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Derecho Civil I

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DERECHO CIVIL I

Tema 1: CONCEPTO Y POSICIN SISTEMTICA DEL DERECHO CIVIL.

1.1. Las concepciones histrica y apriorstica del Derecho civil.


Para los tratadistas franceses del siglo XIX (Escuela de la Exgesis), el DC se corresponda con el
Code Civil de 1804 de Napolen Bonaparte (Code Napolen). Para los autores alemanes de principios del
s.XX, el DC se identifica con el Cdigo Civil alemn de 1900 (BDG); pero es obvio que el DC no qued
petrificado y definido de modo absoluto en estos cdigos.
La doctrina contempornea se divide en:

Planteamiento historicista marcan el carcter histrico y evolutivo del DC. Subrayan el


aspecto ms inmediato de la evolucin de las instituciones jurdicas, sin negar su relacin con
los principios de D natural.

Planteamiento apriorstico o racionalista hacen hincapi en la permanencia del DC desde una


perspectiva metahistrica (planteamiento minoritario). Subrayan la conexin de las formas
histricas del DC con principios que normalmente se reconocen como tributarios del D natural
(Ej.: el principio de la libertad de la persona > principio de autonoma de la voluntad).

1.2. Los supuestos institucionales del Derecho civil y las formas histricas del mismo.
Los supuestos institucionales del DC son aquellos supuestos de hecho (problemas, conflictos,
litigios o tensiones sociales) que han sido determinantes en el nacimiento y desarrollo del DC. El
D.Privado codificado es la forma histrica del DC ms cercana al pensamiento de los juristas actuales y
al propio tiempo una decantacin de las formas histricas pasadas del DC. En esta forma se identifican los
supuestos de hecho originarios del DC.
1.3. La materia propia del Derecho civil: el Derecho civil como Derecho de la persona: la forma
codificada del DC ha sido el punto crtico de su evolucin. El ncleo central del DC viene representado por
la persona en s misma considerada, en su dimensin familiar y en sus relaciones patrimoniales.
La materia que regula el propio Cdigo Civil espaol es:

Vigencia y efecto de las normas jurdicas (fuentes, aplicacin y eficacia de las normas jurdicas).

Delimitacin del mbito de poder jurdico de las personas.

Categoras de bienes que pueden ser objeto de trfico.

A) El contenido instrumental: el contenido de las diversas formas histricas del DC ha sido


individualizado tradicionalmente en:

La persona en s misma considerada en cuando sujeto de derechos.

La familia en cuanto grupo humano bsico necesitado de una regulacin que encuadre
derechos y deberes recprocos.

El patrimonio en cuanto conjunto de bienes, derechos y obligaciones de cualquier persona.

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El problema de la delimitacin entre la esfera individual y la esfera social es un problema eterno: el


marco de autonoma del individuo frente al grupo social polticamente organizado. Las realidades en que
se traduce esta oposicin comprende los supuestos instituciones denominados persona y patrimonio.
Adems, otro problema es saber si la familia se adscribe a la esfera de la persona o a la esfera del grupo
social organizado. Conclusin: persona, familia y patrimonio integran la esfera de poder de la persona.

B) El contenido material: hasta finales del s.XX, el estudio universitario del DC se ha dividido en
cuatro asignaturas:

Parte general materias generales introductorias y Derecho de la persona.

Obligaciones y contratos doctrina del contrato y las obligaciones, responsabilidad civil y figuras
contractuales.

Derechos reales e hipotecario estudio de la propiedad y la posesin, los derechos reales y la


publicidad de los bienes inmuebles.

Derecho de familia y de sucesiones


En Espaa, el plan de estudios sigue el diseado por Savigny, mientras que nuestro Cdigo Civil se

adscribe al plan romano-francs.


