resposta,

fazer,

em seu
e que
pelo

nas condies

atingida
prejuzo
se

mesmo
que

dirijam
rgo

por
por
ao
de

estabelea

(nfases acrescidas).
Como se v, o direito de resposta assegurado no plano

constitucional, mas necessita, no plano infraconstitucional, de

ADPF 130 / DF
normas de organizao e procedimento para tornar possvel o seu
efetivo exerccio.
Vital Moreira nos d notcia da Resoluo (74) 26, de 2
de julho de 1974, do Comit de Ministros do Conselho da Europa,
que recomendou aos Estados membros a adoo de

relativas
televiso

"regras

mnimas

ao direito
de resposta na imprensa, na rdio e na
e noutros meios de comunicao de carter
peridico"

(op. cit. p. 5 9 ) .
No

dvida

de

que

regulamentao

adequada

do

direito de resposta um dos temas centrais da Lei de Imprensa.


A Lei n. 5.250/67 regula o tema do direito de resposta
no Captulo IV, arts. 29 a 36, que possuem a seguinte redao:
"Art. 29. Toda pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade
pblica, que for acusado ou ofendido em publicao feita em
jornal ou peridico, ou em transmisso de radiodifuso, ou a
cujo respeito os meios de informao e divulgao veicularem
fato inverdico ou, errneo, tem direito a resposta ou
retificao.
l A resposta ou retificao pode ser formulada:
a) pela prpria pessoa ou seu representante legal;
b) pelo cnjuge, ascendente, descendente e irmo, se o
atingido est ausente do Pas, se a divulgao contra pessoa
morta, ou se a pessoa visada faleceu depois da ofensa
recebida, mas antes de decorrido o prazo de decadncia do
direito de resposta.
2 A resposta, ou retificao, deve ser formulada
por escrito, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias da data da
publicao ou transmisso, sob pena de decadncia do direito.
3 Extingue-se ainda o direito de resposta com o
exerccio de ao penal ou civil contra o jornal, peridico,
emissora ou agncia de notcias, com fundamento na publicao
ou transmisso incriminada.
Art. 30. O direito de resposta consiste:
I - na publicao da resposta ou retificao do
ofendido, no mesmo jornal ou peridico, no mesmo lugar, em
caracteres tipogrficos idnticos ao escrito que lhe deu
causa, e em edio e dia normais;
II - na transmisso da resposta ou retificao escrita
do ofendido, na mesma emissora e no mesmo programa e horrio
em que foi divulgada a transmisso que lhe deu causa; ou

A D P F 130 / DF

III - a transmisso da resposta ou da retificao do


ofendido, pela agncia de notcias, a todos os meios de
informao e divulgao a que foi transmitida a notcia que
lhe deu causa.
l A resposta ou pedido de retificao deve:
a) no caso de jornal ou peridico, ter dimenso igual
do escrito incriminado, garantido o mnimo de 100 (cem)
linhas;
b) no caso de transmisso por radiodifuso, ocupar
tempo igual ao da transmisso incriminada, podendo durar no
mnimo um minuto, ainda que aquela tenha sido menor;
c) no caso de agncia de notcias, ter dimenso igual
da notcia incriminada.
2 Os limites referidos no pargrafo anterior
prevalecero para cada resposta ou retificao em separado,
no podendo ser acumulados.
3 No caso de jornal, peridico ou agncia de
notcias,
a resposta
ou
retificao
ser
publicada
ou
transmitida gratuitamente, cabendo o custo da resposta ao
ofensor ou ao ofendido, conforme deciso do Poder Judicirio,
se o responsvel no o diretor ou redator-chefe do jornal,
nem com ele tenha contrato de trabalho ou se no gerente ou
proprietrio da agncia de notcias nem com ela, igualmente,
mantenha relao de emprego.
4 Nas
transmisses
por
radiodifuso,
se o
responsvel pela transmisso incriminada no o diretor ou
proprietrio da empresa permissionria, nem com esta tem
contrato de trabalho, de publicidade ou de produo de
programa, o custo da resposta cabe ao ofensor ou ao ofendido,
conforme deciso do Poder Judicirio.
5 Nos casos previstos nos 3 e 4, as empresas
tm ao executiva para haver o custo de publicao ou
transmisso da resposta daquele que julgado responsvel.
6 Ainda que a responsabilidade de ofensa seja de
terceiros, a empresa perde o direito de reembolso, referido no
5, se no transmite a resposta nos prazos fixados no art.
31.
1 Os limites mximos da resposta ou retificao,
referidos no l, podem ser ultrapassados, at o dobro, desde
que o ofendido pague o preo da parte excedente s tarifas
normais cobradas pela empresa que explora o meio de informao
ou divulgao.
8 A publicao ou transmisso da resposta ou
retificao, juntamente com comentrios em carter de rplica,
assegura ao ofendido direito a nova resposta.
Art. 31. O pedido de resposta ou retificao deve ser
atendido :
I - dentro de 24 horas, pelo jornal, emissora de
radiodifuso ou agncia de notcias;
II - no primeiro nmero impresso, no caso de peridico
que no seja dirio.

