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1.2. Los supuestos institucionales del Derecho civil y las formas histricas del mismo.
Los supuestos institucionales del DC son aquellos supuestos de hecho (problemas, conflictos,
litigios o tensiones sociales) que han sido determinantes en el nacimiento y desarrollo del DC. El
D.Privado codificado es la forma histrica del DC ms cercana al pensamiento de los juristas actuales y
al propio tiempo una decantacin de las formas histricas pasadas del DC. En esta forma se identifican los
supuestos de hecho originarios del DC.
1.3. La materia propia del Derecho civil: el Derecho civil como Derecho de la persona: la forma
codificada del DC ha sido el punto crtico de su evolucin. El ncleo central del DC viene representado por
la persona en s misma considerada, en su dimensin familiar y en sus relaciones patrimoniales.
La materia que regula el propio Cdigo Civil espaol es:
Vigencia y efecto de las normas jurdicas (fuentes, aplicacin y eficacia de las normas jurdicas).
La familia en cuanto grupo humano bsico necesitado de una regulacin que encuadre
derechos y deberes recprocos.
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B) El contenido material: hasta finales del s.XX, el estudio universitario del DC se ha dividido en
cuatro asignaturas:
Obligaciones y contratos doctrina del contrato y las obligaciones, responsabilidad civil y figuras
contractuales.
1.5. El Derecho civil como Derecho comn: Cdigo civil y leyes civiles especiales.
Tradicionalmente se caracteriza al DC como D. Comn, con lo que se pretende poner de
manifiesto:
Que el DC histricamente fue el tronco comn de conjuntos normativos que posteriormente se han
disgregado (sobre todo, D.Mercantil y D. Del trabajo).
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La funcin propia del D.Comn vena atribuida al DC: servir como Derecho supletorio; sin embargo,
con la reforma del Cdigo Civil la doctrina ha establecido que leyes extracodificadas no pueden ser
consideradas como leyes especiales y, por tanto, el Cdigo en s mismo ha dejado de tener atribuida en
exclusiva la funcin de Derecho comn. Por eso, actualmente, la caracterizacin tcnica de D. Comn se
refiere al D. Privado general.
2.2. La elaboracin del Cdigo Civil en Espaa y la evolucin posterior de la legislacin civil.
Fracaso del proyecto de 1851 y publicacin de las leyes especiales: el punto de partida de la
codificacin espaola es el Proyecto de Cdigo Civil de 1851 (Proyecto Isabelino), notablemente
afrancesado y que haca tabla rasa de los Derechos forales, pronuncindose por la unificacin de
la legislacin civil espaola. El fracaso de este Proyecto trajo consigo la necesidad de afrontar la
modernizacin de la legislacin civil de modo fragmentario: fueron aprobadas sucesivamente leyes
especiales (Ley Hipotecaria, Ley de Aguas...). Son leyes especiales, extracodificadas, porque sus
aspectos fundamentales deberan ser recogidas en el CC.
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Los derechos forales no son sistemas paralelos al CC, sino complementos del mismo: carcter
apendicular. Pero de los apndices previstos slo lleg a aprobarse el de Aragn.
Dado el fracaso del sistema de los apndices, en 1946 se celebr en Zaragoza un Congreso
Nacional de Derecho civil para tratar el tema, logrando el consenso en lo siguiente:
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Las instituciones bsicas reguladas se encuentran en cuatro libros sobre: la familia - las
sucesiones - los derechos - las obligaciones y contratos y la prescripcin.
2.6. Relaciones entre el Derecho civil general y el territorial: la Constitucin y los Derechos forales.
A) El artculo 149.1.8 de la Constitucin:
Las compilaciones deban ser un paso previo a la uniformidad legislativa civil, lo cual se produce
con la CE de 1978 que, por una parte, consolida el status quo existente y, por otra, faculta a las CCAA
para que existan derechos forales o especiales. Ambas premisas quedan recogidas en el Art.149.1.8. Por
tanto, la tensin entre Derecho civil comn y Derecho civiles forales sigue sin resolverse tras la CE.
Las posturas bsicas sobre el tema son las siguientes:
Para algunos foralistas (catalanes), el concepto de Derecho foral ha de ser abandonado tras la
CE, aunque las CCAA pueden desarrollar indefinidamente el DC que se aplique en su territorio.
Otros civilistas entienden que los lmites a la conservacin y desarrollo de los Derecho forales
vienen marcados por el contenido de las compilaciones en el momento de aprobarse la CE.
Algunos foralistas consideran que el carcter particular de los Derechos forales slo puede
identificarse a travs de principios inspiradores que le son propios.
Para otros, el lmite constitucional de desarrollo de Derecho civil foral se debe identificar con las
instituciones caractersticas y propias de los territorios forales reguladas de forma distinta por el
Derecho comn y por los Derechos forales.
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Evidenciar que las compilaciones dejan de ser leyes nacionales ya que con la CE las materias
reguladas por ellas corresponden a las CCAA.
Pasada esta primera etapa, la mayora de las CCAA se ha preocupado por la actualizacin de las
correlativas Compilaciones, siempre como Derecho foral o especial. Sin embargo, la diferenciacin
normativa va en aumento; entre todas las CCAA con competencia foral sobresale sin duda la actividad
legislativa catalana.
No es necesario que exista una disposicin normativa concreta para que pueda hablarse
de norma jurdica (Ej.: las costumbres)
Las disposiciones normativas escritas no son todas ellas portadoras de una norma
jurdica.
Disposiciones jurdicas completas son portadoras de una norma jurdica propiamente dicha
Disposiciones jurdicas incompletas requieren ser combinadas con otras del mismo carcter o
con disposiciones completas a las que estn referidas. Dentro de las incompletas, encontramos:
o
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Supuesto de hecho diversas situaciones fcticas a las que estn dirigidas las normas. Pueden
ser actos humanos (un robo), hechos naturales (hundimiento de una casa)...
Consecuencia jurdica el campo del deber ser: las reglas jurdicas son reglas de carcter
preceptivo que contienen siempre una valoracin del conflicto de intereses que tienden a resolver.
D) Abstraccin y generalidad de la norma
La norma ha de ser formulada de forma general y abstracta para que pueda solucionar la
Normas de Derecho especial tienen por objeto la regulacin de materias o relaciones jurdicas
determinadas y concretas; estn dirigidas hacia un sector determinado de las destinatarios
potenciales de las normas (los ciudadanos), que vienen considerados como integrantes de ciertos
colectivos con un rgimen jurdico propio o especial. (Ej. Derecho mercantil).
Normas de Derecho comn regulan las relaciones entre personas sin ulteriores calificativos, y
por consiguiente, cumple una funcin supletoria respecto del Derecho especial. En nuestro
ordenamiento jurdico, la funcin del Derecho comn viene desempeada por el Derecho Civil, y en
particular por el CC.
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3.2. La gnesis de las normas jurdicas: las fuentes del Derecho en el ordenamiento jurdico
espaol.
A) El planteamiento civilista y el significado de la expresin fuentes del Derecho
Segn el Art.1.1 del CC, las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y
los principios generales del Derecho. Al hablar de fuentes del Derecho se est haciendo referencia al
cmo se general las normas jurdicas en un doble sentido:
Formal: en cuanto modos o formas de manifestacin del Derecho, a travs de ley o a travs de
costumbre.
Material: al considerar las instituciones o grupos sociales que tienen reconocida capacidad
normativa (Cortes Generales, Gobierno...).
B) La consideracin del tema desde el prisma constitucional
La CE es una derivacin de la soberana nacional del pueblo espaol, por lo que es ella la que
delimita el verdadero sistema normativo y donde se asientan las capacidades normativas de las
instituciones y del pueblo. Conforme a ella, tanto el Estado central como las CCAA pueden dictar leyes en
sus respectivos territorios. En cualquier caso, conforme al Art.149.1.8 CE, la determinacin de las fuentes
del Derecho es una competencia exclusiva del Estado, si bien queda obligado a respetar las normas de
Derecho foral o especial existentes, para la legislacin civil, en algunas CCAA.
Cualquier proyecto de reforma constitucional deber ser aprobado por una mayora de quintos
(60%) de cada una de las Cmaras. Para que el proyecto en su caso aprobado sea sometido a
referndum popular basta la dcima parte de los Diputados o Senadores.
Si la reforma afecta a toda la Constitucin o una parte sustancial de ella, se exigen, de forma
cumulativa, los siguientes requisitos:
o
Aprobacin del proyecto por mayora de dos tercios (66,66%) de Diputados y Senadores,
disolucin de Cortes y convocatoria de nuevas elecciones.
Aprobacin del texto constitucional por las nuevas Cmaras (mayora de dos tercios en
cada Cmara)
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B) Eficacia normativa de la CE
La CE es la norma jurdica superior del ordenamiento jurdico porque en ella se define el propio
sistema de fuentes del Derecho y porque se autoconfigura como Constitucin rgida (tiene superlegalidad
formal y material).
Por otra parte, los preceptos y principios constitucionales vinculan a los Jueces y Tribunales en
general, quienes, por tanto, no deben aplicar la legislacin preconstitucional cuando contradiga la CE, pese
a que el juicio sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una norma corresponda en exclusiva al
TC.
3.4. Significados del trmino ley.
El trmino ley tiene acepciones diversas que, en ltimo trmino, vienen a recaer en un mismo
principio: la ley es una norma de conducta, ya sea fsica, moral, social... o, propiamente hablando, jurdica.
En Derecho, el trmino ley comprende todas las normas generales y abstractas dictadas por los
poderes constitucionales (Ley material), y aquellas disposiciones reservadas en exclusiva al poder
legislativo (Ley formal). El hecho de que existan diversas disposiciones normativas bajo el nombre de ley
hace necesaria una jerarqua normativa consagrada por la CE.
3.5. Las clases de disposiciones estatales.
Leyes autonmicas
las CCAA cuentan con Parlamentos o Asambleas legislativas que
pueden dictar leyes formales para su respectivo territorio y dentro del mbito de su
competencia. La relacin entre ley estatal y ley autonmica se plantea no en trminos de
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jerarqua sino en trminos de las competencias respectivas (asumidas por las CCAA en sus
Estatutos de Autonoma, que son leyes estatales de carcter orgnico).
Los Reglamentos
son normas de carcter general dictadas por el Gobierno y la
Administracin: Decretos, rdenes de las Comisiones Delegadas del Gobierno, Resoluciones...
Son normas jurdicas, pero de carcter fragmentario: son normas jurdicas dictadas por escrito,
para la ejecucin, desarrollo o complemento de leyes preexistentes, por la Administracin. Por
tanto, el Reglamento es objeto propio del D. Administrativo.
Los Reglamentos y sus disposiciones en sentido formal quedan sometido a la CE y a las restantes
leyes. Y entre ellos existe una propia jerarqua normativa (Art. 23 de la Ley del Gobierno -Ley
50/1997, de 27 de noviembre-):
1. Disposiciones aprobadas por el RD del Presidente del Gobierno o del consejo de
Ministros.
2. Disposiciones aprobadas por Orden Ministerial
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Que las normas consuetudinarias slo tienen vigencia cuando no haya ley aplicable al caso. As
lo proclama el Art.1.3 CC. No obstante, en territorios como Navarra la ley es a la inversa, por lo
que se admite la costumbre contra legem pero adecundose a la moral y el orden pblico.
Por otra parte, el mismo Art.1.3 CC exige que quien pretenda que se le aplique una costumbre en
juicio, alegue y pruebe la existencia y vigencia de la costumbre en cuestin la costumbre es fuente de
Derecho secundaria. Asimismo, exige que la costumbre no sea contraria a la moral o al orden pblico
(pero en la actualidad, el orden pblico se infiere de disposiciones legales y la moral es la norma social
dominante). Por ltimo, el Art.281.2 de la LEC-2000 establece que la prueba de la costumbre no ser
necesaria si las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen al
orden pblico:
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los principios del Derecho tradicional, los principios de Derecho natural, las convicciones
tico-sociales imperantes en la sociedad
los principios lgico-sistemticos (principios lgicos positivos): los criterios generales que
se infieren de las disposiciones concretas (Ej. Principio contrario al enriquecimiento
injusto)
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As pues, queda fuera del mbito de la casacin la infraccin de las normas procesales
propiamente dichas, procurando no excluir de dicho recuso ab initio a ninguna materia civil o mercantil, y
atendiendo a la necesidad de fortalecer la relevancia de la doctrina jurisprudencial del TS.
D) La doctrina jurisprudencial: ratio decidenti y obiter dicta
La estructura de las sentencias se encuentra dividida en tres partes diferenciadas:
2
Recurso de casacin: recurso extra-ordinario que tiene por objeto anular una sentencia judicial que contiene una incorrecta
interpretacin o aplicacin de la ley o que ha sido dictada en un procedimiento que no ha cumplido las solemnidades legales, es
decir por un error in judicando o bien error in procedendo respectivamente.
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1. Antecedentes de hecho consideracin de los hechos reales que han originado el conflicto
2. Fundamentos de Derecho razonamientos del Juez o Tribunal al aplicar la legislacin
3. Fallo parte dispositiva de la sentencia en la que el rgano jurisprudencial establece cul es la
solucin (o resolucin) del caso. El fallo suele ser breve y conciso, condenando o absolviendo al
demandado.
Pues bien, para casar una sentencia por infraccin de la jurisprudencia se requiere:
-
que la doctrina jurisprudencial haya sido dictada en un caso similar al debatido; es decir,
que las normas jurdicas aplicables sean sustancialmente las mismas.
que la argumentacin realizada por el Tribunal en los fundamentos del Derecho que se
traen a colacin haya sido precisamente la causa determinante del fallo (ratio decidendi)
y no una mera consideracin hecha incidentalmente (obiter dicta).
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polticos que, en general, corresponden a los partidos polticos europeos. La organizacin interna
del Parlamento Europeo se inspira en la de un parlamento nacional, con Mesa, Presidencia, Pleno,
Comisiones, etc. Las competencias del PE son fundamentalmente tres:
-
la
Comisin.
-
4. El Tribunal de Justicia
le est encomendada la potestad jurisdiccional o poder judicial de la UE:
interpretar y aplicar el Derecho comunitario europeo en litigio. Las sentencias del TJ tienen carcter
vinculante para los Estados miembros. Est compuesto por Jueces (normalmente uno por cada
Estado miembro) y Abogados Generales, que son nombrados de comn acuerdo por los Gobiernos
de los Estados miembros. Las competencias del TJ son variadas, en realidad se atribuyen a un
Tribunal nico competencias que en el ordenamiento interno de un Estado siempre estara
distribuidas entre distintas instancias judiciales.
5. El Consejo Europeo
est compuesto por los 27 Jefes de Estado o de Gobierno de nos Estados
miembros y el Presidente de la Comisin Europea. Sus funciones son de orientacin poltica,
fijando las grandes directrices y objetivos de la UE en los mbitos ms relevantes. La potestad
legislativa le est expresamente vedada por los Tratados.
B) Rasgos caractersticos del ordenamiento jurdico comunitario
El
ordenamiento
jurdico
comunitario
tiene
una
serie
de
rasgos
caractersticos,
que
La UE se caracteriza por una atribucin de competencias soberanas por parte de los Estados
miembros, con la consiguiente limitacin de competencias de dichos Estados.
Existe primaca del ordenamiento jurdico comunitario sobre los ordenamientos jurdicos
nacionales.
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comunidad y de composicin de intereses, las normas jurdicas han de poder ser impuestas y las
Administraciones pblicas han de actuar sometidas al principio de legalidad, esto es, de conformidad con
lo dispuesto por el Ordenamiento jurdico.
Para el cumplimiento de estas tareas de regulacin y conformacin, el ordenamiento jurdico ha de
ser suficiente y claro, tal y como lo reclama la seguridad jurdica en el Art.9.3 CE. Sin embargo, no siempre
ocurre as, por eso, el primer y principal problema al aplicar las normas jurdicas es identificar qu normas
resultan aplicables a un determinado caso concreto.