1.4. La posicin sistemtica del Derecho Civil: el Derecho civil como Derecho privado
El DC es el sector sistemtico del Derecho referente a la esfera del poder de la persona, por lo que
el DC es el Derecho Privado por antonomasia. Ulpiano consagr la divisin entre D.Pblico y D.Privado,
que se reaviv durante el proceso codificador, pero actualmente la contraposicin entre ambos derechos
es absolutamente instrumental y relativa, ya que los principios fundamentales del ordenamiento jurdico no
son distintos para uno y otro sector. La CE no utiliza en ninguno de sus preceptos la calificacin de D.
Pblico y D. Privado.
La tendencia a separar las normas jurdicas pblicas de las privadas es consecuencia del punto de
partida material de cada uno de los sectores del Derecho. As, mientras que en el D. Privado prima la
autonoma privada, en el D. Pblico lo hace el imperium del Estado, las Administraciones pblicas y los
distintos entes pblicos.
En cualquier caso, la existencia de diversos rdenes jurisprudenciales o tribunales especializados,
hace necesario determinar si una relacin jurdica especfica o un supuesto litigioso concreto tiene
naturaleza privada o pblica, para la consiguiente intervencin del orden jurisprudencial competente.

1.5. El Derecho civil como Derecho comn: Cdigo civil y leyes civiles especiales.
Tradicionalmente se caracteriza al DC como D. Comn, con lo que se pretende poner de
manifiesto:

Que el DC histricamente fue el tronco comn de conjuntos normativos que posteriormente se han
disgregado (sobre todo, D.Mercantil y D. Del trabajo).

Que el DC se encontraba formado desde el momento de la codificacin por tres elementos


diferentes: Cdigo Civil, leyes especiales y Derechos forales.

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La funcin propia del D.Comn vena atribuida al DC: servir como Derecho supletorio; sin embargo,
con la reforma del Cdigo Civil la doctrina ha establecido que leyes extracodificadas no pueden ser
consideradas como leyes especiales y, por tanto, el Cdigo en s mismo ha dejado de tener atribuida en
exclusiva la funcin de Derecho comn. Por eso, actualmente, la caracterizacin tcnica de D. Comn se
refiere al D. Privado general.

Tema 2: LA CODIFICACIN CIVIL Y LOS DERECHOS FORALES.

2.1. La idea de Cdigo. La codificacin civil en Europa y en Espaa


Los movimientos filosficos iusracionalistas y los componentes socio-polticos liberales del siglo
XVIII dan lugar a un intento generalizado en Europa de realizar una sistematizacin del Derecho sobre
patrones diversos. Hasta entonces, el colex o codice era un libro que recopilaba sin criterio determinado
conjuntos jurdicos heterogneos. A partir de ahora la palabra cdigo pasa a tener un significado preciso, y
comienza el periodo codificador desde la publicacin del Cdigo Civil francs en 1804 hasta la aprobacin
del Cdigo Civil alemn (BGD) en 1900.
El ideal codificador es el de estructurar un sistema normativo nico que atienda a la superacin de
los estamentos sociales caractersticos de pocas anteriores un cuerpo normativo claro y aplicable a la
generalidad de los ciudadanos (o sbditos). A finales del s.XVIII, el Derecho pasa a ser feudo exclusivo del
poder legislativo de los diferentes Estados para lograr la uniformidad jurdica.

2.2. La elaboracin del Cdigo Civil en Espaa y la evolucin posterior de la legislacin civil.

Fracaso del proyecto de 1851 y publicacin de las leyes especiales: el punto de partida de la
codificacin espaola es el Proyecto de Cdigo Civil de 1851 (Proyecto Isabelino), notablemente
afrancesado y que haca tabla rasa de los Derechos forales, pronuncindose por la unificacin de
la legislacin civil espaola. El fracaso de este Proyecto trajo consigo la necesidad de afrontar la
modernizacin de la legislacin civil de modo fragmentario: fueron aprobadas sucesivamente leyes
especiales (Ley Hipotecaria, Ley de Aguas...). Son leyes especiales, extracodificadas, porque sus
aspectos fundamentales deberan ser recogidas en el CC.

El Cdigo Civil: en enero de 1880, el Ministro de Justicia LVAREZ BUGALLAL insta a la


Comisin de Cdigos a que redacte el Cdigo sobre la base del Proyecto de 1851 pero teniendo en
cuenta a los juristas de territorios forales. Al mes siguiente, el nuevo ministro, ALONSO
MARTNEZ, recurre a la Ley de bases que fue rechazada en el Congreso, por lo que se vio
obligado a presentar ante las Cmaras el texto por partes- articulado que haba preparado la
Comisin. Al ao siguiente, el Ministro SILVELA volvi a insistir en la idea de la Ley de bases,
aprobada en 1888. Apoyndose en las bases establecidas por esta ley, la Comisin llev a cabo la
redaccin del texto articulado, publicado en 1889.