ADPF 130 / DF

l No caso de emissora de radiodifuso, se o


programa em que foi feita a transmisso incriminada no
dirio, a emissora respeitar a exigncia de publicao no
mesmo programa, se constar do pedido resposta de retificao,
e far a transmisso no primeiro programa aps o recebimento
do pedido.
2 Se, de acordo com o art. 30, 3 e 4, a
empresa a responsvel pelo custo da resposta, pode
condicionar a publicao ou transmisso prova de que o
ofendido a requereu em juzo, contando-se desta prova os
prazos referidos no inciso I e no 1.
Art. 32. Se o pedido de resposta ou retificao no
for atendido nos prazos referidos no art. 31, o ofendido
poder reclamar judicialmente a sua publicao ou transmisso.
1 Para esse fim, apresentar um exemplar do escrito
incriminado, se for o caso, ou descrever a transmisso
incriminada, bem como o texto da resposta ou retificao, em
duas vias dactiloqrafadas, requerendo ao Juiz criminal que
ordene ao responsvel pelo meio de informao e divulgao a
publicao ou transmisso, nos prazos do art. 31.
2 Tratando-se de emissora de radiodifuso, o
ofendido poder, outrossim, reclamar judicialmente o direito
de fazer a retificao ou dar a resposta pessoalmente, dentro
de 24 horas, contadas da intimao judicial.
3 Recebido o pedido de resposta ou retificao, o
juiz, dentro de 24 horas, mandar citar o responsvel pela
empresa que explora meio de informao e divulgao para que,
em igual prazo, diga das razes por que no o publicou ou
transmitiu.
4 Nas 24 horas seguintes, o juiz proferir a sua
deciso, tenha o responsvel atendido ou no intimao.
5 A ordem judicial de publicao ou transmisso
ser feita sob pena de multa, que poder ser aumentada pelo
juiz at o dobro:
a) de Cr$10.000 (dez mil cruzeiros) por dia de atraso
na publicao, nos casos de jornal e agncias de notcias, e
no de emissora de radiodifuso, se o programa for dirio;
b) equivalente a Cr$10.000 (dez mil cruzeiros) por dia
de intervalo entre as edies ou programas, no caso de
impresso ou programa no dirio.
6 Tratando-se de emissora de radiodifuso, a
sentena do juiz decidir do responsvel pelo custo da
transmisso e fixar o preo desta.
7 Da deciso proferida pelo juiz caber apelao
sem efeito suspensivo.
8 A recusa ou demora de publicao ou divulgao de
resposta, quando couber, constitui crime autnomo e sujeita o
responsvel ao dobro da pena cominada infrao.
9 A resposta cuja divulgao no houver obedecido
ao disposto nesta Lei considerada inexistente.
Art. 33. Reformada a deciso do juiz em instncia
superior, a empresa que tiver cumprido a ordem judicial de

ADPF 130 / DF
publicao ou transmisso da resposta ou retificao ter ao
executiva para haver do autor da resposta o custo de sua
publicao, de acordo com a tabela de preos para os seus
servios de divulgao.
Art. 34. Ser negada a publicao ou transmisso da
resposta ou retificao:
I - quando no tiver relao com os fatos referidos na
publicao ou transmisso a que pretende responder;
II
- quando contiver
expresses caluniosas,
difamatrias ou injuriosas sobre o jornal, peridico, emissora
ou agncia de notcias em que houve a publicao ou
transmisso que lhe deu motivos, assim como sobre os seus
responsveis, ou terceiros;
III - quando versar sobre atos ou publicaes
oficiais, exceto se a retificao partir de autoridade
pblica;
IV - quando se referir a terceiros, em condies que
criem para estes igual direito de resposta;
V - quando tiver por objeto crtica literria,
teatral, artstica, cientfica ou desportiva, salvo se esta
contiver calnia, difamao ou injria.
Art. 35. A publicao ou transmisso da resposta ou
pedido de retificao no prejudicar as aes do ofendido
para promover a responsabilidade penal e civil.
Art. 36. A resposta do acusado ou ofendido ser tambm
transcrita ou divulgada em pelo menos um dos jornais,
peridicos ou veculos de radiodifuso que houverem divulgado
a publicao motivadora, preferentemente o de maior circulao
ou expresso. Nesta hiptese, a despesa correr por conta do
rgo responsvel pela publicao original, cobrvel por via
executiva."
Apesar de restringir o direito de resposta hiptese de
divulgao,
excluindo

pela

- pelo

imprensa,
menos

de

fato

inverdico

textualmente

- as

ou

opinies

errneo,
(juzos

de

valor), a Lei n. 5.250/67 regula o tema, no se pode negar, de


forma responsvel.
Existem,
organizao

na

lei

e de procedimento

brasileira,
para

normas

exerccio

mnimas
do

direito

de
de

resposta. Se essas normas forem declaradas como no recepcionadas


pela Constituio de 1988, certamente ser instaurado um quadro de
extrema insegurana jurdica, que afetar a todos - cidados e
meios de comunicao. Regras mnimas para o exerccio do direito
de resposta

so, no se pode negar, uma garantia de segurana

ADPF 130 / DF
jurdica tambm para os prprios meios de comunicao.
A

proposta,

portanto,

de

que

sejam

mantidos

tais

dispositivos (arts. 29 a 36) da Lei n. 5.250/67.

4. Concluses
As anlises aqui realizadas levam concluso de que o
texto

constitucional

de

1988, sobretudo

em

seu

art.