Junto a este problema, surgen otros dos: el problema de la interpretacin (averiguar el sentido y
alcance de los preceptos aplicables) y el problema de la integracin (adaptar el mandato contenido en las
normas aplicables a las circunstancias concretas del caso planteado).
Calificacin el conjunto de normas atinentes a una situacin social tpica y que la regulan con
afn de coherencia y totalidad componen una institucin. A su vez, de las instituciones se elaboran
conceptos y subconceptos que son utilizados para la bsqueda de las normas reguladoras de una
determinada situacin. Por tanto, por un lado tenemos una situacin y por otro lado tenemos el
ordenamiento estructurado sobre la base de las instituciones. Ahora, se trata de encontrar en punto de
contacto entre el ordenamiento y la realidad social. Para ello, el aplicador del Derecho debe decidir en qu
categora de instituciones o conceptos se debe integrar la situacin planteada, es lo que se conoce como
calificacin.
Integracin con frecuenta, la calificacin no es problemtica, pero hay veces en las que el
aplicador no encuentra una institucin concreta adecuada que recoja la regulacin de la situacin que se le
plantea. Entonces, el aplicador del Derecho debe buscar soluciones sobre la base de las instituciones
jurdicas existentes, de manera que a una determinada situacin se le acabarn aplicando las normas que
regulen la institucin ms parecida y compatible. Es la integracin.
Interpretacin cuando, an estado recogida en el ordenamiento jurdico la institucin que
interesa, su regulacin ha quedado anticuada o la situacin planteada tiene particularidades que la apartan
de la tipicidad, se hace necesaria una tarea de adaptacin del tenor de las normas. Esto, junto con la
averiguacin del sentido de las normas, es el cometido de la interpretacin.
* Principio Iura Novit Curia significa que los Jueces deben conocer el ordenamiento jurdico con el fin
de fallar cuantos asuntos les sean planteados en el ejercicio de su funcin jurisprudencial y sin requerir que
los litigantes (abogados de los litigantes) deban facilitar al Juez la informacin acerca de las normas
aplicables al caso. Asimismo, cualesquiera profesionales del Derecho pueden incurrir igualmente en
responsabilidad si por ignorancia, negligencia o descuido desempean sus funciones de forma tal que su
desconocimiento del Ordenamiento jurdico provoque dao a un tercero o d lugar a una aplicacin del
Derecho que sea contraria al Ordenamiento jurdico.
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Lagunas de la ley los supuestos de hecho que no han sido objeto de contemplacin por las
normas legales en sentido amplio (Leyes y Reglamentos).
normativos y por eso, en defecto de la ley aplicable, el sistema de fuentes prev la aplicacin de la
costumbre y los principios generales del Derecho como mecanismos normativos de suplencia.
Lagunas del Derecho existen lagunas de la ley, pero no lagunas del Derecho, ya que la
propia formulacin de un sistema de fuentes impide la existencia de lagunas del Derecho. Para
solventar las lagunas de ley se cuenta con mecanismos de integracin.
Analogia legis: un vaco normativo concreto es rellenado acudindose a otra norma concreta y
determinada. Es una tcnica de aplicacin de la ley, por lo que produce la extensin de la
aplicacin de las leyes, antes de acudirse a las fuentes subsidiarias del Derecho.
Analogia iuris: cuando no exista disposicin legal concreta aplicable analgicamente, se puede
acudir tambin por analoga a los principios generales del Derecho. Es una tcnica de aplicacin
de principios generales del Derecho, slo en defecto de la ley o costumbre.
B) Condiciones y limitaciones de la analoga.
Para que una norma determinada pueda ser aplicada analgicamente se precisa que haya
identidad de razn entre el supuesto contemplado por la norma y el supuesto que se quiere solucionar.
Pero, puede ocurrir que, an dndose estas condiciones, el recurso a la analoga se encuentre vedado,
como ocurre con:
Las normas temporales si una norma se dicta para que afecte a los sucesos acaecidos en un
perodo concreto pasado, pasado tal periodo la norma deja de mantener su vigencia, por lo que no
resulta lgicamente aplicable.
Las leyes penales los principios de tipicidad y legalidad en materia penal imponen que nadie
pueda ser sancionado por observar una conducta que la ley no haya tipificado como delito o falta.
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Las normas excepcionales se caracterizan por ir en contra de los criterios generales mantenidos
por el Ordenamiento para la normalidad de los supuestos.
Las normas prohibitivas, las limitativas de la capacidad de la persona y las limitativas de los
derechos subjetivos individuales en estos casos resulta muy difcil mantener unos criterios
generales, por lo que hay que decidir en cada caso a la vista de las circunstancias concretas.
4.5. Otros medios de integracin del ordenamiento (La equidad en la aplicacin de las normas)
A) La omnicomprensividad del ordenamiento
El problema sigue siendo si con el concurso de medios o tcnicas diferentes puede darse solucin
a un conflicto carente de regulacin concreta. En el Ordenamiento jurdico espaol el aplicador del
Derecho encontrar absolutamente siempre norma jurdica aplicable, atenindose al sistema de fuentes
establecido. As, si no encuentra ley aplicable al caso directamente o por analoga, acudir a la costumbre,
y sino a los principios generales del Derecho. Por eso se dice que el ordenamiento jurdico tiene vocacin
de omnicomprensividad o que se caracteriza por su plenitud.
B) Funcin complementaria de la jurisprudencia
El propio CC asigna tambin a la Jurisprudencia la funcin de complementar el Ordenamiento, ya
que en la aplicacin de las normas preexistentes se requiere una labor de adaptacin del mandato general
contenido en la norma a las circunstancias del caso concreto. Adems, frecuentemente las normas son tan
generales o emplean conceptos tan abstractos y flexibles que se acaba dejando en manos del juzgador
una cierta libertad de decisin al establecer la solucin concreta del caso.
Asimismo, la Administracin de Justicia se encuentra organizada de forma piramidal y jerarquizada,
y esta jerarquizacin comporta que los litigantes puedan recurrir al argumento de que el Tribunal inferior
contradice la doctrina sentada por el TS. Y as, cabe interponer recurso de casacin por infraccin de la
jurisprudencia.
En conclusin, aunque formalmente no sea fuente del Derecho, la jurisprudencia establece un
cuerpo de criterios de solucin de conflictos que tienen evidente trascendencia normativa en sentido
material.
C) La equidad
En ocasiones, cabe que se resuelva un conflicto encomendando al juzgador que lo resuelva de
acuerdo con los criterios de justicia que a su entender produzcan la mejor solucin.
Cuando se falla un conflicto sobre esta base de la concepcin o intuicin de lo justo y bueno se
habla de equidad; ocurre por ejemplo cuando en lugar de un Juez, se nombra a un rbitro para que
resuelva un conflicto sobre la base de la equidad. Sin embargo, esta posibilidad es excepcional en nuestro
ordenamiento, como dispone el Art.3.2 CC: las resoluciones de los Tribunales slo podrn descansar de
manera exclusiva en ella (en la equidad) cuando la ley expresamente lo permita.
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Adems, tambin dice que la equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas (Art.3.2
CC). En este caso, la equidad se emplea como instrumento en la aplicacin del ordenamiento, sirviendo
para adaptar la generalidad y el rigor de las normas jurdicas a las circunstancias del caso concreto. En
este caso, el aplicador del Derecho debe encontrar la norma de acuerdo con el sistema de fuentes y si al
aplicarla se producen resultados desmesurados o injustos debe mitigar su rigor, debe ponderarla.
4.3. La interpretacin: elementos, clases y mtodos.
A) Concepto
La tarea de averiguar el sentido de las palabras que integran la normal, con la finalidad de aplicarla
al caso planteado, es la interpretacin. La interpretacin jurdica persigue un objetivo de carcter prctico:
hallar el criterio de ordenacin de conductas que se contenga en la norma, para hacerlo efectivo en el caso
concreto planteado.
Las tcnicas de interpretacin se encuentran en ntima relacin con los fundamentos de la
concepcin del Derecho y su funcin. Adems, la tcnica interpretativa trasciende a la aplicacin judicial
del Derecho y es de inters general para el conjunto de los profesionales del Derecho, ya que constituyen
las pautas mnimas de la argumentacin jurdica.
B) Los criterios interpretativos: el artculo 3 del Cdigo Civil
Los materiales sobre los que debe dirigir su atencin el intrprete (los criterios interpretativos) se
encuentran expresamente recogido en el por el Art.3 CC : las normas se interpretarn segn:
El criterio sociolgico la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas
En cualquier caso, la interpretacin de las normas jurdicas requiere combinar diversos criterios
interpretativos.
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C) Clases de interpretacin
Interpretacin literal
ya se ha dicho que las normas se interpretarn segn el sentido de sus
palabras, pero esto plantea el problema de que las palabras no tienen normalmente un nico sentido
propio, por lo que se ha de averiguar en cul de sus posibles sentido ha querido emplearlas la normal.
Por ello, se dice que cuando el sentido de una norma se desprende con claridad de las palabras que
emplea, no hace falta interpretar.
Interpretacin sistemtica
el intrprete debe atender tambin a la ubicacin sistemtica de la
norma interpretada, ya que las normas suelen estar integradas en el seno de un conjunto de
disposiciones relacionadas entre s con coherencia interna. Segn la sede en que se emplee, puede
tener un significado diferente, y decidir cundo debe prevalecer uno u otro sentido viene dado
normalmente por el contexto de la norma analizada. As lo reconoce el Art.3.1CC.
Interpretacin histrica las normas tienen autores, nacen en un contexto histrico determinado y
persiguiendo fines especficos que slo se explican bien si se conoce la situacin que las vio nacer.
Adems, es frecuente que en una norma nueva haya una buena parte de su contenido que responda a
un cierto arrastre histrico. Por ello, hay que tener en cuenta los antecedentes histricos y
legislativos: legislativos, porque cuando se trata de una norma de carcter legal, existirn borradores,
proyectos... que sirvieron de inspiracin; e histricos, porque ha de entenderse el momento histrico en
que nace y la tradicin jurdica que le precede.
Espritu de la norma: se prefiere una interpretacin que procure objetivar el espritu o voluntar
de la norma, como algo independiente del espritu o voluntad del autor de ella. Se distingue
entre:
Occasio legis: circunstancias concretas que motivan que se dicten las norma
Ratio legis: criterio de solucin del conflicto que se sostiene en la norma y que es ms
susceptible de generalizacin.
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interpretacin judicial o usual: cuando la interpretacin es efectuada por los TJ; muy
importante al tratarse de la funcin de la jurisprudencia.
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Expresa cuando la nueva ley indica, explcitamente, las leyes anteriores que quedan
derogadas (norma derogatoria concrete), o cuando el legislador opta por establecer que
cualquier disposicin que se oponga la nueva regulacin queda derogada (norma
derogatoria genrica).
Tcita cuando se entiende que una misma materia no puede ser regulada por dos
disposiciones normativas contrastantes. La eficacia derogativa de la norma se produce por
imperativo del Art.2.2 CC.
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En cualquier otro caso, la ley puede ser retroactiva con respeto de la CE y sin violentar el
tradicional precepto civil.
Retroactividad en grado mnimo o dbil: cuando la nueva ley se aplica a los efectos
producidos con posterioridad a su entrada en vigor a causa de un hecho o acto anterior a la
misma.
4.8. El Derecho transitorio: en particular, las disposiciones transitorias del Cdigo civil como
Derecho transitorio comn.
Con la aprobacin de CC (1889), la Comisin General de Cdigos tuvo que afrontar un cambio
legislativo de enorme magnitud. El resultado de su trabajo se materializ en la redaccin de 13
disposiciones transitorias: los problemas regulados desde la 5 a la 11, ambas inclusive, perdieron
significado una vez transcurridas las primeras dcadas de vigencia del CC. En cambio, las disposiciones 1
a 4 y 12 regulan problemas de Derecho intertemporal que conservan an virtualidad general. Asimismo,
la disposicin 13, la clusula de cierre, manifiesta que los miembros de la Comisin redactora del CC,
conscientes de la imposibilidad de atender en concreto a todos los problemas de orden transitorio, optaron
por imponer la aplicacin analgica de los principio inspiradores de las normas redactadas.
Las disposiciones transitorias del CC desempean una funcin de D. transitorio comn que excede
incluso el propio de la legislacin civil, alcanzando a todo el Ordenamiento jurdico. Su valor ha sido
declarado reiteradamente por el TS. No obstante, el legislador dentro de los mrgenes constitucionaleses libre para decidir acerca de las reglas de solucin de los problemas de Derecho intertermporal; pero, en
caso de que no regule las cuestiones propias de D. intertemporal o transitorio, la aplicacin analgica o
supletoria de las reglas fijadas en el momento de la codificacin civil entran en juego, en virtud de lo
dispuesto en el propio CC.
4.9. Eficacia general de la norma: ignorancia de la ley y exclusin voluntaria de la ley aplicable.
A) La funcin ordenadora de las normas
Las normas jurdicas persiguen ordenar la organizacin de la convivencia, estableciendo los cauces
por los que los que deben discurrir las relaciones sociales de los hombres, y dictando los criterio, ms
adecuados y justos, que deben ser aplicados para la resolucin de las controversias funcin de
ordenacin social.
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Las normas deben ser justas y sintonizar con las exigencias sociales imperantes brindando
soluciones adecuadas a los problemas que padezca la sociedad: las normas deben ser eficaces. El
aparato del Estado debe procurar que las normas legales sean efectivamente cumplidas y debe l mismo
cumplirlas; por eso, es un Estado de Derecho, que acta sometido al dictado de las normas jurdicas. Las
normas jurdicas de origen extraestatal (como la costumbre) tambin deben ser impuestas y aplicadas por
los poderes pblicos.
Para ello, es necesario articular una serie de presupuestos que puede ser reducido:
-
en la comunidad social espaola, posean o no la nacionalidad de nuestro pas (Ej.: obligacin de conducir
por la derecha). Pero por otra parte, hay ocasiones en las que no todos los espaoles son efectivamente
destinatarios de determinadas normas jurdicas. As, habr que atender al rgano legislador para saber la
comunidad que queda afectada por sus decisiones (Ej.: ordenanzas municipales). Asimismo, puede que
las normas estn dirigidas slo para un determinado grupo de sujetos (Ej.: normas que regulan los
contratos de trabajo)
D) La ignorancia de la ley
Desde el punto de vista prctico, es imposible que un sujeto conozca todo el conjunto de normas
que componen el Ordenamiento jurdico. Han de organizarse las cosas de forma que sean efectivamente
aplicadas; por eso, debe prescindirse del conocimiento real de las normas por sus destinatarios, de tal
suerte que la norma se aplicar, sea conocida o no por el sujeto determinado.
Para solventar este hecho, las normas deben ser objeto de publicidad, lo cual implica la posibilidad
terica de que cualquiera pueda tener acceso a la norma en cuestin. Pero ello no resuelve el problema,
por eso se establece la efectividad del ordenamiento y deber de cumplimiento de las normas, sea conocido
o ignorado su contenido. As dice el Art.6.1 CC: la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento:
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3. Sanciones neutralizantes pretenden impedir que el autor del acto ilcito consiga el resultado
que pretenda al cometerlo.
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En la mayor parte de los supuestos, la posicin de sujeto activo y pasivo suele ir acompaada de
una serie de posiciones subordinadas de carcter contrapuesto a la posicin principal.