Evolucin posterior de la legislacin civil: desde su publicacin, el CC ha sido objeto de


muchas reformas, aunque sigue fiel a los textos originarios. Las principales reformas han sido a

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causa de la necesidad de adecuar el contenido del CC a la CE de 1978. Adems, ha habido


tambin modificaciones por razones tcnicas, como la Ley de 17 de marzo de 1973.

2.3. La llamada cuestin foral: planteamiento e incidencia en el proceso codificador


Durante los siglos XVIII y XIX, en Espaa an existan diversas regulaciones civiles, ya que Aragn,
Navarra, Mallorca, Catalua y las Provincias Vascongadas mantenan reglas propias en materia civil. Sin
embargo, la codificacin requera la unificacin legislativa en toda Espaa mientras que los juristas forales
se enfrentaban radicalmente a dicha unificacin representando un conservadurismo regionalista o localista
contrario a los ideales triunfantes en la Rev. Francesa.
Por eso, cuando el CC recibe su impulso final y definitivo, las posturas eran demasiado enfrentadas
y la tensin qued sin resolverse. Nace as la cuestin foral: una vez aprobado el CC, ste se aplica a la
mayor parte del territorio nacional, mientras que en los territorios forales (los antes mencionados + Galicia
en 1880) rigen disposiciones civiles propias.
2.4. Las distintas soluciones de la cuestin foral: desde la Ley de Bases hasta la Constitucin
vigente.
La Ley de Bases del CC de 11 de mayo de 1888 reitera el carcter supletorio del CC en los
territorios forales. Del panorama legislativo se extraen varias conclusiones:

El propio CC garantiza que los derechos forales se conserven en toda su integridad.

No obstante, la pervivencia de los derechos forales se considera provisional.

Los derechos forales no son sistemas paralelos al CC, sino complementos del mismo: carcter
apendicular. Pero de los apndices previstos slo lleg a aprobarse el de Aragn.

Dado el fracaso del sistema de los apndices, en 1946 se celebr en Zaragoza un Congreso
Nacional de Derecho civil para tratar el tema, logrando el consenso en lo siguiente:

Llevar a cabo una compilacin de las instituciones forales

Tratar de determinar el substratum comn de los diversos Derechos hispnicos para


elaborar un CC general. Esto no lleg a celebrarse, sin embargo, la tarea de sistematizacin
y compilacin del derecho foral mediante leyes de cortes s se culmin entre 1959 y 1973
compilaciones.

2.5. Las Compilaciones de los territorios denominados forales.

Compilacin de Derecho civil foral de Vizcaya y lava


 promulgada en virtud de la Ley de
30 de julio de 1959. Su caracterstica ms llamativa consiste en su mbito de aplicacin, ya que
no es aplicable en todo el territorio de las provincias Vascongadas; en realidad, es slo aplicable
en el campo. Tiende a potenciar el principio supremo de la concentracin patrimonial en torno
al casero familiar.

Compilacin del Derecho civil especial de Catalua


 promulgada a travs de la Ley de 21
de julio de 1960. Rige en toda Catalua aunque tiene disposiciones de marcado carcter local.

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Las instituciones bsicas reguladas se encuentran en cuatro libros sobre: la familia - las
sucesiones - los derechos - las obligaciones y contratos y la prescripcin.

Compilacin del Derecho civil especial de Baleares


 promulgada mediante la Ley de 19 de
abril de 1961. Slo es aplicable en Mallorca, Menorca, Ibiza y Formentera, y presenta una cierta
matriz comn con la compilacin catalana.

Compilacin del Derecho civil especial de Galicia


 promulgada por la Ley de 2 de
diciembre de 1963. Es una compilacin breve que se centra fundamentalmente en las
peculiaridades relativas al estatuto agrario de la tierra.

Compilacin del Derecho civil de Aragn


 promulgada por la Ley de 8 de abril de 1967. Se
centra sobre todo en las peculiaridades familiares y sucesorias del rgimen histrico aragons,
diverso al castellano.