220, no

apenas legitima, como tambm exige a interveno legislativa em


tema

de

proteo

liberdade

de

imprensa,

de outros princpios

com

o propsito

de efetivar a

constitucionais, especialmente

os

direitos imagem, honra e privacidade.


certo que a atual Lei de Imprensa

(Lei n. 5.250/67)

deve ser substituda por uma nova lei, que seja aberta, na medida
do possvel, autorregulao,

fixando, dessa forma, princpios

gerais e normas instrumentais de organizao e procedimento. Mas


declar-la totalmente no recepcionada pela Constituio de 1988,
neste

momento,

poderia

configurar

um

quadro

de

insegurana

jurdica que seria extremamente danoso aos meios de comunicao,


aos comunicadores e populao em geral.
A legislao comum, evidentemente, poder ser aplicada
em

matria

de

responsabilidade

civil

penal;

registro civil das empresas de comunicao

as

normas

de

(arts. 8 a 11) j

esto disciplinadas pelos arts. 122 a 126 da Lei 6.015/73 (Lei dos
Registros

Pblicos);

outros

contrrios Constituio
outros

so

incuos. Mas

dispositivos

so

patentemente

(arts. 51 e 52, 61, 62, 63 e 64) e


a

ausncia

de

regras

mnimas

para

exerccio efetivo do direito de resposta pode instaurar um grave


estado de insegurana jurdica que prejudicar, principalmente, os
prprios comunicadores.

ADPF 130 / DF
Conclui-se,

dessa

forma,

com

fundamento

nas

consideraes acima apresentadas, que deve ser mantida a atual Lei


de Imprensa na parte em que regulamenta o exerccio do direito de
resposta, especificamente o Captulo IV, arts. 29 a 36.
Assim , o voto pela declarao de no recepo parcial
da Lei n. 5.250, de 1967, mantidos os artigos 29 a 36.

30/04/2009

TRIBUNAL PLENO

ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL


FEDERAL

SENHOR MINISTRO

CARLOS

BRITTO

130 DISTRITO

(RELATOR)

- Vossa

Excelncia est lendo julgados da Suprema Corte norte-americana?


O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - No, li o
texto

de Alexander Meiklejohn

sobre

Emenda (MEIKLEJOHN, Alexander. Political


powers

of

the people.
O

interpretao
Freedom:

the

da

Primeira
constitutional

New York: Oxford University Press, 1965).

SENHOR

MINISTRO

CARLOS

BRITTO

(RELATOR)

Est

certo. que eu estou conferindo aqui as decises.


O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - O texto
trata

dessa

viso

republicana

ou

deliberativa

democrtica

da

liberdade de imprensa que foi construda em torno da Primeira Emenda


Constituio norte-americana, cuja expresso textual tambm est
presente no art. 220 da Constituio brasileira. Essa a discusso
que ns estamos colocando. Ento, o texto est dizendo: uma lei que
trate

desse

tema

(a

imprensa)

no

uma

lei

estranha

ou

inconstitucional, por exemplo, quando ela tem o objetivo de reforar


a liberdade de imprensa.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO

(RELATOR) - Senhor

Presidente, Vossa Excelncia citou Spiegel?


/
/

ADPF 1 3 0 / D F
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Sim, o
Caso Spiegel.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO

(RELATOR) - Foi a

propsito desse caso que a Suprema Corte alem construiu a Doutrina


do Efeito Transacional Sinalagmtico, e o fez para dizer o seguinte:

"As normas legais,


civis ou penais,
versantes
sobre a
defesa
da honra devem ser"
- agora sim - "limitadas
naqueles pontos onde manifestem
seus efeitos
limitadores
do direito
fundamental"
- estava cuidando da liberdade de
opinio - (12.113 de 25/1/1961)
um tema realmente instigante, que suscita muitas
interpretaes.
Essa precedncia

que a Corte Constitucional

alem

parece estabelecer em favor da imprensa est aqui em outro julgado


que

eu

colacionei,

7.198,

deciso

do

Tribunal

Constitucional

Federal, coletnea oficial:


O direito fundamental livre expresso de pensamento
,

enquanto

expresso

imediata

da

personalidade

humana,

na

sociedade, um dos direitos humanos mais importantes," - a vem uma


afirmativa, Ministro Gilmar, que muito interessante, muito rica de
inferncia - ele , em certo sentido, a base de toda e qualquer
liberdade por excelncia.

ADPF 1 3 0 / D F

Ou seja, parece ressair daqui


prol

da liberdade de manifestao

certa precedncia em

do pensamento

quando veiculada

pela imprensa.
E o que me causou tambm um agrado sobremodo foi ver
que a Corte alem cuida da liberdade de manifestao do pensamento
enquanto expresso imediata da personalidade humana. Alis, eu disse
isso no meu voto sem conhecer essa jurisprudncia que vim a conhecer
depois.
Bem,

em

suma,

tema

realmente

muito

rico

de

inferncias.

O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO:


Ministro,

mas

Vossa

Excelncia

me

permita

uma

observao?

O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Sim.

O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO:


Talvez
Independentemente

isso

da

seja

concluso

do

bem
voto

necessrio

de

Vossa

agora.

Excelncia,

da

concluso do julgamento da Corte, eu tenho a sensao de que o que


ficou muito claro foi que a Corte, como disse, alis, o eminente
Ministro

Peluso

e eu

momento

assinalou

tambm

fiz questo

vedao

da

de

acentuar,

atividade

em nenhum

legislativa.

fundamentao que a Corte adotou foi exatamente num outro sentido.

ADPF 1 3 0 / D F

O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - H outras


fundamentaes, essa no necessria.

O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO:


Que possvel. Tanto o Ministro Marco Aurlio, que
deu um voto vencido em sentido diametralmente oposto, mas em todos
os votos o que perpassou foi essa idia de que no existe vedao
legislativa, mesmo porque a Suprema Corte no pode, num julgamento
como

este,

simplesmente

estabelecer

uma

vedao

da

atividade

legislativa do Estado. E mais do que isso, o que ficou acentuado foi


que necessrio, sim, o poder de mediao do Estado para resolver
esses

conflitos,

na

evoluo

do

pensamento

das

jurisprudncias

estrangeiras e, tambm, na evoluo do pensamento da jurisprudncia


brasileira e da doutrina brasileira, de que Vossa Excelncia tambm
foi um dos construtores.