5.2. El derecho subjetivo: formulaciones, concepto y estructura.
A) Ordenacin social y mbito de libertad de la persona
Las normas jurdicas ordenan a los particulares, individualmente considerados y en cuanto
miembros de los colectivos sociales, as como a los poderes pblicos, la observancia de los
comportamientos. La tradicin poltica, cultural y jurdica aboga por el establecimiento de sistemas jurdicos
respetuosos de la libertar de las personas y de los colectivos sociales, a quienes las normas deben
reconocer y respetar su propio mbito de decisin y de actuacin, con plena eficacia.
De acuerdo con la CE, los poderes pblicos slo pueden actuar al amparo y dentro de los cauces
preestablecidos por el propio ordenamiento, persiguindose as la seguridad jurdica y la interdiccin de la
arbitrariedad de los poderes pblicos.
Pero lo cierto es que el mbito de la libertad de las personas no solamente puede padecer
agresiones desde los poderes pblicos, sino tambin por parte de otros sujetos privados, individual y
colectivamente considerados. Por ello, no basta con crear baluartes de defensa de la persona frente a la
posible agresin estatal, sino que es necesario defenderla frente a todo tipo de agresin y facilitarle una
libertad de decisin dotada de un contenido rico para que los legtimos fines individuales y el libre
desarrollo de la personalidad se puedan convertir en realidad.
B) La nocin de derecho subjetivo
El Ordenamiento jurdico respalda con los instrumentos que se son propios al poder otorgado al
poder otorgado a los particulares, tanto frente a los poderes pblicos como frente a los dems particulares
ese poder es el derecho subjetivo.
El tener derecho a... significa ostentar el poder de exigir la observancia de una determinada
conducta a alguna otra persona en concreto o a todos los dems. Por eso, suele definirse el derecho
subjetivo como la situacin de poder concreto otorgada por el Ordenamiento jurdico a un sujeto.
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C) Las facultades
Las facultades son las posibilidades de actuacin derivadas de un derecho subjetivo, y la mayor
parte de ellas pueden desgajarse o independizarse del derecho matriz una vez constituido, generando un
nuevo derecho subjetivo derivado que tendr un menor alcance. As, la facultad de goce del propietario
puede dar lugar al nacimiento del derecho de usufructo.
Por tanto, la caracterizacin de cualquiera de las posibilidades de actuacin como mera facultad del
titular del derecho subjetivo depende no slo de disquisiciones lgicas sino tambin de circunstancias
concretas motivadas por el propio ordenamiento jurdico o por el titular del derecho subjetivo.
D) Las potestades
El derecho subjetivo se refiere al poder otorgado a la persona con vistas a permitirle la satisfaccin
de sus propios intereses. Pero, hay otras situaciones en las que el ordenamiento jurdico atribuye un
determinado poder concreto a sujetos individuales para que en el ejercicios de ese poder se sirvan o
atiendan a los intereses de otras personas. En ese caso se habla de potestad. (Ej.: facultades de un
alcalde o un ministro, la patria potestad...)
5.3. Clasificacin de los derechos subjetivos.
A) Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales
D. patrimonial
el derecho subjetivo otorga a su titular un mbito de poder valorable o
evaluable en dinero. Por lo general encuentran fundamento en las propias necesidades de
ndole material del individuo y reflejan su situacin econmica.
D. absoluto o general cuando el derecho subjetivo otorga a su titular un mbito de poder que
con carcter genera debe ser respetado y reconocido por todos los dems miembros de la
colectividad (Ej.: derecho de propiedad)
D. relativo aquellos que conceden a su titular la posibilidad de exigir a cualquier otra persona,
pero no a los dems en general, el desenvolvimiento de una conducta determinada. Presupone
por tanto la existencia de una relacin jurdica cualesquiera con sujetos predeterminados
(vendedor-comprador, marido-mujer...)
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Adquisicin originaria cuando la titularidad del derecho coincide con el propio nacimiento del
derecho; es decir, el derecho de que se trate es ostentado por su titula ex novo y sin que encuentre
fundamento en transmisin alguna.
Adquisicin derivativa cuando el titular cede o transmite su derecho a cualquier otra persona
(nuevo titular). En el caso de las facultades inseparables de los derecho subjetivos, la transmisin del
derecho deber ser de modo completa e ntegra; en caso de facultades que pueden separarse del
derecho, el derecho podr transmitirse ntegra o parcialmente. Por eso, se habla de:
o
Sucesin inter vivos y moris causa: en el primer caso se trata de cambio de titularidad entre
personas que actan en vida; en el segundo caso, el nuevo titular del derecho accede a tal
condicin por haber fallecido el titular anterior.
Transmisin gratuita y onerosa: es gratuita cuando el titular cede o transmite a otra persona su
titularidad sin contraprestacin alguna; es onerosa, en caso contrario.
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conjunto plural de derechos subjetivos o de relaciones jurdicas agrupadas por la ley o por los
particulares (Ej.: herencia).
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ejercicios del propio mbito de libertad de decisin. Por tanto, el sistema jurdico reacciona contra el titular
de un derecho que pretende renunciar a l con intencin de perjudicar a terceros. El CC menciona la
responsabilidad patrimonial universal, la irrenunciabilidad por perjuicio de terceros.
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Ante esto, una de las funciones bsicas del Ordenamiento jurdico consiste en erradicar en la
medida de lo posible las situaciones posibles de colisin de derechos. El sistema jurdico se encuentra
literalmente plagado de normas cuyo objeto central consiste en la jerarquizacin de unos derechos sobre
otros para evitar la colisin. Esto implica situar a algunos derechos en posicin de subordinacin respecto
de otros, atendiendo a criterios decisorios y a razones de poltica jurdica de muy diverso orden:
Los intereses generales priman sobre los particulares (Ej.: la propiedad privada cede ante la
expropiacin forzosa).
Sin embargo, por mucha previsin que se tenga, siempre saldrn nuevos conflictos de colisin de
derechos, que habrn de resolverse mediante el recurso a los principios generales de aplicacin de las
normas jurdicas. En general, en caso de ejercicio temporalmente incompatible suele ser preferente el
derecho que ha sido puesto en accin con anterioridad; mientras que, en relacin con los derechos
patrimoniales, suele ser frecuente el sacrificio parcial de los contenidos de los derechos ejercitados.
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El ejercicio es lcito an cuando se lesionen simples intereses de terceras personas, pero no debe
darse a esta consideracin un alcance demasiado literal y absoluto, ya que la pondra en pugna
con las exigencias ticas del Derecho.
La doctrina moderna ha elaborada la teora del abuso del tercero, que considera ilcito el ejercicio
de los derechos cuando sea abusivo. Es un lmite de orden moral, teleolgico y social que
determina la responsabilidad de quien traspase la equidad y la buena fe en el ejercicio del derecho
subjetivo, con daos para terceros o para la sociedad. El concepto del abuso del derecho se
integra por los siguientes elementos:
o
Desde entonces, la jurisprudencia del TS ha reiterado estos tres elementos y la aplicacin del principio.
C.2. La formulacin legal de la prohibicin del abuso del derecho la incorporacin del abuso
del derecho a nuestra legislacin se da por primera vez en la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964,
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aunque de manera limitada. Ya con la reforma del Ttulo preeliminar del CC se dispone que la Ley no
ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Conforme a lo establecido en el CC, los
presupuestos de aplicacin del abuso del derecho son bsicamente dos:
1) Accin un omisin de carcter abusivo: el carcter abusivo se da cuando el acto o la omisin
del titular sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio de su derecho. La
extralimitacin puede deberse tanto a la actitud subjetiva del titular como a razones de carcter
objetivo en el ejercicio del mismo, aunque no pueda imputarse al titular mala fe deliberadamente en
la actuacin del derecho en cuestin.
2) Consecuencia daosa para un tercero: el ejercicio abusivo del derecho requiere que su
materializacin haya acarreado a cualquier otra persona un dao determinado. El dao puede ser
tanto la aparicin de consecuencias imprevistas para el tercero como la agravacin de la situacin
jurdica en que ste se encuentre. Hay casos en los que la actuacin del titular se agota en el acto
de ejercicio abusivo, en cambio, en otros supuestos, la persistencia en el abuso puede ser
reiterada.
C.3. Expansin y retroceso del abuso del derecho la invocacin por los litigantes o la
aplicacin por los Tribunales de la prohibicin del abuso del derecho se ha extendido a otras jurisdicciones,
sobre todo a la contencioso-administrativa y a la laboral. Y es que la prohibicin del abuso del derecho
constituye un principio general del Derecho que tiene capacidad expansiva en el conjunto del
Ordenamiento jurdico. Por tanto, la ilegitimidad del abuso del derecho tiene carcter general y es
observancia en cualesquiera disciplinas jurdicas. No obstante, hay que considerar lo siguiente:
El TS suele aseverar que la prohibicin del abuso del derecho es un recurso tcnico que
debe aplicarse con especial cuidado, atendiendo a las circunstancias de hecho y
procurando la acreditacin de los presupuestos de aplicacin del artculo.
Las resoluciones jurisprudenciales resaltan que el principio de abuso del derecho slo entra
en juego cuando no hay norma concreta aplicable al supuesto debatido, sobre todo si el
inters presuntamente daado no goza de proteccin propia.
La aplicacin del principio del abuso del derecho debe ser derogado o solicitado por quien
lo estime aplicable.
Defensa represiva o reactiva: medios que el Ordenamiento jurdico pone en manos del
titular del derecho subjetivo que ha sido efectivamente conculcado o lesionado.
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La proteccin de los derechos puede ejercitarse de forma directa por el propio titular mediante el
recurso (defensa privada); sin embargo, lo normal es que se reclame la proteccin de los Juzgados y
Tribunales.
B) La autotutela
Se refiere a aquellos supuestos o medios de reaccin que el titular de tales derechos puede poner
en ejecucin por s mismo, sin impetrar el auxilio de la autoridad judicial. Actualmente, desempea un
carcter marginal y residual en nuestro ordenamiento jurdico-civil; mientras que en D.Penal, la legtima
defensa o el estado de necesidad arrojan consecuencias prcticas importantes, su papel en D.Civil es
prcticamente inexistente. Se trata nicamente de casos excepcionales, por lo que la autotutela no es un
criterio rector de la actual ordenacin jurdica.
C) La tutela judicial
La tutela de los derechos subjetivos la realiza el Estado por medio de los rganos de Poder Judicial
(Juzgados y Tribunales). Los rganos jurisdiccionales asumen la funcin de resolver y dirimir los conflictos
jurdicos en general. Adems, la CE convierte el derecho a la tutela judicial en un derecho fundamental
(Art.24.1): la efectiva proteccin de los derechos es, en s misma considerada, un derecho fundamental de
cualesquiera sujeto de derechos.
La instrumentacin concreta de dicha proteccin se realiza a travs del recurso de amparo ante el
TC, una vez agotada la va judicial ordinaria que corresponda. Y la propia jurisprudencia del TC ha
perfilado el contenido y alcance del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva en numerosas
sentencias, de las que pueden extraerse las siguientes conclusiones bsicas:
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derecho. Asimismo, quien ostenta un derecho subjetivo tiene el poder de imponer su decisin sobre otras
personas, que se vern afectadas como consecuencia del ejercicio de aquel derecho.
Por otra parte, la desidia en el ejercicio de los propios derechos es tambin manifestacin de una
conducta que permite suponer que los derechos que no son ejercitados en su momento adecuado o dentro
de un periodo temporal prudente ya no sern ejercitados nunca.
En definitiva, las exigencias de la buena fe y de la seguridad en el trfico imponen la necesidad de
que se marquen lmites temporales mximos de ejercicio de los derechos que permanecen actualmente
inactivos. Con ese fin, se sealan plazos temporales cuya finalizacin acarrea la prdida para el titular de
los derechos de la posibilidad de ponerlos en accin. Esta decadencia temporal de los derechos subjetivos
puede realizarse de 2 maneras que originan las instituciones de la caducidad y de la prescripcin.
B) El cmputo del tiempo conforme al Art.5 CC
1. Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno
determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar el da siguiente; y si los plazos
estuvieren fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes de vencimiento
no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes.2. En
el cmputo civil de los plazo no se excluyen los das inhbiles
POR TANTO:
La regla contenida en este artculo tiene carcter supletorio (siempre que no se establezca
otra cosa...), por lo que no vincula ni al legislador ni a los particulares para el futuro.
Los das inhbiles se cuentan o computan como si fueran hbiles, ya que el CC sigue el
sistema de cmputo continuo (al contrario que en el cmputo til).
La exclusin del cmputo del da inicial garantiza la exacta correspondencia entre fechas
La regla sobre el agotamiento de los plazos mensuales (ltimo da del mes) es obvia, dada
la distinta duracin de los meses del ao.
Prescripcin extintiva* cuando el transcurso del tiempo acarrea la prdida o decadencia del
ejercicio de los derechos para su titular. Incide sobre todo tipo de derechos subjetivos, ya que la
dejadez o desidia en el ejercicio de los ellos puede afectar a la vivencia de otros derechos y
facultades. <<<
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La prescripcin de las obligaciones determinadas por sentencia judicial comienza a partir del
momento en que sta sea firme
La prescripcin relativa a las obligaciones de rendicin de cuentas comienza desde que los
obligados a rendirlas cesan en sus cargos o desde que hay conformidad respecto de las cuentas
finales.
Adems, el primer da o da inicial del plazo de prescripcin se tiene por entero, y no se excluye del
cmputo.
B) Interrupcin del plazo de prescripcin
Mientras no venza el plazo de prescripcin previsto, el titular puede ejercitar eficazmente su
derecho, aunque antes haya estado inactivo cuando cualquier acto de ejercicio del derecho se produce
dentro del plazo, ste deja de correr, entendindose que ha renacido: Cuando esto sucede, se dice que
la prescripcin ha sido interrumpida. El acto de ejercicio del derecho que provoca la prescripcin puede ser
de cualquier naturaleza, judicial o extrajudicial.
Ejercicio judicial
son los actos del derecho que, promovidos por su titular, acaban siendo
conocidos por los Jueces y Tribunales. Entre estos actos destaca la interposicin de la
demanda, pero actualmente el TS ha reconocido la virtualidad para la interrupcin de la
prescripcin a otros actos procesales:
o
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Ejercicio extrajudicial
de manera general, cualquier requerimiento notarial promovido por el
titular del derecho genera la interrupcin de la prescripcin. Recurrir al requerimiento notarial es
consecuencia de procurar la prueba indiscutible de hacer realizado el acto interruptivo, sin
embargo, esto no significa que no valgan como actos de interrupcin otros como cartas,
telegramas, envos por fax...
C) Suspensin de la prescripcin
Se presenta en todas las hiptesis en las que la produccin de algn acontecimiento hace que deje
de correr el plazo prescriptivo, pero sin que se reinicie desde el principio, una vez superadas las
circunstancias que provocaron la suspensin del cmputo (al contrario, se reinicia en el exacto momento
temporal en que qued detenido).
Destacan los casos de moratoria legal supuestos en los que, a consecuencia de situaciones
catastrficas, el legislador suele interrumpir o suspender temporalmente el cumplimiento de las
obligaciones durante un determinado periodo de tiempo.
D) Renuncia de la prescripcin
La consecuencia bsica de la prescripcin es que produce un beneficio para el sujeto obligado
debido a la inactividad del titular del derecho. Por eso, la Ley exige al sujeto obligado que tenga una
conducta diligente, al menos la alegacin de la prescripcin frente al titular del derecho en el caso de que
ste finalmente opte por ejercitarlo. As pues, la prescripcin operar slo si el beneficiado por ella la
alega, si no alega que ha transcurrido el plazo para el ejercicio eficaz del derecho, podr ser condenado a
cumplir. Por eso, la ley autoriza la renuncia de la prescripcin una vez que ha vencido el plazo de la
misma.
E) Principales plazos de prescripcin
El CC menciona unos plazos generales de prescripcin:
Derechos reales sobre bienes inmuebles 30 aos (20 aos la accin hipotecaria)
Derechos de crdito o personales 15 aos, salvo que la ley disponga otra cosa.