Compilacin del Derecho civil foral de Navarra


 promulgada a travs de la Ley del 1 de
marzo de 1973, denominada Fuero Nuevo de Navarra. Es la compilacin ms extensa de todas
las anteriores, y resulta imposible resumir su contenido; es necesario remitirse a la
consideracin concreta de las peculiaridades navarras en la sede de cada institucin.

2.6. Relaciones entre el Derecho civil general y el territorial: la Constitucin y los Derechos forales.
A) El artculo 149.1.8 de la Constitucin:
Las compilaciones deban ser un paso previo a la uniformidad legislativa civil, lo cual se produce
con la CE de 1978 que, por una parte, consolida el status quo existente y, por otra, faculta a las CCAA
para que existan derechos forales o especiales. Ambas premisas quedan recogidas en el Art.149.1.8. Por
tanto, la tensin entre Derecho civil comn y Derecho civiles forales sigue sin resolverse tras la CE.
Las posturas bsicas sobre el tema son las siguientes:

Para algunos foralistas (catalanes), el concepto de Derecho foral ha de ser abandonado tras la
CE, aunque las CCAA pueden desarrollar indefinidamente el DC que se aplique en su territorio.

Otros civilistas entienden que los lmites a la conservacin y desarrollo de los Derecho forales
vienen marcados por el contenido de las compilaciones en el momento de aprobarse la CE.

Algunos foralistas consideran que el carcter particular de los Derechos forales slo puede
identificarse a travs de principios inspiradores que le son propios.

Para otros, el lmite constitucional de desarrollo de Derecho civil foral se debe identificar con las
instituciones caractersticas y propias de los territorios forales reguladas de forma distinta por el
Derecho comn y por los Derechos forales.

B) La actualizacin de las Compilaciones forales y de los Derechos forales


Uno de los elementos polticos de diferenciacin regional radica en el desarrollo de los Derechos
forales a los que se refiere el Art.149 de la CE. Una vez aprobados los Estatutos de Autonoma, los
rganos legislativos de las CCAA que tenan Derecho foral o especial, han comenzado a desarrollar el
Derecho privado propio de los antiguos territoriales forales. Esto se ha plasmado sobre todo a mediados de
los 80 en leyes autonmicas cuyo objetivo bsico ha sido doble:

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Constitucionalizar el contenido de las compilaciones adecundolo a los nuevos principios de


igualdad entre hombres y mujeres y entre hijos matrimoniales y no matrimoniales (CE)

Evidenciar que las compilaciones dejan de ser leyes nacionales ya que con la CE las materias
reguladas por ellas corresponden a las CCAA.

Pasada esta primera etapa, la mayora de las CCAA se ha preocupado por la actualizacin de las
correlativas Compilaciones, siempre como Derecho foral o especial. Sin embargo, la diferenciacin
normativa va en aumento; entre todas las CCAA con competencia foral sobresale sin duda la actividad
legislativa catalana.

Tema 3: ORDENAMIENTO JURDICO, NORMA JURDICA Y FUENTES DEL DERECHO EN RELACIN


CON EL DERECHO PRIVADO.

3.1. La norma jurdica: concepto, estructura, caracteres y clases.


El Derecho es fundamentalmente un instrumento ordenador de la convivencia social y, por tanto, se
estructura en case a un conjunto de reglas que tratan de dar solucin a los diversos conflictos sociales;
estas reglas con la normas jurdicas. El carcter propio de las normas jurdicas viene dado por su
obligatoriedad y su coercibilidad.
A) Norma jurdica y disposicin normativa:
Las normas jurdicas se caracterizan por contener un mandato de carcter general que vincula a
todos los miembros de una comunidad organizada. Pero hay que diferenciar:

Norma jurdica en s: mandato jurdico con eficacia social organizadora

Disposicin normativa: vehculo de la norma jurdica.

La diferencia es importante porque:

No es necesario que exista una disposicin normativa concreta para que pueda hablarse
de norma jurdica (Ej.: las costumbres)

Las disposiciones normativas escritas no son todas ellas portadoras de una norma
jurdica.