0 SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Presidente, mas a


lei

em

comento,

em

julgamento,

do

incio

ao

trmino,

inconstitucional?
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - porque
h outros fundamentos.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Quer dizer, no se
salva qualquer preceito dessa lei, muito embora se admita que o tema
possa ser disciplinado. interessante!
O

SENHOR

MINISTRO

CARLOS

BRITTO

Ministro Marco Aurlio, por outros fundamentos.

(RELATOR)

Sim,

ADPF 1 3 0 / D F
O

SENHOR

MINISTRO

MARCO

AURLIO

Surge

uma

incongruncia da prpria Corte.


O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - No, no
h, no.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - No, ns examinamos
esta lei.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - A Corte admite a
disciplina da matria mediante lei, mas aponta, como disse, de
cambulhada, que toda a lei inconstitucional. Por isso acabei
vislumbrando

que

seria

inconstitucional

ante

quadra

na

qual

editada.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - H outros
fundamentos, Ministro Marco Aurlio, muitos outros.

O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO:


Ministro Marco Aurlio, Vossa Excelncia me permitiria
uma

observao?

Sem

objetivo

de

contestao,

apenas

para

explicitar que, pelo menos na minha compreenso e no meu voto, no


existe nenhuma incongruncia. Eu o fundamentei adequadamente para
chegar concluso que cheguei, o que certamente pode ser em sentido
contrrio

quele

que Vossa

Excelncia,

com

tanto

brilho, pde

manter.

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - E, implicitamente,


elogiei-o em meu voto. No fiz referncia expressa e o fao agora ao
bom Direito que Vossa Excelncia!

ADPF 130 / DF

O SENHOR MINISTRO MENEZES DIREITO:


Quanto ao bom Direito, agradeo penhoradamente.

O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Todos ns


arrolamos muitos outros fundamentos. O Ministro Peluso inclusive.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - E haveria
outras

perspectivas,

Constitucional

alem,

at
no

porque,
h

na

essa

jurisprudncia

hierarquizao

da

entre

Corte

direitos

fundamentais. Essa a premissa bsica, de modo que a ponderao se


faz a partir do caso concreto. Ns vamos encontrar - o Ministro
Direito acabou de mencionar no seu voto - o Caso Lebach, em que a
Corte Constitucional, considerando uma situao muito peculiar de um
presidirio que estava na iminncia de obter liberdade condicional e
se via

s voltas

noticiaria

fatos

com

ligados

anncio

de

um programa

quele

assassinato,

de

TV,

reconhece

o qual
que

era

legtimo quele presidirio obter uma proibio de divulgao sobre


a

sua

situao,

fazendo, portanto,

uma ponderao

especfica,

dizendo: o interesse jornalstico j se fez, j se cumpriu; agora,


um documentrio s vai prejudicar a reinsero social desse pobre
homem. E ento a Corte veda a divulgao. Vejam, portanto, como
importante

reflexo

sobre

esse

assunto,

concreto.

a partir

de um

caso

ADPF 130 / DF

Quanto afirmao feita, e agora j refeita, a meu


ver, de que nenhum Estado Democrtico teria lei de imprensa, ns
sabemos que isso no corresponde verdade estrita dos fatos. H
muitos pases democrticos, assim considerados, com lei.
O

SENHOR

MINISTRO

CARLOS

BRITTO

(RELATOR)

Essa

afirmao no est no meu voto.


O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - No, isso
foi discutido, inclusive, inicialmente.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Eu fiz afirmativa
at contrria, hoje, exatamente no levantamento que fiz, que Estados
Democrticos tm.
O

SENHOR

MINISTRO

CARLOS

BRITTO

(RELATOR)

Por

exemplo, no Canad, que democrtico, tem lei de imprensa, e tambm


no Chile, no Mxico, na Espanha, em Portugal.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - E temos
vrios atos ou formas de atuar.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - A Sucia e
Itlia tambm.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES
chego

ao

ponto

que,

de

fato,

me

(PRESIDENTE) - Mas eu

preocupa,

porque

se

afirma,

claramente, que h um desequilbrio - e h muitas vezes - na relao


entre a imprensa e o Estado. Muitas vezes, isso pode ocorrer. Mas h
tambm uma relao de desequilbrio, muitas vezes, entre a imprensa

ADPF 1 3 0 / D F
e o cidado; nas mais das vezes isso que ocorre. O poder da
imprensa, hoje, quase incomensurvel.
Ns temos um caso na Alemanha - Gnther Wallraff -,
desses notveis jornalistas de investigao que troca de nome para
investigar um grande grupo de mdia. Ele trabalha nesse jornal por
algum tempo - no Bild-Zeitung, um clebre jornal -, para depois
divulgar uma obra contra o grupo. Essa questo se coloca, a da
liberdade

interna: qual

limite nesse

contexto?

E a Corte

Constitucional diz: no se pode praticar essa tamanha deslealdade.


Vejam
relevantes

os

aqui. J

Senhores,

ficou

portanto,

claro para

que

questes

todos, diante dos vrios

pronunciamentos, que assume importncia transcendente a eficcia dos


direitos fundamentais nas relaes privadas. a mdia em face da
prpria

mdia;

mdia

em

face

do

cidado,

mais

do que,

eventualmente, a relao entre a mdia e o Estado, foco da nossa


abordagem.
Eu

poderia

citar

vrios

muitssimos

casos

relevantes, aqui, da nossa experincia cotidiana de abusos notrios.