Derecho a cobrar los servicios profesionales y algunos otros derechos concretos 3 aos
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La caducidad puede ser declarada judicialmente de oficio, sin que haya sido alegada por el
beneficiario de ella, ya que su fundamento se encuentra en un inters pblico de que ciertos
derechos se ejerciten.
POR OTRA PARTE, la ley no se preocupa de precisar si el plazo de ejercicio de los derecho es de
prescripcin o caducidad. El legislador es plenamente libre para configurar el plazo de ejercicio de
cualquier derecho. Es ms, incluso los particulares pueden configurar los plazos de ejercicio de los
derechos con un cierto espacio de libertad, siempre que respeten las normas de carcter imperativo; as
por ejemplo, resulta admisible un pacto en cuya virtud los plazos de prescripcin legalmente previstos sean
reducidos convencionalmente.
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8.3. La igualdad.
La capacidad jurdica significa la posibilidad abstracta y terica de encontrarse en situaciones
originadoras de derechos y obligaciones que pueden darse a lo largo de la vida de un sujeto, y tiene un
valor fundamentalmente tico o socio-poltico: colocar a todas las personas en un punto de partida
presidido por la idea de igualdad, rechazando discriminaciones.
As, el Art.14CE establece que los espaoles somos iguales ante la ley. Es un desarrollo del
principio revolucionario liberal de la igualdad ante la ley consagrado en la Revolucin francesa.
Capacidad jurdica tener la aptitud o idoneidad necesarias para ser titular de derechos y/o
obligaciones
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Matrimonio y filiacin
Edad: la mayora de edad otorga plena capacidad de obrar a quien la alcanza y la minora de
edad, al contrario.
Las restantes situaciones, cualidades o condiciones de las personas no deberan ser consideradas
estados civiles, dada su transitoriedad o accidentalidad en relacin con la capacidad de obrar de la
persona.
8.6. El nacimiento: requisitos y momento del nacimiento.
A) Requisitos para la atribucin de personalidad
La adquisicin de la personalidad por los seres humanos y la consolidacin de la genrica y
abstracta capacidad jurdica de los mismos tiene lugar con el nacimiento. As, el Art.29CC dice: el
nacimiento determina la personalidad, estableciendo nicamente que para que tal efecto se producta es
necesario:
Vivir 24 horas enteramente desprendido del seno materno: vida extrauterina de un da. Esto no
quiere decir que el recin nacido antes de ese tiempo no sea persona, evidentemente.
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Entre progenitores e hijos, si son mayores de 14 aos fallecen antes los padres, y sino los
descendientes impberes.
Pero el CC introdujo que en defecto de prueba contraria, se establece que los conmorientes
fallecen de forma simultnea y, por tanto, no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. Y esta
norma deber aplicarse a todo caso de duda sobre la supervivencia entre dos personas fallecidas
simultneamente, aun en circunstancias normales (no slo en supuestos de catstrofes).
E) La proteccin de la memoria de los difuntos
La proteccin de la personalidad pretrita se refiere a la proteccin de las cualidades o rasgos de
una persona ya desaparecida. En Derecho espaol, hasta hace poco, esto quedaba limitado al ejercicio de
acciones penales por parte de los herederos cuando creyeran que los muertos haban sido objeto de
injurias o calumnias. Pero la Ley Orgnica 1/1982 de 5 de mayo faculta tambin para ejercitar acciones de
proteccin civil del honor, la intimidad o la imagen de las personas fallecidas a los herederos o parientes.
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obstante, la pena de muerte ha quedado finalmente abolida, incluso en tiempos de guerra, mediante la Ley
Orgnica 11/1995 de 17 de noviembre.
En trminos tcnicos, la vida constituye el presupuesto de la atribucin de los derechos a una
persona cualquiera; y la integridad fsica, por su parte, se refiere a la plenitud de los atributos fsica de una
persona en vida. Ahora bien, el derecho a la integridad fsica debe entenderse como una derivacin del
derecho a la vida, en ntima conexin con l y ordenado a la planificacin de su sentido y a la plenitud de
su desarrollo, es decir, se encuentra subordinado a la vida propiamente dicha.
B) Integridad fsica y transplantes de rganos
Los problemas derivados de los trasplantes de rganos vitales son abordados por el Derecho desde
diferentes perspectivas. La legislacin espaola sobre trasplantes de rganos se basa en la Ley 30/1979
de 27 de octubre (LTO). El altruismo y la solidaridad que deben caracterizar las relaciones sociales
conllevan la permisividad y licitud de la cesin de rganos siempre que se respeten los principios legales
en la materia, que brevemente son los siguientes:
Intervencin judicial en el caso de donante vivo, con garanta de que se realiza de forma libre y
consciente, a parte de constar por escrito.
La extraccin de rganos u otras piezas anatmicas de fallecidos podr realizarse con fines
teraputicos o cientficos, en el caso de que stos no hubieran dejado constancia expresa de su
oposicin.
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6. Libertad de ctedra
7. Libertad informativa, completada por el derecho de rectificacin
8. Libertades pblicas: derecho de reunin, manifestacin y asociacin.
9. Libertad de enseanza y de creacin de centros docentes.
10. Libertad de sindicacin y huelga.
En la CE, la libertad es uno de los principios inspiradores del ordenamiento jurdico, segn indica el
primer prrafo del Art.1. Desde el punto de vista iusprivatista, la libertad es indiscutiblemente un derecho
de la personalidad de carcter bsico.
9.4. La integridad moral
El Art.15 CE, considera, junto con la integridad fsica, el derecho a la integridad moral, esto es, al
reconocimiento de la propia dignidad y al respeto y consideracin por parte de los dems miembros de la
comunidad. Art.18.1CE Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen, precepto que ha sido desarrollado por la Ley Orgnica 1/1982 de proteccin civil del derecho al
honor, a la intimidad de las personas y a la propia imagen. Asimismo, se encuentran tambin protegidos
por la legislacin penal, que tipifica ciertos delitos al respecto (injurias, calumnias, etc).
A) Honor, intimidad e imagen.
Las ideas de honor, intimidad e imagen son contingentes y variables, dependiendo del momento y
las circunstancias sociales. Por esto, la Ley Orgnica del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y a la
Propia Imagen establece lo siguiente:
Los criterios generales para acceder a dicho anlisis son de dos tipos:
o
Criterios generales y objetivos: determinados por las propias leyes vigentes y por los
usos sociales de carcter general.
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Divulgacin de hechos relativos a la vida privada de las personas que afecte a su reputacin y
buen nombre.
Utilizacin del nombre, la voz o la imagen de una persona para fines publicitarios, comerciales o
de naturaleza anloga
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La Ley del Registro Civil establece que est prohibida la conversin en nombre de los
seudnimos.
La Ley de Propiedad Intelectual establece que mientras el autor de obras divulgadas bajo
seudnimo no revele su identidad, el ejercicio de los derechos de autor correspondern a quien
haya divulgado la obra (si lo ha hecho con consentimiento del autor, claro).
Por tanto, el uso de seudnimo es lcito y admisible, siempre y cuando no pretenda suplantar o
excluir al nombre propiamente dicho en actos oficiales y administrativos. El seudnimo no es un derecho
de la personalidad ni mucho menos fundamental. Es sencillamente una situacin fctica que merece ser
protegida frente a situaciones abusivas de terceros, en aplicacin del principio general del derecho de
exclusin del enriquecimiento injusto.
C) Referencia a los ttulos nobiliarios
Los ttulos nobiliarios no son derechos de la personalidad, ni derechos fundamentales, sino
especiales mercedes o dignidades sociales atribuidas por los reyes o jefes de Estado a algunas personas
por sus peculiares mritos. En el D. contemporneo plantean un problema constitucional por la inexistencia
de estamentos sociales y la primaca del principio constitucional de igualdad y no discriminacin entre las
personas. Pero, jurdicamente hablando, los ttulos nobiliarios siguen formando parte del ordenamiento
jurdico espaol.
9.6. Caracterizacin general y lesin de los derechos de la personalidad.
A) La esencialidad o inherencia a la persona
Los derechos de la personalidad son inherentes a la persona, lo cual significa que corresponden a
todo ser humano por el mero hecho de serlo. Toda persona tiene derechos de personalidad que el
ordenamiento jurdico debe reconocer de forma general y necesaria. La inherencia o esencialidad de los
derechos de la personalidad integra dentro de ella la vieja calificacin de derecho innatos.
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La Ley General de Educacin de 1970 daba por finalizado el proceso de instruccin mucho
antes y, por ejemplo, el Cdigo de Circulacin vigente sealaba los 18 aos como edad para la
conduccin de automviles.
Tanto las disposiciones militares como la Ley de Caza implicaban la utilizacin lcita de armas
por menores de 21 aos.
La vieja Ley de Contrato de Trabajo otorgaba capacidad contractual en el mbito laboral a partir
de los 18 aos.
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Por lo general, siempre se ha aceptado como un paso adelante la concepcin codificadora de fijar
una mayora de edad frente a las mltiples edades capacitadoras o habilitadoras propias del rgimen
antiguo. No obstante, su generalidad comienza a perder valor cuando aparecen nuevas ramas del Derecho
que sealan barreras cronolgicas de capacitacin no coincidentes con la mayora de edad general
establecida en el CC.
10.2. La situacin jurdica del menor de edad; en particular, capacidad y responsabilidad del menor.
A) La adquisicin de la capacidad: la Ley 11/1981
Tradicionalmente se deca que el menor de edad era total y absolutamente incapaz para realizar
actos con eficacia jurdica. Sin embargo, resulta razonable pensar que a medida que la edad aumenta
hasta aproximarse a los lmites de la mayora de edad, la gama de contratos realizados por el menos y su
complejidad y cuanta econmica aumenta.
Por eso, la Ley 11/1981 de 13 de mayo, modific los preceptos del CC relativos al menos,
reconocindole una cierta capacidad, aunque limitada. As, el D. positivo ha acabado por reconocer que la
adquisicin de la capacidad de obrar es gradual y paulatina:
1. El menos puede realizar por s mismo determinados actos, de acuerdo con las leyes y sus
condiciones de madurez.
2. El menos que haya cumplido 16 aos podr suministrar por s mismo los bienes que haya
adquirido con su trabajo o industria.
3. Los padres no podrn dispones de los derechos de que sean titulares los hijos, ni de sus
bienes inmuebles, objetos preciosos o valores mobiliario salvo que cuenten con el
consentimiento del menos que haya cumplido 16 aos.
4. Tambin es necesario el consentimiento del menos mayor de 16 aos cuando sus padres
pretendan emanciparle.
B) La ley de proteccin del menor
La Ley Orgnica 1/1996 de 15 de enero, Ley de proteccin jurdica del menor, pretende resaltar la
adquisicin gradual de la capacidad de obrar de los menores, afirmando que las limitaciones a la
capacidad de obrar de los menores se interpretarn de forma restrictiva. Adems, la Ley reconoce a los
menores los siguientes derechos:
A la libertad ideolgica
A la libertad de expresin
A ser odos
Ms profunda es la reforma en relacin con el menor por lo que se refiere a desamparo, guarda y
acogimiento de menores, as como la adopcin.
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Hoy en da, reconocida una cierta capacidad limitada al menor y rebajada la mayora de edad a los
18 aos, la operatividad y necesidad de la emancipacin es sin duda marginal.
B) Clases de emancipacin
La emancipacin puede tener lugar por diferentes causas, las principales clases de emancipacin
son:
1. Emancipacin por concesin paterna los progenitores consideran oportuno conceder al hijo
menor de edad la situacin de emancipado, mediante escritura pblica o comparecencia ante el
Juez encargado del Registro.
2. Emancipacin por concesin judicial los propios menores, a los 16 aos, se dirigen al Juez
para solicitar la concesin de la emancipacin, ya estn sometidos a la patria potestad o a tutela.
En el primer caso se hablar de conceder la emancipacin, y en el segundo conceder el beneficio
de la mayor edad. La solicitud debe ser fundada, y cuando los menores estn bajo la patria
potestad es necesario que se haya producido alguno de estos supuestos:
a. Que el progenitor que ejerce la patria potestad contraiga nuevo matrimonio o conviva de
hecho con persona distinta al otro progenitor
b. Que los padres vivan separados.
c. Que el ejercicio de la patria potestad se vea gravemente entorpecido.
3. Emancipacin por matrimonio el matrimonio posibilita la emancipacin sin la necesidad de la
concurrencia de requisito complementario. Por matrimonio se forma nueva familia.
4. emancipacin por vida independiente para el hijo mayor de 16 aos que con el
consentimiento de los padres viva independientemente de ellos. Los padres podrn revocar este
consentimiento. La situacin de independencia requiere al menos una cierta autonoma econmica
del menor.
3
C) Efectos de la emancipacin
3
Junto a ello, se encuentra tambin la emancipacin por concesin de la Patria, creada por el Decreto-ley (franquista) de 7 de
marzo de 1937 para incrementar el aislamiento de jvenes e uno de los dos ejrcitos contendientes en la Guerra Civil. Su vigencia
se ha mantenido hasta no hace tanto, sin embargo, actualmente se considera abrogada.
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incrementando con nuevas disposiciones legales que tienden a una tendencial equiparacin entre hombres
y mujeres:
1. Ley de 24 de abril de 1958 tmida e inicial reforma del CC tendente a ampliar la capacidad de la
mujer, permitindosele ya, por ejemplo, ser testigo en los testamentos y ser tutora.
2. Ley de 22 de julio de 1961 retocada en 1966, se reconoce a la mujer (con licencia marital) los
mismos derechos que el varn para el ejercicio de toda clase de actividades polticas, profesionales
y de trabajo.
3. Ley de 22 de julio de 1972 fija la mayora de edad en los 21 aos para hombre y mujer, quien a
partir de ese momento podr dejar la casa paterna.
4. Ley de 2 de mayo de 1975 introduce sustanciales reformas en el CC y en el de Comercio. De un
lado, al regular el domicilio, la nacionalidad y los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges,
la mujer deja de ser considerada como un mero satlite junto al marido. De otra parte, tanto
respecto de la capacidad de obrar en general como para actuar como comerciante, la mujer casada
deja de estar supeditada a la eterna licencia o autorizacin marial.
D) La CE de 1978 y su desarrollo en la legislacin ordinaria
Art.14 CE: los espaoles son iguales ante la ley sin que pueda prevalecer discriminacin alguna
por razn de ... sexo ... o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. Pese a su
importancia, otras disposiciones de la CE tiene ms importancia:
Art. 32.1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad
jurdica
Art. 35.1. Todos los espaoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo (...) sin que en
ningn caso pueda hacerse discriminacin por razn de sexo.
11.1. La incapacitacin.
A) La redaccin originaria del CC
El CC, en su Art.200, estableca que estaban sujetos a tutela adems de los menores no
emancipados- las personas sobre las que pesaban una serie de circunstancias de innegable gravedad que
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deberan traer consigo el que se las privase de la capacidad de obrar. Tales circunstancias eran: locura o
demencia, sordomudez con falta de saber lee y escribir, prodigalidad, sufrir pena de interdiccin civil
causas de incapacitacin.
A su vez, el hecho de privar a una persona de su capacidad para obrar (no de su cap. jurdica)
originaba la necesidad de dotarla de un cauce de representacin y defensa. Para ello, exista un organismo
tutelar (tutor, protutor y Consejo de familia) => tutela de familia.
Por su parte, los menores de edad no emancipados, quedaban sujetos a tutela si sus padres no
pudieran ejercer la patria potestad. En los casos en que los intereses del hijo y de los padres pudieran ser
antagnicos (Ej.: herencia de un familiar), se les deba nombrar un defensor judicial.