B) Disposiciones completas e incompletas

Disposiciones jurdicas completas  son portadoras de una norma jurdica propiamente dicha

Disposiciones jurdicas incompletas  requieren ser combinadas con otras del mismo carcter o
con disposiciones completas a las que estn referidas. Dentro de las incompletas, encontramos:
o

Disposiciones que aclaran conceptos o ideas fijadas en otras normas.

Disposiciones de remisin o reenvo de una informacin ya existente.

Disposiciones que concretan la aplicacin y eficacia de una verdadera norma en


determinados casos.

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C) La estructura de la norma: supuesto de hecho y consecuencia jurdica


La norma jurdica precisa al menos dos elementos fundamentales:

Supuesto de hecho diversas situaciones fcticas a las que estn dirigidas las normas. Pueden
ser actos humanos (un robo), hechos naturales (hundimiento de una casa)...

Consecuencia jurdica el campo del deber ser: las reglas jurdicas son reglas de carcter
preceptivo que contienen siempre una valoracin del conflicto de intereses que tienden a resolver.
D) Abstraccin y generalidad de la norma
La norma ha de ser formulada de forma general y abstracta para que pueda solucionar la

generalidad de los conflictos sociales, atendiendo a los destinatarios y a la multiplicidad de supuestos de


hecho que pueden darse en la materia regulada por la norma.
Generalidad la norma est dirigida a una serie de personas que se encuentran o pueden
encontrarse relacionadas con la materia regulada por la norma.
Abstraccin  la norma jurdica debe quedar circunscrita a un supuesto tipo, es decir, contempla un
supuesto de hecho genrico, y la adecuacin de ste a un litigio o controversia ha de llevarse a cabo
mediante matizaciones reservadas a los tcnicos en Derecho.
E) Tipos de normas:

Normas de Derecho especial tienen por objeto la regulacin de materias o relaciones jurdicas
determinadas y concretas; estn dirigidas hacia un sector determinado de las destinatarios
potenciales de las normas (los ciudadanos), que vienen considerados como integrantes de ciertos
colectivos con un rgimen jurdico propio o especial. (Ej. Derecho mercantil).

Normas de Derecho comn  regulan las relaciones entre personas sin ulteriores calificativos, y
por consiguiente, cumple una funcin supletoria respecto del Derecho especial. En nuestro
ordenamiento jurdico, la funcin del Derecho comn viene desempeada por el Derecho Civil, y en
particular por el CC.

Normas de Derecho general  aplicables a todo el territorio nacional

Normas de Derecho particular  aplicables a lmites territoriales ms reducidos: comarcas


(fundamentalmente en las costumbre), regiones (los Derechos forales) o CCAA.

Normas imperativas ( de ius cogens) el mandato normativo no permite modificacin alguna de


los particulares. El supuesto de hecho queda obligatoriamente circunscrito a la previsin legal. Son
normas de Derecho inderogable.

Normas dispositivas  mandatos normativos reguladores de supuestos de hecho que pueden


ser sustituidos por las personas interesadas en ellos por reglas diversas. La norma jurdica
desempea una funcin supletoria de la capacidad de autorregulacin de los particulares. Son
normas de Derecho supletorio.

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3.2. La gnesis de las normas jurdicas: las fuentes del Derecho en el ordenamiento jurdico
espaol.
A) El planteamiento civilista y el significado de la expresin fuentes del Derecho
Segn el Art.1.1 del CC, las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y
los principios generales del Derecho. Al hablar de fuentes del Derecho se est haciendo referencia al
cmo se general las normas jurdicas en un doble sentido:

Formal: en cuanto modos o formas de manifestacin del Derecho, a travs de ley o a travs de
costumbre.

Material: al considerar las instituciones o grupos sociales que tienen reconocida capacidad
normativa (Cortes Generales, Gobierno...).
B) La consideracin del tema desde el prisma constitucional
La CE es una derivacin de la soberana nacional del pueblo espaol, por lo que es ella la que

delimita el verdadero sistema normativo y donde se asientan las capacidades normativas de las
instituciones y del pueblo. Conforme a ella, tanto el Estado central como las CCAA pueden dictar leyes en
sus respectivos territorios. En cualquier caso, conforme al Art.149.1.8 CE, la determinacin de las fuentes
del Derecho es una competencia exclusiva del Estado, si bien queda obligado a respetar las normas de
Derecho foral o especial existentes, para la legislacin civil, en algunas CCAA.