Limito-me a mencionar no voto apenas o emblemtico caso da Escola
Base. S recordar.
preciso inclusive apontar que, no caso, havia um
conbio - muito comum nessas prticas de abuso da imprensa - entre
autoridades - no caso, o delegado - e os rgos de imprensa. O

ADPF 1 3 0 / D F
resultado trgico: houve suicdios, destruio da instituio. um
caso trgico, que nos envergonha a todos. E mostra, inclusive, a
insuficincia dos meios jurdicos contra esse tipo de insnia.
H necessidade de interveno do Estado; criao de
mecanismos srios, rpidos, expeditos para no permitir esse tipo de
abuso, porque a ordem constitucional no convive com isso.
No podemos cair na frmula acaciana de que h a
reparao. Como reparar um dano como esse? Como buscar reparao
patrimonial para esse tipo de abordagem? Que reparao patrimonial
possvel num caso como esse? Quando a legislao teria de proteger,
dar direito de resposta imediato, medidas cautelares prontas, e no
mandar essas pessoas para um quadro cvel, com aes indenizatrias.
Falar que a interveno do legislador, aqui, indevida, parece-me
um

absurdo

completo. Mas

chego

ento

parte

final

da minha

manifestao escrita: o direito de resposta.


Nem

preciso

dizer

to

evidente

que

desigualdade entre a mdia e o indivduo patente - a desigualdade


de armas de que se cuida. evidente, nem preciso dizer. Se algum
j tentou exercer o direito de resposta sabe o quo difcil isso.
Muitas vezes, vem a destempo, quando os fatos j caram no olvido
completo; ou tente negociar com o rgo de mdia o direito de
resposta,

para

correo

de

fato;

no

se

consegue,

tem-se

ADPF 1 3 0 / D F

dificuldade. Quando, s vezes, se consegue uma contemporizao,


uma carta de leitor.
A
constitucional,

importncia

do

direito

desde

tem

que

34,

de

resposta

ser

enfatizada

como

alada

no

plano

institucional, com disciplina adequada, com punio adequada para


aqueles que no a garantem.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Ministro,
mas na hiptese, no meu voto mesmo deixo clarissimamente posto que
toda matria

que no

seja nuclearmente

de imprensa, matria

que

gravita na rbita da liberdade de imprensa, mas sem se confundir com


a

liberdade

mesma,

toda

matria,

assim

perifericamente

ou

lateralmente de imprensa, pode ser objeto de lei especfica, est


ressalvado.

E,

salvo

engano,

tramita

no

Congresso

Nacional

um

projeto de lei, quero crer que da autoria do Senador Romero Juc,


versando exatamente sobre o direito de resposta.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES
fazer

minhas

as

indagaes

do Ministro

(PRESIDENTE) - Da eu

Marco

Aurlio: por que,

ento, neste caso, ns no deixamos em vigor as regras do artigo 29


a 36, a propsito do direito de resposta, at que sobrevenha uma
legislao? Quer dizer, vamos criar um vcuo jurdico numa matria
dessa sensibilidade. o nico instrumento de defesa do cidado. a
nica forma de equalizar essas relaes minimamente.

279
ADPF 130 / DF

O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO

(RELATOR) - Mas em

rigor no haver anomia. H muitas coordenadas sadas da prpria


Constituio para assegurar o direito de resposta.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Mas qual
a explicao?
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - como O
direito indenizao.
O

SR.

MINISTRO

GILMAR

MENDES

(PRESIDENTE)

Quer

dizer, qual a incompatibilidade do artigo 29, a no ser o fato de


ser uma lei que vem desse regime?
O

SR.

MINISTRO

RICARDO

LEWANDOWSKI

Senhor

Presidente, Vossa Excelncia me permite um aparte? Primeiramente,


Vossa

Excelncia

mesmo

est

reconhecendo

que

essa

lei

absolutamente insuficiente no que tange ao direito de resposta; em


segundo

lugar,

uma

tnica

que

foi

comum

todos

os

pronunciamentos aqui. que o inciso V do artigo 5 que regula o


direito de resposta proporcional
ressaltou

eminente

jurdico,

notadamente

Ministro
a

lei

ao agravo autoaplicvel. Como


Celso

de

Mello,

processual,

tem

ordenamento

instrumentos

que

garantem, atravs de medidas cautelares, o direito de resposta de


forma proporcional

ao agravo. Portanto, no vejo, data venia, a

existncia de qualquer lacuna. Com todo respeito.


/
/

ADPF 1 3 0 / D F

O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - O projeto


do Senador Marcelo Crivella, retificando.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Vou ler o
artigo 5 s , inciso V:

"V - assegurado o direito


ao agravo, alm da indenizao
ou imagem;
O

texto diz apenas

que

de resposta,
proporcional
por dano material,
moral

assegurado

o direito

de

resposta proporcional ao agravo, tudo o mais depender, portanto,


agora

no

mais

legislativa,

mas

de

construo

depender

de

legislativa
construo

ou

de

disciplina

jurisprudencial.

Veja,

portanto, quantas questes ns temos a partir do artigo 29. Quem


pode

fazer

o pedido

de resposta?

Pela prpria

pessoa, pelo

seu

representante, pelo cnjuge, ascendente, descendente? Tudo isso est


disciplinado,

ns

estamos

jogando

fora

para

buscarmos

uma

formulada

por

construo jurisprudencial.
A

resposta

ou

retificao

deve

ser

escrito, dentro de que prazo? Qual ser o prazo do artigo 5, inciso


V, tirada a lei?
O

SR.