B) La Ley 13/1983, de 24 de julio, y la nueva redaccin del CC
La Ley 13/1983 marca las siguiente ideas bsicas:
1. Las causas de incapacitacin se identifican con las enfermedades o deficiencias
persistentes de carcter fsico o psquico, que impidan a la persona gobernarse por s
misma
2. Adems de la figura de tutor y de defensor judicial, se introduce la curatela. Pero las
fronteras entre tutela y curatela no quedan legalmente claras, dependiendo del
pronunciamiento del Juez.
3. Se abandona de raz el sistema de tutela de familia (tutor, protutor y Consejo de familia)
y se adscriben los rganos tuitivos de la persona a la autoridad o control del Juez (tutela
judicial o de autoridad).
4. Se permite incapacitar a los menores de edad cuando se prevea que la causa de
incapacitacin persistir despus de la mayora de edad. En este caso, superada la
mayora de edad del incapacitado, se origina la patria potestad prorrogada.
C) La declaracin judicial de incapacitacin
Slo el Juez, en virtud de las causas establecidas en el Art.200, podr declara incapaz a una
persona cualquiera. En este punto, la flexibilidad de la Ley 13/1983 se manifiesta fundamentalmente en:
La incapacitacin declarada por la sentencia puede ser total o parcial, es decir, es graduable.
Art.210
La sentencia es revisable, ya que no tiene eficacia de cosa juzgada, dado que las condiciones
fsicas o psquicas del incapacitado pueden variar (mejorando o empeorando). Art. 212 CC
No obstante, la LEC-2000 ha derogado estos artculos, aunque sigue declarando el carcter
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control administrativo. Esto fue duramente criticado por el Prof. DE CASTRO y otros civilistas, hasta el
extremo de que la Ley 13/1983 abandona el control administrativo de los internamientos, instaurando por el
fin el control judicial.
As, el internamiento requiere la previa autorizacin judicial, a cuyo efecto el Juez debe examinar
personalmente al presunto incapaz y or el dictamen de un facultativo. Excepcionalmente, la autorizacin
judicial puede darse a posteriori, por razones de urgencia (locos furiosos, esquizofrenia agresiva...) que
avalen el inmediato internamiento del que se dar cuenta al Juez antes de 24 horas.
A partir de su entrada en vigor, la LEC-2000 ha considerado oportuno derogar el Art.211 CC e
integrar dentro de su propia regulacin el internamiento no voluntario por razn de trastorno psquico.
11.2. La prodigalidad y otras circunstancias restrictivas de la capacidad.
Es una conducta personal caracterizada por la habitualidad en el derroche o disipacin de los
bienes propios, malgastndolos de forma desordenada. Actualmente, no constituye una causa de
incapacitacin: slo podrn promover el correspondiente juicio de menos cuanta, el cnyuge, los
descendientes o ascendientes que perciban alimentos del presunto prdigo o se encuentren en situacin
de reclamrselos y los representantes legales de cualquiera de ellos. En caso de que tales familiares no
existan o no tengan derecho a alimentos, cada uno es libre de gastar o malgastar cuanto le venga en gana.
El prdigo no est sometido a tutela, sino a curatela respecto de los actos de carcter patrimonial
que se determinen en la correspondiente sentencia. Por tanto, no se ve privado de la capacidad de obrar ni
acta a travs del curador, sino que sencillamente ha de contar con la asistencia de ste para realizar
aquellos actos determinados en la sentencia, que vlidamente no puede realizar sin el consentimiento del
curador. Los dems actos podr realizarlos por s mismo.
Tras la aprobacin de la LEC-2000 la situacin se mantiene inalterada
11.3. Los cargos tuitivos o tutelares.
Art.215 CC: la guarda y proteccin de la persona y bienes o solamente de la persona o de los
bienes de los menores o incapacitados, se realizar mediante:
Curador limita sus funciones a complementar la capacidad del sometido a curatela, sin sustituirlo
si ser propiamente su representante.
sometidos a tutela, sino a curatela; las atribuciones del defensor judicial no estn diseadas legalmente,
quedando encomendadas a la sentencia judicial... Ante esto, es difcil esquematizar, pero de manera
general podemos decir lo siguiente:
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Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares debern inscribirse obligatoriamente
en el Registro Civil, a efectos de que los terceros puedan conocer las condiciones de
capacidad de las personas.
Una vez inscrita la resolucin judicial sobre la capacidad, la realizacin de contratos por el
afectado le conllevar las siguientes consecuencias generales:
Los celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho
Los actos y contratos celebrados por el tutor sin contar con la autorizacin judicial
sern radicalmente nulos
A) Tutela
El rgimen jurdico de la tutela es aplicable supletoriamente a la curatela y al defensor judicial. El
nombramiento del tutor debe realizarlo el Juez atendiendo inicialmente al orden de preferencia establecido
en el Art.234CC:
1 Cnyuge que conviva con el tutelado
2 Los padres
3 La persona o personas designadas por stos en sus disposiciones de ltima voluntad
4 El descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez
No obstante, la tutela puede ser desempeada por una sola persona o por varias simultneamente,
e incluso por las personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa. Tcnicamente, las causas de
inhabilidad para la designacin como tutor son circunstancias que fija la ley como excluyentes del posible
nombramiento; as, no pueden ser tutores:
Los condenados por cualquier delito que no les deje desempear bien el cargo como tutor
En definitiva, la tutela requiere la determinacin complementaria del Juez competente. Adems, los
progenitores del menor o incapacitado pueden inhabilitar a los parientes que en principio seran llamados
a la tutela, mediante testamento o cualquier otro documento notarial por considerar que no cumplen los
requisitos mnimos.
En el Art.251 se establece asimismo que ser excusable el desempeo de la tutela cuando por
razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier
clase entre tutor y tutelado, o por cualquier causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo.
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B) Curatela
Hay que distinguir entre:
Curatela propia la correspondiente a los supuestos de hecho que determinan slo el nacimiento
de la curatela:
o
En tales casos, las funcin del curador consiste en intervenir en los actos que los menores o
prdigos no pueden realizar por s solos; presta su asistencia.
Curatela impropia con las personas que la sentencia de incapacitacin o la resolucin judicial
coloquen bajo esta forma de proteccin en atencin a su grado de discernimiento. Por tanto, en
este caso, la existencia de curatela no depende del supuesto de hecho, sino de la valoracin
judicial, y su funcin ser la asistencia en aquellos actos que disponga la sentencia.
C) El defensor judicial
Es un cargo tuitivo ocasional o espordico, compatible con la existencia de los dems mecanismos
tutelares e incluso con la patria potestad por parte de los progenitores. En efecto:
Por cualquier causa, el tutor o el curador no desempeen las funciones que les son
propias, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para
desempear el cargo.
Por eso, el carcter ocasional del defensor judicial hace que no se lo pueda considerar propiamente
un representante legal el menos para la defensa y administracin de su patrimonio. Sus atribuciones sern
las que el Juez le haya concedido en cada caso.
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La ley limita la capacidad de ciertas personas en principio plenamente capaces en atencin a otra
serie de circunstancias que son determinantes de una restriccin de sus facultades jurdico-patrimoniales,
al privarles, al menos, de la administracin de parte de sus bienes; como ocurre al declarar al alguien
declarado en concurso o en quiebra.
El concurso y la quiebra se refieren a la imposibilidad en que se encuentra una persona de hacer
frente ntegramente a la gran cantidad de deudas que pesan sobre ella y a la necesidad de abrir un
procedimiento judicial para que los acreedores vean satisfechos sus crditos de forma ordenada y
tendencialmente proporcional.
La insolvencia del comerciante origina la quiebra y la insolvencia de quien no lo es da lugar al
concurso de acreedores. Atendiendo a las normas hoy vigentes, la declaracin del concurso o de la
quiebra priva al concursado o quebrado de la capacidad de administrar y disponer de sus bienes, que
pasar a ser ostentadas por los sndicos del concurso o de la quiebra, quienes gestionarn la liquidacin del
conjunto de bienes y derechos que constituya la masa del concurso o quiebra. No obstante, esta masa no
alcanza la totalidad de los bienes del deudor, ya que se le garantiza un mnimo inembargable que le
permita seguir en el mundo de los vivos.
Los quebrados o concursados no son realmente incapaces ni incapacitados en sentido tcnico y
propio, sino personas capaces que sufren una restriccin temporal en sus facultades jurdico-patrimoniales
en beneficio de sus acreedores.
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A) Presupuestos y requisitos
Ante una desaparicin, la primera medida que adopta el CC es la posibilidad de designacin de un
defensor del desaparecido, para que atienda los asuntos ms urgentes atinentes a aquel. Estas medidas
son provisionales: a partir del ao de la desaparicin o de las ltimas noticias deberan verse sustituidas
por las correspondientes a la situacin de ausencia legal.
El nombramiento del defensor no requiere que haya transcurrido plazo alguno desde la
desaparicin y carencia de noticias, basta la incgnita. Si el desaparecido tiene un apoderado con
facultades administrativas, ste puede atender los asuntos relativos al desaparecido.
B) El defensor del desaparecido
Ha de ser nombrado por el Juez mediante auto, a instancia de parte interesada o del MF. Y el auto
de nombramiento debe inscribirse en el Registro Civil. El defensor nato del desaparecido ser su cnyuge,
siempre que sea mayor de edad y no hay habido separacin legal. En caso de falta o inexistencia de
cnyuge el pariente ms prximo hasta el cuarto grado, tambin mayor de edad. Si tampoco existiera, el
Juez nombrar persona solvente y de buenos antecedentes, previa audiencia del MF.
Inicialmente, las funciones propias del defensor deben entenderse limitadas al amparo y
representacin del desaparecido en juicio o en los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave.
Por tanto, el defensor asume funciones puramente cautelares y legalmente muy delimitadas. Sin embargo,
el Art.181.3CC faculta al Juez para adoptar las providencias necesarias a la conservacin del patrimonio
del desaparecido.
12.3. La declaracin legal de ausencia: requisitos y efectos; el representante legal del ausente.
El nombramiento del defensor tiene carcter provisional y constituye el primer paso para atender los
asuntos del desaparecido. Por eso, si transcurre un determinado periodo de tiempo sin que reaparezca o
se tengan nuevas noticias, se promueve una segunda fase4 la declaracin de ausencia legal: el
supuesto de hecho de la declaracin judicial de ausencia legal:
Esta declaracin se formaliza a travs de un auto judicial y requiere verse precedida de una
especial publicidad del expediente. En este sentido la LEC-2000 dispone que es requisito
indispensables... la publicidad de la incoacin del expediente mediante dos edictos que son intervalo de 15
das se publicarn en el BOE.
La declaracin de ausencia legal no tiene por qu verse seguida necesariamente por la declaracin
de fallecimiento, de hecho, durante la etapa de ausencia legal pueden producirse eventualidades que
hagan innecesaria la declaracin de fallecimiento:
Puede probarse la muerte del declarado ausente, en cuyo caso, todos los expedientes judiciales
decaen frente al efectivo fallecimiento del ausente. A partir de ese momento, se considera
abierta su sucesin o herencia.
Primera fase: nombramiento del defensor del pueblo / Segunda fase: declaracin de ausencia legal. No obstante, la declaracin
de ausencia legal puede ser promovida aunque previamente no se haya instado el nombramiento del defensor del desaparecido.
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La existencia de un apoderado general permite suponer fundadamente que aquel atender a todos
los asuntos relativos a su representado y que la desaparicin o ausencia de una persona no tiene por qu
provocar peligro para su patrimonio y los asuntos en que pueda estar interesado.
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Los hermanos mayores de edad que hayan convivido con el ausente, o el mayor de
ellos son representantes legtimos impropios.
El orden de prelacin vincula al Juez, quien slo podr alterarlo si apreciase un motivo grave.
Dativos
en caso de inexistencia (o ineptitud) de estos familiares, el Juez podr designa a
cualquier persona solvente de buenos antecedentes. No ha de tener entronque familiar con el
ausente y su nombramiento es de segundo orden (o subsidiario). A ellos se les aplican los
preceptos que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad, excusa y remocin de
los tutores.
D.1. Funciones y obligaciones del representante le corresponde la representacin del
Posesin temporal los representantes legtimos son los nicos poseedores temporales del
patrimonio del ausente en la cuanta que el Juez seale. As, reciben una retribucin que depende
de sus propias aptitudes y capacidad tcnica para administrar el patrimonio del ausente. El Juez
fija el porcentaje atendiendo a la situacin econmica general del patrimonio del ausente y las
cargas familiares que posen sobre el mismo.
5
6
Debe procurar seguir las huellas de su representado, tratando de contrastar su paradero o su efectivo deceso.
Ver nota 4
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intervalo de 15 das en el BOE, en un peridico de tirada en la capital del Estado, en otro de la capital de
provincia en que haya tenido su ltima residencia el ausente, en la Radio Nacional.
La Ley 4/2000 establece que se declara fallecimiento:
Los herederos estn obligados a formalizar notarialmente un inventario detallado de los bienes
muebles y una descripcin de los inmuebles pertenecientes al declarado fallecido
Los herederos no podrn disponer a ttulo gratuito hasta 5 aos despus de la declaracin de
fallecimiento, pero s a ttulo oneroso.
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En realidad, lo que subyace es el amplio rechazo actual de las situaciones de apatridia, situacin
de las personas que no tienen nacionalidad alguna. Este rechazo ha sido fruto de los excesos de ciertos
regmenes polticos que provocaron desnacionalizaciones masivas de millones de ciudadanos durante la
1mitad del s. XX, y se hizo realidad normativa a nivel internacional desde la Declaracin Universal de los
DD (toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
El CC considera que a los aptridas les ser de aplicacin, como ley personal, la ley del lugar de su
residencia habitual. Por tanto, los residentes en Espaa podran acceder a la nacionalidad espaola a
travs de la naturalizacin por residente. (Estatuto del Apartida, aprobado por RD 865/2001, de 20 de
julio).
B) Nacionalidad y ciudadana
Hoy da nacionalidad y ciudadana son trminos sinnimos, aunque no aceptados como tal por la
doctrina espaola. Los partidos polticos nacionalistas pretendieron sustituir el trmino nacionalidad del
texto constitucional por el de ciudadana; y la idea de nacionalidad debera reservarse para las
nacionalidades de ciertas CCAA. La propuesta no tuvo xito, pero enturbi definitivamente la cuestin
terica. La propia CE, en un artculo fundamental como el 53, uso la expresin cualquier ciudadano de
forma equivalente a nacional o espaol.
C) Regulacin normativa
La regulacin de la nacionalidad se encuentra en el Ttulo 1 del Libro 1 del CC (De los espaoles y
de los extranjeros). Pero la nacionalidad ha sido objeto de modificacin legislativa recurrente y sucesiva.
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Nacidos en Espaa cuya filiacin no resulte determinada (Ej.: recin nacido abandonado)
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OM) una vez acreditados por el solicitante los requisitos materiales de su insercin en la comunidad
nacional: buena conducta cvica e integracin en la sociedad espaola.
Que el mayor de 14 aos jure o prometa fidelidad al Rey y obediencia a la CE y a las Leyes
1) En el caso de que la nacionalidad se haya adquirido por carta de naturaleza o por residencia, el
interesado dispone de un plazco de 180 das para cumplir los requisitos.
2) Si de adquiere la nacionalidad por opcin, los plazos de caducidad se dan en relacin con el
cumplimiento de los requisitos del Art.23
13.4. La posesin de estado.
El Art.18 establece que la posesin y utilizacin continuada de la nacionalidad espaola durante 10
aos, con buena fe y basada en un ttulo inscrito en el Registro Civil, es causa de consolidacin de la
nacionalidad, aunque se anule el ttulo la origin.