MINISTRO

RICARDO

LEWANDOWSKI

determinar.
/
/

juiz

ADPF 1 3 0 / D F

O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Certamente


no ser mais o de sessenta dias, mas o juiz decretar qual ser
Vinte anos de prescrio do Direito Civil?
O SR. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - No, ou 24 horas,
48 horas, quem sabe?
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES

(PRESIDENTE) - Vejam os

Senhores as dificuldades.
O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - O direito
de resposta uma construo jurisprudencial.
O

SR. MINISTRO GILMAR MENDES

(PRESIDENTE) - Eu no

queria coloc-los, na verdade, todas as dificuldades.


O SENHOR MINISTRO CARLOS BRITTO (RELATOR) - Tanto nos
Estados Unidos como na Alemanha o direito de resposta mais e mais
ganha os seus contornos por construo jurisprudencial.
O

SR. MINISTRO

GILMAR

MENDES

(PRESIDENTE)

- Veja,

distingue-se, ainda, o direito de resposta com o exerccio da ao


penal ou civil. Agora, qual ser a regra? O direito de resposta
consiste na publicao da resposta ou retificao no mesmo jornal,
nos caracteres. O que ser, qual ser a disciplina do juiz? E ns
temos quinze mil

juzes, talvez, oito ou dez mil tratando desses

temas.
O
instncias

SR.

recursais

MINISTRO
que,

RICARDO

certamente,

LEWANDOWSKI
harmonizaro

quatro

tema,

como

ADPF 1 3 0 / D F
fizeram

com

relao

ausncia

de

tarifao

no

que

tange

indenizao por dano moral.


O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Claro.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Como disse em voto,
ter-se- o critrio de planto, segundo a concepo do juiz que
enfrente a matria.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE)-

" 1 A resposta
ou pedido de retificao
deve:
a) no caso de jornal o peridico,"
- uma das regras
"ter dimenso igual do escrito
incriminado,
garantido
mnimo de 100 (cem)
linhas;"

Qual ser a regra que o juiz seguir a partir do


desaparecimento dessa norma?

"c) no caso de agncia de notcias, ter dimenso


igual da notcia incriminada."
Os problemas so enormes e variados a partir desta
perspectiva.
"Se o pedido
de resposta
ou retificao
atendido
(...),
o ofendido poder reclamar
a sua publicao
ou
transmisso".

no
for
judicialmente

Uma srie de medidas a propsito desse assunto.


Vejo com grande dificuldade a supresso dessas regras
ou o reconhecimento de que h alguma incompatibilidade generalizada

ADPF 1 3 0 / D F

dessas regras do art. 29 ao art. 36 da lei com a Constituio. E, do


ponto de vista de utilidade, ns estamos desequilibrando a relao,
agravando a situao do cidado, desprotegendo-o

ainda mais. Mas

ainda vamos aumentar a perplexidade dos rgos de mdia, porque eles


tero insegurana, tambm, diante das criaes que certamente viro
por parte de todos os juzes competentes.
A

rigor,

essas

procedimento decorrentes
trata

apenas

de

um

regras,

do modelo

direito

normas

de

institucional

subjetivo,

mas

organizao

- porque no se
de

uma

garantia

institucional -, existiam para proteger o cidado e os rgos de


mdia.

Ns

estamos

afirmando

que

elas

no

foram

recebidas

deferindo ao juiz a possibilidade de fazer essas construes.


Um exemplo, no caso especfico do dano moral ou do
dano material e dos limites da tarifao, no vem a pelo, aqui no
adequado, por qu? Porque ali tem de haver, realmente, um

juzo

concreto.
O que fez o STJ e, depois, o Supremo Tribunal Federal
nas

duas

Turmas?

inclusive,

da

Que

aquelas

Relatoria

do

normas

Ministro

acho

Cezar

que

Peluso

foi
-

um

caso,

no

foram

recebidas e que o juiz poderia fixar critrios outros, alm daqueles


limites

da

tarifa,

no

tarifa. E vamos
podemos

dizer,

ser honestos, no
necessariamente,

caso
que

especfico

aquelas

da

tarifas

poderiam ser inconstitucionais, mas no qualquer tarifa, porque ns

ADPF 1 3 0 / D F
sabemos, e o Ministro Celso de Mello j o disse bem, que os riscos
tambm da mdia so enormes neste caso. Ns podemos ter sanes
pecunirias que podem representar, a sim, uma ameaa liberdade de
imprensa. Elas podem vir a sucumbir pela opresso financeira a
partir de uma sistemtica condenao. Caso recente, envolvendo a
Folha de So Paulo, faz bem lembrar isso.
Ento,

aquela

regra que

foi

considerada

in

totum

inconstitucional no tinha, necessariamente, um sentido de afrontar


a liberdade da imprensa em toda a sua dimenso, porque ela tinha o
sentido de proteger esse afazer da mdia, tendo em vista os riscos
envolvidos na atividade profissional, que o seu afazer restrito.
Em relao ao direito de resposta, eu gostaria at de
fazer mais uma lembrana, uma referncia. Vejam que o nosso modelo e aqui, talvez pudssemos at considerar que o modelo comportaria
uma interpretao conforme - restritivo, porque se limita a exigir
o direito de resposta por fato inverdico ou errneo.
Ns conhecemos, hoje, sistemas mais protetivos. Vejam
a posio em Portugal, por exemplo, que permite tambm o direito de
resposta

contra

opinies

ofensivas,

no

apenas

contra

fato

inverdico ou errneo. Eu, na verdade, proporia uma interpretao


conforme da disciplina da Lei de Imprensa para dizer que, tambm
aqui, deveramos abranger o juzo de valor ofensivo.

ADPF 1 3 0 / D F
O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO - Senhor Presidente,
nesse passo, tenho a impresso de que a inexistncia de norma
restritiva mais favorvel aos ofendidos, porque permitir ao juiz
que determine a resposta, ainda que o caso no seja de nenhuma
dessas hipteses previstas na lei, como a de estar contra opinies
ofensivas etc.
A SENHORA MINISTRA CARMEN LCIA - At porque, Ministro
Peluso, o prprio Ministro-Presidente, em seu voto, arrola e cita um
caso especfico de um agravo que, na vigncia desta lei supostamente
ou na eficcia dela, no foi capaz de coibir nem de dar resposta.
Ento, de toda sorte, a circunstncia do afastamento formal dela no
altera o quadro.
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Esse o
caso de nos afastarmos ainda mais do texto constitucional.
A

SENHORA

MINISTRA

CARMEN

LCIA

No,

estou

exatamente na linha do Ministro Peluso.


O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - No, este
um

caso

tpico

de

omisso. Se apontamos

omisso

aqui na

disciplina do direito de resposta, uma omisso de carter parcial,


que tem de ser colmatada com interpretao de carter aditivo, e no
com uma interpretao de carter cassatrio, como estamos a fazer.
Por isso, estou dizendo que, na lei brasileira existem
normas mnimas de organizao e procedimento para o exerccio do

ADPF 1 3 0 / D F
direito de resposta. Claro que aqui ou acol, como j fizemos,
poderamos apontar deficincias. Mas, retirar in
simplesmente

dizer

que

ela

tambm

no

foi

totum

recebida

a norma,
porque

incompleta, fazer realmente um juzo heterodoxo, porque, vejam,


ns apontamos dficits,

incompletudes, omisses, e a dizemos que

desaparece agora tudo, todo o texto.

SENHOR

MINISTRO

CARLOS

BRITTO

(RELATOR)

Expressamente.
O

SENHOR MINISTRO CEZAR PELSO

- E h mais uma

dificuldade sob esse ponto de vista prtico. que, no sistema da


lei, o direito de resposta compete ao juzo criminal, e a ao de
direito indenizao, ao do cvel, no permitindo acumulao. Ao
passo que em sistema sem a regulamentao, a competncia do juzo
cvel para ambas as pretenses, que podem ser cumuladas e valer-se
da antecipao de tutela.

O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Salientei, no voto


que

proferi

nesta

sesso

legislativo, promulgado

com

plenria,
o

fim

que

especfico

edio
de

de

diploma

disciplinar

exerccio do direito de resposta, embora no se mostre essencial,


revela-se, no entanto, til.

ADPF 1 3 0 / D F
Insisto, no entanto, na observao de que a ausncia de
regramento legislativo, momentnea ou no, no autoriza nem exonera
o Juiz, sob pena de transgresso ao princpio da indeclinabilidade
da jurisdio, do dever de julgar o pedido de resposta, quando
formulado por quem se sentir ofendido ou prejudicado por publicao
ofensiva ou inverdica.

Parece-me

relevante

assinalar,

ainda,

Senhor

Presidente, tal como deixei registrado em meu voto, que, em situao


de

"vacuum

legis",

ainda

assim

magistrado

poder valer-se,

considerado o que dispe o art. 126 do CPC, de dispositivos outros tais como aqueles existentes, p. ex., na Lei n 9.504/97 (art. 58 e
pargrafos) -, aplicando-os, por analogia, no que couber, ao caso
concreto, viabilizando-se, desse modo, o efetivo exerccio, pelo
interessado, do direito de resposta e/ou de retificao.

De qualquer maneira, no entanto, torna-se importante


observar,

considerada

a posio

dos

que pretendem

preservar a

regulao normativa do direito de resposta existente na Lei de


Imprensa, que, mesmo que mantido o Captulo IV da Lei n 5.250/67,
que disciplina o direito

de resposta

(arts. 29 a 36), ainda assim

subsistiriam srias objees quanto constitucionalidade de alguns


desses dispositivos, como o 3 do art. 29, o 8 do art. 30 e o

ADPP 1 3 0 / D F

inciso III do art. 34 de referido


advertem

alguns

autores

Imprensa

(Lei n 5.250,

(FREITAS
de

diploma
NOBRE,

9-2-1967)",

legislativo,

"Comentrios
p.

226,

conforme

Lei

ed.,

de

1989,

Saraiva; LUIZ MANOEL GOMES JUNIOR, "Comentrios Lei de Imprensa",


p. 353/357 e 396/399, 2007, RT, v.g.).

H,

porm,

a possibilidade

de

o Congresso

Nacional

aprovar proposio legislativa veiculadora da disciplina concernente

ao direito de resposta.

Parece-me que j h projeto de lei nesse sentido.

SENHOR MINISTRO

CARLOS

BRITTO

(RELATOR)

do

Senador Marcelo Crivella.


O SR. MINISTRO GILMAR MENDES
Celso

de Mello,

eu at

temo

- no

(PRESIDENTE) - Ministro

quero

ser proftico, porque

confesso que sou um profeta mais ou menos incompetente, em geral


acabo

por

acertar

as

minhas

previses

que

assumamos

essa

jurisprudncia e esse entendimento no sentido da revogao da lei,


da no-recepo em toda a sua extenso - especialmente em relao ao
direito de resposta estou bastante preocupado -, e venhamos a ter
dois

fenmenos :

ou

um

fenmeno

de

completa

incongruncia

da

ADPF 130 / DF

aplicao do direito de resposta, com construes as mais variadas e


eventualmente at exticas nesse campo - e podemos vir a ter uma
sobrecarga com reclamao, por se tratar de uma deciso com efeito
vinculante,

vamos

consultar

se

aquela

deciso

do

juiz

compatvel, este um fenmeno que no excluo nesse cenrio; ou


venhamos

ter

uma

outra

situao,

um

caso

estranho

de ultra-

atividade dessa lei que no foi recebida. O juiz, exatamente falta


de

parmetros,

vai

continuar

aplicando

direito

de

resposta

previsto na Lei de Imprensa.