La consolidacin de la nacionalidad espaola puede estar referida tanto a la de origen como a la
sobrevenida, dependiendo de la nacionalidad que viniera detentando el interesado. Los requisitos para la
entrada en juego de la nueva figura de la posesin de estado de nacionalidad son, cumulativamente, los
siguientes:
1. Existencia de un ttulo de atribucin de nacionalidad inscrito en el Registro Civil que resulta
posteriormente anulado.
2. transcurso de un decenio, durante el cual el interesado se haya comportado efectivamente
como espaol
3. Comportamiento ininterrumpido del interesado que sea conforme a las reglas de la buena fe
13.5. Prdida de la nacionalidad
Art. 11.2 CE establece que ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad. Sin
embargo, no se puede obligar a ningn espaol de origen a que abrace su nacionalidad, por lo que podr
perder la nacionalidad espaola (por adquisicin de otra). Slo los que sean espaoles de forma derivativa
pueden verse privados de la nacionalidad espaola. Por tanto, existe una prdida voluntaria y una
privacin de la nacionalidad.
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nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, deben
cumplir un plazo de residencia de slo 2 aos. Adems, el Art.24.2 prev que la adquisicin de la
nacionalidad propia de tales pases no conlleva la prdida de la nacionalidad espaola de origen.
Pero, dado que la nacionalidad es un criterio de atribucin de la legislacin aplicable a una persona,
resulta imposible que una persona est sometida a dos regmenes jurdicos distintos. Por eso, hablar de
doble nacionalidad supone en rigor:
Para adquirir la nacionalidad efectiva se requiere cumplir los requisitos previstos por los
Tratados de doble nacionalidad o los establecidos por la legislacin de la nacin de residencia
efectiva.
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Respecto de los hijos, la atribucin de vecindad requiere distinguir entre el caso en que los
padres o progenitores tengan la misma vecindad, o por el contrario, sea distinta. En caso de
igual vecindad, el criterio de ius sanguinis es fundamental. En el caso de distinta vecindad, el
criterio prioritario ser el lugar de nacimiento.
Cualquier menor de edad que haya cumplido 14 aos podr optar por la vecindad civil del lugar
de nacimiento o por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres.
Si los padres han sido concordes en atribuir la vecindad civil de cualquiera de ellos al hijo, tanto
el lugar de nacimiento como la vecindad de derecho comn resultan irrelevantes
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Por lo tanto, el iure soli constituye la regla de imputacin bsica, salvo para el caso de que ambos
progenitores tengan la misma vecindad civil, y por ende, la entrada en juego de la eficacia subsidiaria de la
vecindad comn slo tendr aplicacin si el hijo ha nacido en el extranjero.
14.5. Adquisicin de la vecindad civil en virtud de opcin
El legislador ha propiciado la existencia de adquisiciones derivativas de la vecindad civil a travs del
mecanismo de la opcin. As, se distingue:
A) Opcin por matrimonio el Art.14.4 atribuye a cualquiera de los cnyuges la facultad de optar
en cualquier momento de vigencia real del matrimonio por la vecindad civil del otro, permitiendo as una
relativa unificacin de las reglas civiles aplicables.
B) Opcin propia de los hijos
los hijos pueden pronunciarse de forma personal sobre la
vecindad civil que desean ostentar, pudiendo optar por la vecindad del lugar de nacimiento o por la ltima
de cualquiera de sus padres. Esto se puede dar siempre que hayan cumplido 14 aos, estn o no
emancipados; si no lo estn, habrn de actuar con la asistencia de su representante legal. El plazo se
extingue en un ao despus de su emancipacin, por lo que si sta se produce por alcanzar la mayora de
edad, el interesado cuenta con 5 aos naturales para llevar a cabo la opcin.
C) Opcin por adquisicin de nacionalidad espaola
ejercitada por el extranjero que adquiera
la nacionalidad espaola.
14.6. Adquisicin de la vecindad civil por residencia
La Ley 11/1990 prev que, a consecuencia de la residencia, habitual y continuada, en un territorio
distinto al de la vecindad civil anterior, cualquier espaol puede adquirir una nueva vecindad civil. Por
tanto, la vecindad civil se adquiere:
-
por residencia continuada durante 2 aos, siempre que el interesado manifiesta ser esa
su voluntad.
por residencia continuada de 10 aos, sin declaracin en contrario durante ese plazoAmbas declaraciones se harn en el Registro Civil.
Este precepto es absolutamente respetuoso de la voluntad individual, con todo, hay que matizar lo
siguiente:
La continuidad en la residencia: no parece suficiente con que sea continuada, sino que adems
debe ser inmediatamente anterior a la emisin de la declaracin de voluntad correspondiente.
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La del cnyuge.
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Para algunos autores, el domicilio real comprende el hecho fsico de la residencia efectiva en un
lugar determinado (elemento material) y la voluntad de residencia estable o habitual en dicho lugar
(elemento espiritual o intencional). Sin embargo, la generalidad de los autores actuales considera que la
lnea jurisprudencial del TS consiste en considerar
necesario del concepto legal de domicilio, sino que basta con considerar el domicilio como la residencia
habitual efectiva.
B) Domicilios legales
Los supuestos de domicilio legal vienen determinados por la fijacin de un lugar como domicilio de
una persona por cualquier disposicin legislativa, con independencia del lugar de residencia efectiva de la
persona. Los casos ms destacados de domicilio legal son:
El domicilio de los diplomticos destinados en el extranjero ser el ltimo que hayan tenido en
territorio espaol
El domicilio de los hijos sometidos a la patria potestad ser el de sus padres; y el de los
menores e incapacitados sometidos a tutela o curatela, el de sus guardadores.
El domicilio de los empleados es el pueblo en el que sirvan su destino o en el que vivan con
ms frecuencia
Hoy en da, mucha gente no trabaja donde vive, por eso, difcilmente podra identificarse el lugar de
desempeo de las funciones profesionales con el domicilio real o la residencia habitual.
D) Domicilio electivo
Es el lugar de ejercicio de un derecho o del cumplimiento de una obligacin designado por las
personas interesadas en cualquier relacin jurdica, con independencia del domicilio real de las mismas. El
CC no regula con carcter general dicho domicilio electivo, pero, en la prctica, es objeto de mucha
utilizacin y tiene gran importancia.
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Nacimiento
Filiacin
Nombre y apellidos
Nacionalidad y vecindad
Matrimonio
Defuncin.
C) El nombre
Desde la aprobacin de la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957, al dar nombre al nacido no
podr consignarse ms de un nombre compuesto, ni ms de dos simples. Y la Ley 40/1999, en relacin
con el nombre, permite sustituir el nombre que obre inscrito en el Registro Civil en castellano por su
equivalente onomstico en cualquiera de las dems lenguas espaoles.
D) Los apellidos
El sistema espaol se caracteriza por atribuir e imponer a toda persona dos apellidos, anteponiendo
el 1 de los paternos y despus el de los maternos. De otra parte, el ordenamiento espaol mantiene los
apellidos propios de la mujer, se case o no. La costumbre burguesa de atribuir a la mujer el apellido del
marido no tiene reconocimiento normativo, slo es un uso social privado de valor jurdico.
En la actualidad, en tenor del Art. 53 LRC, las personas son designadas por su nombre y apellidos,
paterno y materno, que la ley ampara frente a todos. Adems, la Ley 40/1999 ha introducido la posibilidad
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de que cuando la filiacin se encuentre determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn
acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido antes de la inscripcin
registral.
Declaracin de fallecimiento
Seccin 2: Matrimonios fecha, hora y lugar en que se contrae matrimonio; como anotaciones
marginales se inscriben las siguientes:
Seccin 3: Defunciones muerte de las personas, con indicacin de la fecha, hora y lugar en que
acontece. La inscripcin del bito se practica en virtud del conocimiento de los parientes del difunto o
habitantes de su misma casa. Se inscribe exclusivamente el hecho fsico y real de la muerte, pero no la
declaracin de fallecimiento.
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la Direccin General de los Registros y el Notariado. Segn el Art.149.1.8 CE, la ordenacin de los
Registros es una materia que corresponde en exclusiva a la competencia estatal. Pero, naturalmente, el
RC est integrado pro los Registros Municipales, los Registros Consulares y el Registro Central:
1. Registros Municipales: en todo municipio debe existir un registro en el que se inscriban los
hechos que all sucedan. Ahora bien, la existencia o no en el municipio de Jueces de 1 instancia
obliga a distinguir entre:
a. Registros principales: encomendados directamente al Juez de 1 instancia con
competencia para todas las materias reguladas por la legislacin correspondiente
b. Registros subordinados o delegados: en municipios donde slo haya Juez de paz, quien
actuar por delegacin del encargado y con iguales facultades, aunque con restricciones:
i. Carece de competencia en materia de expedientes
ii. En estos registros no hay Seccin 4
iii. Las certificaciones deben llevar la firma conjunta del Juez de paz y del Secretario
2. Registros Consulares: son de los que se dispone para cada demarcacin consular; su finalidad es
que los residentes fuera del territorio nacional puedan inscribir los datos y circunstancias exigidos
por el Art.1 de la LRC. Estas inscripciones se extendern por duplicado, con el objeto de uno de los
ejemplares se remita al Registro Central.
3. Registro Central: a cargo de la propia Direccin General de los Registros y el Notariado del MJ; es
un Registro nico para todo el territorio nacional, con sede en Madrid. Concentra y centraliza todas
las inscripciones relativas a las circunstancias personales de los espaoles que hayan sido objeto
de inscripcin en los Registros Consulares. Adems, acoge todos aquellos hechos para cuya
inscripcin no resulte competente ningn otro Registro, as como aquellos que no puedan
inscribirse por concurrir circunstancias excepcionales de guerra u otras que impidan el
funcionamiento del Registro territorial competente.
15.4. Asientos del Registro Civil.
La incorporacin al Registro de cualquier dato o circunstancia se califica de asiento: gnero de los
distintos apuntes que acceden al Registro Civil:
A) Inscripciones
son el tipo de asiento fundamental, y son de naturaleza permanente y
sustantiva, ya que no dependen de ningn otro asiento ni constituyen aadidos o datos complementarios.
El Art.13 del RRC considera inscripciones generales las de nacimiento, matrimonio, defuncin y la primera
de cada tutela o representacin legal: cada una de ellas abre folio registral. Las inscripciones marginales
ocupan el espacio correspondiente (margen interior) del folio registral principal el de nacimiento-.
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Cambio de nombre y apellidos, cuyo plazo de inscripcin caduca a los 180 das de la
notificacin de la autorizacin
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parte de la presuncin de exactitud de los hechos inscritos (fe pblica registral), en cuya virtud debe
concluirse que los asientos registrales dan fe de las circunstancias fundamentales de la inscripcin
correspondiente: existencia y eficacia del hecho inscrito, sujetos intervinientes y tiempo y lugar en que se
produjo.
Por consiguiente, las inscripciones constituyen la verdad oficial de los hechos y circunstancias de
que cada inscripcin hace fe y pueden ser calificadas como ttulo de legitimacin:
15.6. La publicidad registral.
Se refiere a todos los aspectos relacionados con el conocimiento de los asientos del Registro y con
los medios a travs de los cuales se consigue dicho conocimiento. La publicidad formal es un corolario del
carcter pblico del RC.
A) Los medios de publicidad: la gratuidad de las certificaciones
El conocimiento de los asientos registrales puede adquirirse a travs de estos medios:
1. Consulta directa o exhibicin al interesado de los propios libros registrales de forma que llegue a
tener conocimiento de los asientos registrales.
2. Notas simples informativas: aparecen referidas en el RRC, que establece que de los mismo que
puede certificarse, se dar, sin garanta, nota simple informativa a quien la solicite. No obstante,
carecen de valor probatorio.
3. Certificaciones: son documentos pblicos con pleno valor probatorio (Ej.: partidas de nacimiento y
defuncin). Quien peda certificaciones deba anticipar su importe total y el de los gastos de correo,
giro y auxilio registral, en su caso, contra entrega de recibo. Sin embargo, actualmente, se ha
declarado la completa gratuidad de todas las actuaciones del RC. La gratuidad de las
certificaciones, unida a su particular valor probatorio como documentos pblicos, comportan su uso
generalizado, siendo por tanto el medio ms habitual de acreditacin del contenido de los asientos.
Los datos de las certificaciones pueden ser:
a. Literales: comprenden ntegramente los asientos a que se refieren, con indicacin de firmas.
Son las ms comunes actualmente.
b. En extracto u ordinarias: contienen los datos de que especialmente hace fe la inscripcin
correspondiente.
Porque las cuestiones relacionadas con la intimidad personal y familiar no deben ser objeto
de divulgacin indiscriminada y son consideradas como casos de publicidad restringida:
certificaciones al respecto slo pueden ser expedidas en favor de los propios inscritos o de
sus familiares cercanos o herederos
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Para paliar los abusos que podra provocar la gratuidad, se considera que si el peticionario
solicita ms de una certificacin referida al mismo asiento o documente, el encargado
adoptar las determinaciones oportunas.
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ha cuajado en la sociedad civil, y ha sido objeto de elaboracin por parte de los juristas bajomedievales y
modernos.
En el s.XVI, aparecen ya las sociedades annimas, bajo la forma de compaas comerciales o
compaas de Indias. La limitacin de la responsabilidad patrimonial, de convierte a partir de ahora en una
de las notas caractersticas de la persona jurdica y en el motor de arranque del triunfo de las sociedades
annimas que, en los siglos XIX y XX, se convierten en el parmetro general y en el espejo de desarrollo
de todo el conjunto de las personas jurdicas.
La desaparicin del inters pblico de los entes personificados da paso al inters particular de los
socios y sucesivamente al incipiente capitalismo. As, en el siglo XIX, la construccin terica de SAVIGNY
refuerza la teora de la ficcin, calificando a las personas jurdicas de ficticias y sealando las barreras
existentes entre los tipos bsicos de personas jurdicas de inters bsico para el D. Civil: las asociaciones
y las fundaciones.
B) La concepcin antropomrfica
El jurista alemn OTTO VON GIERKE, a finales del s.XIX, propone el abandono de la teora de la
persona ficta, demostrando que las que hasta ahora se consideraban tal eran una serie de organismo o
entidades que realmente tienen una innegable presencia social, una vida propia e independiente de los
seres humano que los conformas. Por tanto, el Derecho no lleva a cabo una verdadera creacin de tales
entes, sino que se limita a reconocerlos y establecer el rgimen jurdico que les corresponda, ya que las
personas jurdicas, al fin y al cabo, deben ser consideradas tambin como sujetos de derechos al igual que
la persona propiamente dicha (de ah la calificacin de teora antropomrfica).
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En el dictado de la Ley, en cuyo caso se dara cuerpo a las corporaciones, requeridas por la propia
estructura socio-poltica del sistema social y que se incardinan dentro de las Administraciones
pblicas, como ocurre con el Estado, las CCAA, las Universidades, las Federaciones Deportivas...
En este sentido, el CC utiliza el trmino corporaciones para referirse a todas las personas jurdicopblicas que deben su nacimiento al propio impulso de la Administracin pblica y de los diferentes
organismos polticos.
C) El inters pblico de asociaciones y fundaciones
El CC establece que las asociaciones y fundaciones sean de inters pblico reconocidas por la ley,
pero esto no significa que dejen de ser personas jurdico-privadas en sentido genuino, sino slo que los
fines perseguidos por ellas han de ser de inters general. As, son consideradas privadas en el sentido de
que una vez permitidas legalmente, la iniciativa de su creacin o constitucin corresponde a los
particulares. Por tanto, la exigencia de inters pblico ha de ser entendida como presupuesto de
admisibilidad. La razn es clara: el Ordenamiento jurdico no puede, axiolgicamente hablando, consagrar
la existencia de personas jurdicas cuyos objetivos sean contrarios a los intereses generales de la
comunidad.