O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Inspirado na lei ou
na jurisprudncia dela decorrente!
O SR. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Inspirado
na lei, por falta de outro critrio.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Senhor Presidente,
enquanto no venha balha um novo diploma, ter-se- de aguardar a
ao

direta

de

inconstitucionalidade

por

omisso.

Sob

ngulo

poltico-normativo, o tema no fcil.


O

SR.

MINISTRO

GILMAR

MENDES

(PRESIDENTE)

Sim,

porque era o caso de deixar em vigor, at que o Congresso delibere,


apontando mesmo as imperfeies, fazendo as interpretaes. Essa
uma ponderao.
Mas j estou, de qualquer forma, quase feliz, diante
das

mltiplas

ressalvas

que

se

fizeram,

que

certamente

vo

se

ADPF 1 3 0 / D F
manifestar

na

lavratura

do

acrdo

que

podem

ajudar

na

interpretao quanto, por exemplo, possibilidade de disciplina da


matria por lei, porque, do contrrio, poderamos ter realmente um
quadro de anomia.
Eu fiz essa nfase na proteo do cidado, mas eu sou,
os Senhores sabem todos, um defensor da liberdade de imprensa, estou
preocupado tambm com a funcionalidade dos rgos de imprensa. Estou
a dizer que, na verdade, esta uma abordagem bilateral: de um lado,
a proteo do cidado; de outro, dos prprios rgos. Eles podem
entrar num aranzel hermenutico, em funo das mltiplas concepes
que podem ser desenvolvidas em torno do direito de resposta. Este,
realmente, talvez aquele que mais toca o cidado, porque, claro, a
matria criminal pode ter o seu curso, como j foi afirmado, no
Cdigo Penal. Embora haja autores, por exemplo, que justificam at o
tratamento especial do crime de imprensa, tendo em vista o seu
singular significado.
Mas estou me posicionando, com as vnias todas de
estilo e pedindo escusas pela nfase, no sentido da preservao
dessas disposies, pelo menos aquelas concernentes ao direito de
resposta.
Claro,
Ministra

Ellen

foram

Gracie,

observadas
essas

aqui,

proibies

por
que

exemplo,
j

esto

pela
na

Constituio, e que acredito o fato de se extrair do texto, ou a

ADPF 1 3 0 / D F
questo

da

proibio

da

propaganda

de

guerra

ou

de

carter

discriminatrio em geral. Temos leis suficientes para a proibio


alm

do

que

se

extrai

do

texto

constitucional.

No

haveria

justificativa apenas por esta razo.


Mas me impressiona realmente a dificuldade quanto ao
direito de resposta, tendo em vista a sua quase que - diria vitalidade para o cidado. a nica forma de o indivduo comum, a
pessoa comum eventualmente equilibrar esta relao ou estabelecer um
mnimo de equilbrio nesta relao que j, ab initio,

uma relao

desequilibrada.
Da,
Britto

todos

integralidade

da

portanto, eu pedir vnia


aqueles

que

no-recepo

se
para,

ao Ministro Carlos

manifestaram

no

sentido

enfaticamente,

fazer

da
esta

ponderao, dizendo que, depois especialmente das explicitaes e


fundamentos diversos dos votos quanto posio inicialmente adotada
pelo Ministro Carlos Britto, eu me sinto um tanto quanto confortado,
porque,

claro,

creio

que

todos

os

Ministros

que

votaram

no

subscreveram a tese de que no haveria possibilidade de disciplina


legal

sobre

matria,

pelo

que

eu

depreendi

de

todos

os

pronunciamentos, inclusive do enftico pronunciamento agora trazido


pelo Ministro Celso de Mello, a partir do voto, na assentada de
hoje, do Ministro Menezes Direito.

ADPF 1 3 0 / D F
De modo que eu me sinto assim um pouco confortvel em
relao a essa preocupao, mas eu no queria deixar de, at por
conta de responsabilidade histrica - eu lhes peo desculpa por ter
feito estender um pouco mais o julgamento -, mas, tal como j tinha
se pronunciado o Ministro Celso de Mello, no se trata de um caso
qualquer. Ns, realmente,

estamos

a decidir

um

tema

de grande

sensibilidade para a mdia, para os rgos de imprensa em geral,


para os cidados, todos aqueles que, de alguma forma, so afetados,
para a democracia. H uma relao substancial, como ns vimos nessa
viso republicana, entre democracia e liberdade de imprensa.
Ento, por todas essas razes, eu peo escusas por ter
me estendido um pouco mais e ter me permitido essas consideraes.

(2)

Explicao

Explicao (2)

(2)

AURLIO

MARCO

Esclarecimento

Esclarecimento - MARCO AURLIO (2)

(1)

PELUSO

CEZAR

Voto

ao

Aditamento

Aditamento ao Voto - CEZAR PELUSO (1)

(2)

Explicao

Explicao (2)

(33)

LCIA

CRMEN

Voto

Voto - CRMEN LCIA (33)

(2)

Ata

de

Extrato

Extrato de Ata (2)