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Ttulo I De los espaoles y los extranjeros regula la nacionalidad de las personas y de las
personas jurdicas
Ttulo III Del domicilio regula el domicilio haciendo referencia a las personas naturales y a las
personas jurdicas.
Resulta necesario abordar el estudio de los diferentes tipos de personas jurdicas admitidas en
nuestro Ordenamiento jurdico.
A) Personalidad y capacidad de obrar
Las personas jurdicas regularmente constituidas adquieren capacidad jurdica y de obrar desde el
mismo momento de su constitucin, como lo refiere el Art. 37, que establece que la capacidad civil de las
corporaciones se regular por las leyes que las hayan creado o reconocido; la de las asociaciones por sus
estatutos, y la de la fundaciones, por las reglas de su institucin. En definitiva, el CC reenva las reglas de
adquisicin de la personalidad jurdica de corporaciones, asociaciones y fundaciones a la regulacin
concreta de cada una de ellas.
Segn el Art.38, a las personas jurdicas les corresponde nicamente la capacidad patrimonial y la
capacidad procesal. No obstante, la imprecisin de su planteamiento y la remisin a las normas ad hoc,
debe llevar a la conclusin de que en principio la capacidad de las personas jurdicas es tendencialmente
general y que slo debe verse limitada cuando una norma legal as lo disponga.
Hoy en da, las personas jurdicas deben responder extracontractualmente de los daos que sus
representantes u rganos hayan podido causar a terceros.
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PARTE 1. ASOCIACIONES
17.1. Asociaciones y derecho de asociacin
La asociacin puede definirse como un conjunto de personas voluntariamente organizado con
vistas a la consecucin de fin de inters general y no lucrativo. Su existencia responde al carcter social de
la persona humana y presupone la existencia de un derecho subjetivo pblico: el derecho de asociacin.
17.2. Legislacin aplicable y clases de asociaciones
A) Situacin normativa actual: los tipos particulares de asociacin
La CE ratifica y predetermina de forma necesaria la pluralidad normativa existente con anterioridad
a la vigencia de la propia CE y que contemplaba un extenso panorama de entidades asociativas de mayor
o menor pureza. Andando en el tiempo, la situacin ha devenido absolutamente confusa desde el punto de
vista normativo, pues algunas de las disposiciones anteriores han sido objeto de reforma o desarrollo antes
de transcurrir un decenio desde la aprobacin de la CE. La complejidad normativa de la materia se debe
sobre todo al retraso habido en desarrollar mediante Ley orgnica el Art.22 CE que reconoce el derecho de
asociacin8. Las deposiciones automticas de la materia se encuentran normalmente representadas por
los Decretos de los Gobiernos autnomos y rdenes de las Consejeras competentes, a excepcin de las
Leyes del Pas Vasco (Ley3/1988 de 12 de febrero) y de Catalua (Ley 7/1997, de 18 de junio).
B) Ley Orgnica 1/2002, reguladora del derecho de asociacin
La CE de 1978 recoge el derecho de asociacin en el Art.22 como uno de los derechos
fundamentales de la persona. Por consiguiente, debera haber sido objeto de desarrollo a travs de una ley
orgnica (Art. 81.1 CE). Sin embargo, hasta el ao 2002, la regulacin general de la materia ha seguido
estando representada por la Ley 191/1964, publicada bajo el rgimen de Franco que puede ser calificada
como Ley de Antiasociaciones.
Los ejes cardinales de la regulacin constitucional del derecho de asociacin y el contenido de la
mayor parte de los preceptos de la citada Ley son total y absolutamente contradictorios con los principios
constitucionales en la materia. Adems, con anterioridad a la publicacin del CC, la materia de
asociaciones se encontraba regulada por la Ley especial de 30 de junio de 1887.
Por todo ello, parece razonable destacar la aprobacin, por fin, de la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de
marzo, reguladora del derecho de asociacin. La Ley resalta el status quo legislativo de la materia, de una
parte, y, de otra, la imperioso necesidad de abordar la regulacin general del derecho de asociacin
conforme a las pautas constitucionales.
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C) Los estatutos
Son las reglas de autorregulacin de la asociacin y han de comprender los extremos requeridos
por el funcionamiento de una organizacin (denominacin, fines, domicilio, etc.). Sus normas propias
suplen en la mayor parte de las ocasiones parquedad legal sobre la materia.
Ni la ley derogada ni la legislacin vigente ofrecen definicin alguna de los estatutos, y se limitan a
establecer un contenido mnimo que debe comprender:
a) La denominacin de la asociacin, que no podr ser idntica a la de otras asociaciones
previamente registradas ni tan semejante que pueda llevar a confusin. Adems no puede:
-
monopolizar
demarcaciones
territoriales
sin
precisiones
complementarias
(Ej.:
Asociacin de Palencia)
-
Los derechos y obligaciones de los asociados y, en su caso, de cada una de sus distintas
modalidades
j)
El patrimonio inicial y los recursos econmicos de los que se podr hacer uso
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k) Causas de disolucin y destino del patrimonio en tal supuesto, que no podr desvirtuar el carcter
no lucrativo de la entidad.
Derechos destacan los derechos polticos (asistencia a las asambleas, voto...) que en principio
corresponden a todos los socios.
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Asamblea General
rganos supremo que debe convocarse al menos una vez al ao par la
aprobacin de cuentas y presupuestos; es competente para modificar los estatutos, realizar
nombramientos, etc.
Junta Directiva
rgano de direccin y gestin de la asociacin.
La LO 1/2002 slo habla de un rgano de representacin que gestione y represente los intereses
de la asociacin; de tal manera que se habla de Junta Directiva o de Consejo de Direccin, Comisin
Permanente o similar.
17.6. El patrimonio social y la gestin econmica
A) Patrimonio y capacidad patrimonial
El patrimonio fundacional o inicial es el formado por el conjunto de bienes y derechos que los socios
aportan a la asociacin en el momento de su constitucin. Por eso, es obligatorio que los estatutos
determinen una cifra como patrimonio fundacional o inicial, quedando afectado al cumplimiento de los fines
asociativos. Este patrimonio inicial puede verse incrementado por recursos complementarios: cuotas y
donaciones, subvenciones, legados, herencias...
Tras la CE, las asociaciones que tengan personalidad jurdica tiene derecho a adquirir y poseer
toda clase de bienes y derechos sin necesidad de autorizacin administrativa alguna.
B) Disolucin de la asociacin y destino del patrimonio
Segn la LO1/2002, en caso de disolucin, el destino del patrimonio no podr desvirtuar el carcter
no lucrativo de la entidad, y en todos los supuestos de disolucin deber darse al patrimonio el destino
previsto en los Estatutos. En consecuencia, se prev que en caso de disolucin de la asociacin, el
patrimonio restante podr ser distribuido entre los asociados.
17.7. La suspensin de las actividades de la asociacin
Desde 1978, el Art. 22.4 de la CE establece que la suspensin de las actividades de la asociacin
slo podr llevarse a efecto mediante resolucin judicial motivada. Por tanto, la autoridad gubernativa
carece actualmente de potestad alguna para suspender las actividades asociativas. La LO1/2002 no hace
referencia alguna a la suspensin.
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Las que (an con fin lcito) emplearen medios violentos para su consecucin.
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Adems, la asociacin se puede extinguir por la voluntad de los socios; y, en general, por
cualquiera de las causas contempladas en el Art.39 CC: expiracin del plazo previsto al constituirla,
realizacin del fin social o imposibilidad de acometerlo.
Para los acuerdos relativos a la disolucin, la LO 1/2002 requiere mayora cualificada de las
personas presentes o representadas, que resultar cuando los votos afirmativos superen la mitad.
PARTE 2. FUNDACIONES
17.9. Concepto y tipos de fundaciones
La fundacin es la persona jurdica de sustrato patrimonial por excelencia: lo fundamental en ella es
el patrimonio (conjunto de bienes) que el fundador separa o individualiza para atender a un fin
determinado. Por tanto, se caracteriza como la personificacin de un patrimonio establemente adscrito a
un fin de carcter general.
Con atencin a las fundaciones, el CC seala lo siguiente:
Que se extingue por las causas genricas de falta de funcionamiento contempladas en el Art.39
A) Fundaciones benficas
son las de mayor raigambre social, y su regulacin bsica la ofrece
un RD de 1899, que las identifica como fundaciones permanentes dedicadas a la satisfaccin gratuita de
necesidades intelectuales o fsica. En base a ello, la actividad altruista privada ha dado origen a un buen
nmero de instituciones sanitarias y asistenciales. Actualmente, sin embargo, la presenta social de estas
fundaciones es escala, ante la generalizacin de la Seguridad Social.
B) Fundaciones laborales
reguladas por un Decreto de 1961 (hasta entonces desconocidas en
nuestro Ord. Jurdico), son creadas en virtud de pacto o concierto entre la empresa y sus trabajadores,
pero tambin por acto unilateral de una empresa o de terceras personas en beneficio del os trabajadores.
Estos pactos tendrn el carcter y se celebrarn con las formalidades establecidas para los Convenios
Colectivos Sindicales.
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D) Fundaciones religiosas
podrn tambin adquirir personalidad jurdica civil mediante su
inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas, dependiente del Ministerio de Justicia.
PERO, con la Ley 30/1994, abandona esta clasificacin, llevando a cabo una regulacin de carcter
general aplicable a cualquier tipo de fundacin.
17.10. Constitucin de la fundacin.
A) Voluntad del fundador
La voluntad del fundador es fundamental, ya que la fundacin no es una estructura abierta, sino
slo y exclusivamente dependiente de los designios de su fundador. Los Estatutos han se ser interpretados
e integrados conforme a la voluntad del fundador. Ahora bien, esta voluntad queda sometida a las
exigencias derivativas del orden pblico interno del Ord. Jurdico y a la propia estructura y finalidad de la
persona jurdica fundacional. As pues, hay un minimun exigible al fundador:
La fundacin ha de servir fines de inters general para la colectividad y presidida por la idea del
altruismo
El fundador, por s solo, no tiene facultad para decidir la suerte de la fundacin una vez constituida.
La pervivencia o extincin de la fundacin depender de lo dispuesto en los Estatutos y los criterios
del CC.
B) Dotacin patrimonial
La fundacin es un patrimonio adscrito a un fin; se requiere ab initio la dotacin patrimonial de la
fundacin, que ha de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. El TS
considera que la dotacin es requisito esencial, sea cual fuere su naturaleza jurdica, para la existencia de
la fundacin.
No obstante, esto no impide que la dotacin patrimonial inicial se configure por el fundador como un
mero paso instrumental para conseguir una dotacin ideal u ptima. Pero en cualquier caso, la dotacin
inicial debe tener la suficiente entidad econmica para garantizar el cumplimiento de los fines
fundacionales de forma relativamente segura durante un plazo de tiempo prolongado.
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Los fines perseguidos por el fundador han de ser determinados, en cuanto consecucin a perseguir
por la fundacin una vez constituida. Por ello deben ser mencionados en los estatutos.
Los futuros beneficiarios de las prestaciones de la fundacin han de ser, por el contrario,
indeterminados y deben entenderse inconstitucionales las denominadas fundaciones familiares.
17.11. El Patronato.
La gestin y funcionamiento de la fundacin quedan encomendados a un rgano colegiado: el
Patronato, compuesto al menos por 3 miembros. Los patronos suelen identificarse personalmente al
redactar los Estatutos, y en el futuro, los componentes del Patronato se sealan de forma indirecta (Ej.: los
tres hijos del fundador de mayor edad) o por indicaciones de cargos. En caso de constitucin inter vivos de
la fundacin, lo normal es que el fundador asuma un papel relevante en el propio Patronato. As, la primera
fase temporal de desarrollo de la fundacin se caracteriza por la coincidencia de la cualidad de instituyente
y administrador en una (o varias) misma persona.
Los patronos son administradores de la fundacin, y su administracin queda sometida a la
autorizacin previa o al control a posteriori por parte de los poderes pblicos a travs del Protectorado.
17.12. La actividad de la fundacin
A) El patrimonio fundacional y la aplicacin de las rentas
El desarrollo de las actividades propias de la fundacin depende de sus fines, estatutariamente
establecidos por el Protectorado. En general, sus actividades son llevadas a cabo sin detrimento de su
dotacin patrimonial, esto es, la fundacin debe actuar en el trfico jurdico conservando su patrimonio y
aplicando a la consecucin de los fines fundacionales nicamente las rentas o rendimientos de la dotacin
patrimonial, ms otros posibles ingresos que no integren la dotacin patrimonial como tal.
Por ello, es importante evitar la prdida de valor econmico de la dotacin patrimonial para
garantizar el futuro de la fundacin y el cumplimiento de los fines. Las fundaciones pueden adquirir y
poseer toda clase de bienes y derechos, incluidos los bienes inmuebles. As lo ha ratificado la ley 30/1994.
Evidentemente, esto no implica que los patronos puedan actuar a su antojo en relacin con la
administracin y disposicin de los bienes que constituyen la dotacin patrimonial de la fundacin.
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Por otra parte, la misma Ley 30/1994 establece que deber ser destinado a la realizacin de los
fines fundacionales al menos el 70% de las rentas o cualquier otro ingreso neto que obtenga la fundacin,
debindose destinar el resto a incrementar la dotacin fundacional. Las aportaciones en concepto de
dotacin patrimonial no sern computables a estos efectos.
B) Actividades empresariales
Con carcter general, actualmente se admite el desempeo de actividades empresariales por parte
de las fundaciones.
17.13. El Protectorado.
Las disposiciones legales prevn la existencia del Protectorado: departamento administrativo que
tiene encomendada la vigilancia y control del devenir de la fundacin. Hasta la publicacin de la CE, esta
funcin le corresponda al Estado, pero en la actualidad:
La mayora de los Estatutos de Autonoma de las CCAA atribuyen a stas competencia exclusiva
sobre las fundaciones
La Ley 30/1994 indica slo que el Protectorado ser ejercido por la Administracin General del
Estado, en la forma que reglamentariamente se determine, respecto de las fundaciones de
competencia estatal.
Cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los estatutos
Pero, en realidad, tales causas son ms tericas que otra cosa, ya que el fin de las fundaciones
suele venir representado por la insuficiencia patrimonial para atender al fin previsto y, ese caso, la
fundacin no se extingue propiamente, sino que se origina la modificacin o fusin de las fundaciones. As,
el patrimonio restante se adscribe a un fin menos ambicioso.
La modificacin y/o fusin requiere acuerdo del Patronato y autorizacin del Protectorado. Adems,
conforme a las normas histricas, la aplicacin del patrimonio fundacional restante a fines anlogos, slo
tendra lugar si estatutariamente no se hubiera previsto otro destino diferente (normalmente, la reversin
de los bienes a los herederos o parientes del fundador lo cual queda prohibido con la entrada en vigor de
la Ley 30/1994-).
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Adems, significa tambin restringir las facultades de cobro de los acreedores slo a los bienes y
no a los atributos personales e incluso al os derechos subjetivos del deudor.
B.1. El usufructo de un patrimonio
la formulacin doctrinal del patrimonio establece la
imposibilidad de transmitir inter vivos el patrimonio en su conjunto. A pesar de ello, para nuestro
CC, la donacin comprende todos los bienes del donante.
B.2. Preceptos relativos a la ausencia la teora del patrimonio triunfa en Europa a finales del
s.XIX y desde la doctrina francesa se extiende al resto de sistemas jurdicos. Sin embargo, el CC no
considera el patrimonio exclusivamente como conjunto de derechos, sino que al contrario, lo
considera un conjunto de bienes. A este respecto:
Los rendimientos normales de los bienes del ausente a que se refiere el Art. 185 son frutos
y por tanto, cosas en s mismas consideradas, ms que derechos.
El representante del ausente, como poseedor temporal, no podra hacer entrega a los
herederos del patrimonio si ste consistiera en el conjunto de derechos del ausente, pues el
trmino entrega siempre est referido a las cosas propiamente dichas.
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En la regulacin del rgimen de gananciales hay 2 artculos en los que se recoge el trmino
patrimonio; mientras que en la regulacin del nuevo rgimen de participacin, se recoge en
una quincena de ocasiones.
se distingue entre bienes y crditos como posibles elementos del patrimonio final del
rgimen econmico-matrimonial de participacin.
B.4. La LEC-2000
se incrementa el uso lingstico del trmino patrimonio, y los referentes
patrimoniales de primer orden siguen siendo los bienes y no los derechos. As, se establece la
obligacin del ejecutado de formular manifestacin de sus bienes.
18.2. Elementos patrimoniales
A) Bienes y derechos
En el concepto de patrimonio se integran los derechos subjetivos de contenido econmico de las
personas y los propios bienes sobre los que recaen tales derechos. En los derechos de crdito, la
valoracin econmica de ellos se encuentra incorporada al propio derecho en unidades monetarias
concretas que permiten que la utilidad patrimonial se deduzca del propio derecho,
Por el contrario, en el caso de los derechos reales, la referencia patrimonial recae en el propio valor
del bien ms que en el derecho. De ah que la LEC no hable de embargar el derecho a la propiedad, sino
los bienes muebles o inmuebles objeto de dicho derecho; mientras que, en cambio, pueden ser objeto de
embargo los crditos.
B) Las deudas
Constituyen un factor de disminucin del valor econmico del conjunto patrimonial que, restado de
ste, dara el resultado correspondiente. Las deudas forman parte del patrimonio, aunque sea como
elemento pasivo, y por tanto, es necesario distinguir entre patrimonio bruto (activo) y patrimonio
neto(pasivo).
Si se transmite un conjunto patrimonial a otra persona, se transmiten tambin las deudas. A tal
efecto, es indiferente adems que se trate de patrimonio personal o colectivo, pues el activo
correspondiente quedar vinculado desde el punto de vista de la responsabilidad a las correspondientes
deudas.
En nuestro Derecho:
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En el caso de la donacin de todos los bienes del donante, las deudas inherentes a tales bienes
slo se transmiten si fueron contradas antes de la donacin o si sta se hizo en fraude de
acreedores.
La masa del concurso y la quiebra: constituye el grueso del patrimonio personal del concursado
o del quebrado, que pasar a ser un patrimonio en liquidacin gestionado por los ndicos del
concurso de quiebra (aunque queda el mnimo inembargable para el afectado).
D) Patrimonios de destino
con anterioridad a la constitucin de una fundacin, se considera que
la dotacin patrimonial inter vivos ya ingresada en el banco o las previsiones testamentarias de
atribucin de bienes para constituir la fundacin, constituyen un patrimonio de destino. Del mismo
modo ocurre con los patrimonios de suscripcin procedentes de colectas o cuestaciones pblicas
organizadas para conseguir fondos. Por otra parte, la Ley 41/2003 califica el patrimonio
especialmente protegido de las personas con discapacidad como un patrimonio de destino, en
cuanto que las distintas aportaciones tienen como finalidad la satisfaccin de las necesidades
vitales de sus titulares.
E) Patrimonios colectivos
las masas patrimoniales pertenecientes a dos o ms personas
(naturales o jurdicas) que, en cuanto componentes de un determinado grupo carente de
personalidad jurdica (no personificado), tendran acceso a tales bienes. Ej.: sociedad de
gananciales: que no es una verdadera sociedad, sino una de las formas posibles de organizacin
del rgimen econmico del matrimonio, que se caracteriza por la necesidad de distinguir entre los
patrimonios privativos de los cnyuges (antes) y el patrimonio ganancial (despus); la masa
ganancial se considera patrimonio colectivo de ambos cnyuges. Lo mismo ocurre con la situacin
de comunidad hereditaria, con una pluralidad de herederos que hayan aceptado la herencia.
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Aunque los bienes y cosas ocupan un lugar relevante, tambin es frecuente que las relaciones
sociales sometidas al Derecho tengan por objeto conductas humanas que no pueden cosificarse.
Ej.: el CC impone a los cnyuges guardarse fidelidad.
El estudio de las cosas, como captulo a parte, slo encuentra fundamento en consideraciones de
orden sistemtico y didctico.
La distinta naturaleza de las cosas es tenida en cuenta por los sujetos de Derecho al entablar las
relaciones jurdicas. Por tanto, no es extrao que el propio Ord. Jurdica tome en consideracin los
rasgos peculiares de ciertos grupos de cosas para dotarlos de un rgimen jurdico distinto.
B) Cosas y bienes
El CC espaol parece emplear como sinnimas las expresiones cosas y bienes, aunque la
identidad no es completa: las cosas son objetos materiales y los bienes, seran cualquier componente del
patrimonio de una persona evaluables econmicamente, tanto si son cosas como si son derechos sobre
esas cosas (pero se rechaza la idea de identificar bien con derecho).
Minas y canteras
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Algunos autores distinguen entre inmuebles por naturaleza e inmuebles por incorporacin (Ej.:
chimenea empotrada en una casa); en cualquier caso, la unin se debe llevar a cabo de una manera fija y
no de forma provisional, de suerte que no pueda separarse del inmueble sin quebramiento de la materia o
deterioro del objeto. Por tanto, realmente, no basta con la unin permanente o fija, sino que es necesaria
tambin una verdadera incorporacin en sentido propio que impida una eventual separacin. As, el bien
mueble pasa a ser parte del inmueble como parte integrante.
No obstante, el CC establece que tiene naturaleza inmobiliaria todo lo que est unido a un
inmueble..., siendo posible, por tanto, que lo incorporado sea esencial o connatural a la cosa principal, o
por el contrario, meramente accesorio o complementario.
B) Inmuebles por destino: las pertenencias
Se trata de bienes muebles que se convierten en inmuebles para el Ord. Jurdico. El Art.334 califica
entre ellos los siguientes:
Estatuas u otros objetos ornamentales unidos de modo permanente al edificio o la heredad (finca
rstica)
Abonos destinados al cultivo que estn en las tierras donde hayan de utilizarse
Diques y construcciones que estn destinados a permanecer en un punto fijo de un ro, lago o
costa.
Se consideran generalmente pertenencias las cosas muebles que se destinan al servicio duradero
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destino, desaparecen de la esfera jurdica de la persona que las usa, ya sea porque se agotan o se
destruyen (lea para chimenea, tinta para la pluma...) o porque se pierde la disponibilidad de ellas, aunque
materialmente sigan ntegras (los billetes que vamos gastando).
Los bienes inconsumibles sern todos los dems.
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les llama universalidades, para evidenciar que funcionan en trfico como un todo, que exige reglas
distintas y propias de las que se aplicaran en el caso de considerar una a una las distintas cosas que la
integran. As, el CC establece:
Art. 449 referido al usufructo del rebao: exige que con las cras se repongan las cabezas que
mueran anual y ordinariamente o falten por la rapacidad de animales dainos.
La existencia de una universalidad depende en gran medida de la voluntad del dueo de las cosas
que las agrupa y del hecho de que se trate de cosas homogneas (universitates facti vel hominis) Sin
embargo, algunas veces, es la propia ley la que agrupa una pluralidad de cosas, incluso sin ser
homogneas, sometindolas a una regulacin propia (universitates iuris); actualmente, stas vienen
representadas por los diferentes tipos de patrimonios separados.
19.5. Los bienes de dominio pblico.
Una serie de bienes que, por su peculiar importancia y por estar destinados al uso comn o a un
servicio pblico, han sido excluidos de la mano privada. Segn el CC son bienes de dominio pblico:
Los destinados al uso pblico, como caminos, canales, ros, torrentes, puertos y puentes
construidos por el Estado, las riberas, playas, radas y otros anlogos.
Los que pertenecen privativamente al Estado, destinados a algn servicio pblico, como las
murallas, fortalezas y dems obras de defensa del territorio, y las minas, mientras no se otorgue su
concesin.
Adems, son bienes de uso pblico los caminos provinciales y vecinales, las plazas, calles, fuentes
y aguas pblicas, los paseos y las obras pblicas de servicio general. Ahora bien, las entidades pblicas
tambin pueden ser titulares e bienes que no estn sometidos al rgimen especial del dominio pblico,
sino al rgimen genrico de la propiedad privada: son los bienes patrimoniales del Estado, de la Provincia
y del Municipio.
A) Bienes demaniales y bienes patrimoniales
Los bienes y derechos pertenecientes a los entes pblicos puede serlo como:
La CE establece lo siguiente:
1. La Ley regular el rgimen jurdico de los bienes de dominio pblico y de los comunales.
2. Son bienes de dominio pblico estatal los que determine la Ley
3. Por Ley se regular el patrimonio del Estado y en Nacional, su administracin, defensa y
conservacin.
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Los bienes patrimoniales del Estado est regidos hoy por la Ley de Patrimonio del Estado de 15 de
abril de 1964; y los bienes de titularidad del Estado afectos al uso y servicio del Rey y de la Real Familia,
han sido regulados por la Ley 23/1982.
B) Criterios distintivos entre ambas categoras: las pretendidas notas exclusivas de los
bienes demaniales
Tanto la legislacin administrativa como el CC consideran que los bienes y derechos que
pertenezcan a los entes pblicos y no merezcan la consideracin de bienes demaniales habrn de ser
calificados como patrimoniales. Legal y doctrinalmente, la frontera entre ambos se delimita en base a dos
criterios:
La naturaleza de los bienes: excluira del mbito de la propiedad privada a una serie de bienes que
no son susceptibles de apropiacin por los particulares.
La afectacin o destino de los bienes a los intereses generales de al comunidad, ya sea por estar
especialmente afectos al uso pblico, o al servicio pblico.
Segn esto, seran bienes patrimoniales de los entes pblicos los siguientes:
-
Los bienes muebles cuyo carcter patrimonial no se desvirta por la afectacin de los
mismos al servicio correspondiente
Los bienes pertenecientes a los entes pblicos como instrumentos para el desarrollo de
actividades que estn sometidas en bloque a las normas de Derecho privado.
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Finalmente, es necesario indicar otras caractersticas del dominio pblicos que estn presentes en
los bienes patrimoniales, como por ejemplo, las facultades de deslinde de los bienes de oficio y de
recuperacin de los bienes de oficio
En cuanto se refiere al dominio pblico, la idea de dominio se emplea en esta materia slo en
sentido formal del bien; pero implica una forma de explotacin y de gestin que no se concilia en absoluto
con la idea de propiedad comunal. El dominio pblico entraa una forma de explotacin caracterizada por
la esencialidad del inters general y por la existencia de unas formas de control administrativo de dicho
inters.
19. 6. Los frutos.
A) Concepto
El trminos jurdicos, su significado se extiende, en general, a todo rendimiento o producto que
general cualquier cosa, sin perder su propia individualidad y sustancia. As, puede hablarse de bienes (o
cosas) fructferos y no fructferos.
Los frutos corresponden al propietario de la cosa principal (o fructfera), por ello, el CC regula los
frutos en el Ttulo II del Libro II: De las propiedad.
B) Clasificacin de los frutos
El Art. 354 CC establece que pertenecen al propietario: 1 los frutos naturales, 2 los frutos
industriales y 3 los frutos civiles:
Frutos naturales producciones espontneas de la tierra y las cras y dems productos de los
animales
Frutos industriales los que producen los predios de cualquier especie a beneficio del cultivo o del
trabajo
Frutos civiles el alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de las
rentas perpetuas, vitalicias y otras anlogas. No derivan directamente de la cosa, sino que son
consecuencia de haberla hecho objeto de una relacin jurdica de la que nace el derecho a obtener
el fruto.
C) Caractersticas bsicas de los frutos
Los frutos son bienes que llegan a tener independencia y propia autonoma desde el momento en
que son separados de la cosa matriz
Slo se entiende por frutos los beneficio o productos de una cosa que se generen conservando la
cosa matriz su propia sustancia y funcionalidad econmica.
No parece necesario exigir a los frutos carcter peridico, ya que una cosa potencialmente
fructfera producir o no frutos segn la voluntad y condiciones de su propietario o de quien tenga
derecho sobre ella.
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As, ha de reconocerse a las personas la capacidad de negociar con sus derechos y de utilizarlos
como quieran conforme a la satisfaccin de sus intereses, aunque sometida a las reglas imperativas
correspondientes. Este poder de iniciativa de los particulares existe y se identifica con el principio de
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autonoma privada, pues en la medida en que implica dotar a los particulares de una cierta potestad
normativa , jurdicamente eficaz, viene a actuar en paralelo a la potestad o al poder que tienen los rganos
polticamente legitimados para dictar reglas o normas jurdicas generales. As, se habla de autonoma
privada para hablar del poder de autorregulacin o de autogobierno de los particulares en las relaciones
jurdicas.
20.3. La categora del negocio jurdico
A) Categora conceptual del negocio jurdico
El CC no usa la expresin negocio jurdico, sin embargo, la dogmtica alemana, en la segunda
mitad del s.XIX, construy una teora general aplicable a todos los actos y contratos subsumibles en la idea
de autonoma privada. Esta circunstancia, hizo que el negocio jurdico fuera consagrado legislativamente
en el BGB de 1900.
Negocio jurdico es una declaracin dirigida a la produccin de un efecto jurdico, que se produce
para el Derecho precisamente porque ha sido querido.
B) Elementos del negocio jurdico
Elementos esenciales aquellos que de forma necesaria e inderogable para el sujeto o las partes
deben integrar el negocio jurdico para que se considere vlido y eficaz (voluntad o consentimiento
de crear un negocio jurdico, causa, forma...)
Negocios inter vivos y negocios mortis causa son mortis causa los que tienen por objeto regular
las relaciones jurdicas de una persona para despus de su fallecimiento; y son inter vivos, los que
regulan las relaciones jurdicas de una persona durante su vida.
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Unilaterales: los que general obligaciones para una sola de las partes contratantes.
La decisin del interesado, quien confiere a otro autorizacin para actuar en su esfera
personal representacin voluntaria o convencional. Los representantes voluntarios actual por
decisin del interesado y en estricta dependencia de su voluntad, siendo determinante la
voluntar de la persona representada, que ser quien establezca las bases, directrices, lmites de
la actuacin.
La propia ley, en proteccin de los incapaces, hace que sus intereses sean ejecutados por una
persona capaz a la que la ley faculta y obliga a desempear tal cargo representacin legal.
La voluntad del representante goza de su propia autonoma, sustituyendo plenamente en su
actividad jurdica a la persona sometida a los poderes familiares de los que aquella deriva.
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Actuacin gestoria auxiliar terceras personas intervienen sin capacidad decisoria, sino
desempeando un papel material, asesorando o auxiliando al interesado (abogado, intrprete)
Nuncio, emisario o mensajero es la persona que lleva a cabo un acto jurdico cualquiera pero
de carcter material y sin posibilidad de modificar su alcance (pagar una deuda, recibir un pago)
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B) Clases de poder
El representado o poderdante puede querer que el apoderado o representante gestiona slo un
asunto, en tal caso se habla de poder especial. Si, por el contrario autoriza al representante para
gestionar una serie mltiple de asuntos, se habla de poder general. Adems, en el caso de que se
apodere a varias personas para un mismo asunto se distingue entre:
Poder solidario otorgado a varias personas de forma que cualquiera de ellas pueda celebrar
individual y separadamente el negocio en cuestin.
Poder mancomunado
Los tutores son representantes legales de los menores o incapacitados sometidos a tutela, con
carcter general. Sin embargo, puesto que la tutela es graduable, el mbito de actuacin del
representante depende en gran mediada de lo establecido en la sentencia de incapacitacin o
relativas a los menores de edad.
Son representantes legales los progenitores que ostenten la patria potestad sobre sus hijos
menores o los mayores incapacitados.
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