3.3. La Constitucin Espaol del 27 de diciembre de 1978


A) Caracterizacin general de la CE
En el prembulo y en el Art.1 CE quedan recogidos los valores superiores del ordenamiento
jurdico: libertad, justicia, igualdad y pluralismo.
La CE es bastante extensa, cuenta con 169 artculos, y sigue modelos conocidos. Es una
constitucin realista y adecuada a las circunstancias socioeconmicas del pas. Destaca adems la rigidez
de la Constitucin, la dificultad de reforma de la misma, ya que la reforma requiere un alto grado de
consenso entre los parlamentarios que representan al pueblo, como Diputados o Senadores, en las Cortes
Generales:

Cualquier proyecto de reforma constitucional deber ser aprobado por una mayora de quintos
(60%) de cada una de las Cmaras. Para que el proyecto en su caso aprobado sea sometido a
referndum popular basta la dcima parte de los Diputados o Senadores.

Si la reforma afecta a toda la Constitucin o una parte sustancial de ella, se exigen, de forma
cumulativa, los siguientes requisitos:
o

Aprobacin del proyecto por mayora de dos tercios (66,66%) de Diputados y Senadores,
disolucin de Cortes y convocatoria de nuevas elecciones.

Aprobacin del texto constitucional por las nuevas Cmaras (mayora de dos tercios en
cada Cmara)

Convocatoria de referndum para ratificacin del nuevo texto constitucional.

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B) Eficacia normativa de la CE
La CE es la norma jurdica superior del ordenamiento jurdico porque en ella se define el propio
sistema de fuentes del Derecho y porque se autoconfigura como Constitucin rgida (tiene superlegalidad
formal y material).
Por otra parte, los preceptos y principios constitucionales vinculan a los Jueces y Tribunales en
general, quienes, por tanto, no deben aplicar la legislacin preconstitucional cuando contradiga la CE, pese
a que el juicio sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una norma corresponda en exclusiva al
TC.
3.4. Significados del trmino ley.
El trmino ley tiene acepciones diversas que, en ltimo trmino, vienen a recaer en un mismo
principio: la ley es una norma de conducta, ya sea fsica, moral, social... o, propiamente hablando, jurdica.
En Derecho, el trmino ley comprende todas las normas generales y abstractas dictadas por los
poderes constitucionales (Ley material), y aquellas disposiciones reservadas en exclusiva al poder
legislativo (Ley formal). El hecho de que existan diversas disposiciones normativas bajo el nombre de ley
hace necesaria una jerarqua normativa consagrada por la CE.
3.5. Las clases de disposiciones estatales.

Leyes orgnicas y Leyes ordinarias


 son las normas legales emanadas directamente del
poder legislativo. Las Leyes orgnicas requieren ser aprobadas, modificadas o derogadas por
mayora absoluta del Congreso (la mitad+1 del n total de diputados). En cambio, las Leyes
ordinarias requieren slo la mayora simple de votos de los presentes en el Congreso y el
Senado.
En el Art.81CE se dice que han de ser objeto de Ley orgnica las siguientes materias:
-

Derechos fundamentales y libertades pblicas

Estatutos de Autonoma de las CCAA

Rgimen electoral general

Previsiones constitucionales: organizacin militar, defensor del pueblo, sucesin a la


Corona, modalidades de referndum, estados de alarma, alteracin de los lmites
provinciales, etc.

Esto evidencia que la CE pretende que determinadas cuestiones (particularmente


espinosas) sean objeto de una norma legal que, al estar garantizada por mayora
parlamentaria cualificada1 permita mayor estabilidad que la ley ordinaria. Las leyes
orgnicas estn por debajo de la CE y por encima de las leyes ordinarias.

Leyes autonmicas
 las CCAA cuentan con Parlamentos o Asambleas legislativas que
pueden dictar leyes formales para su respectivo territorio y dentro del mbito de su
competencia. La relacin entre ley estatal y ley autonmica se plantea no en trminos de

Mayora cualificada: la mitad ms uno

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jerarqua sino en trminos de las competencias respectivas (asumidas por las CCAA en sus
Estatutos de Autonoma, que son leyes estatales de carcter orgnico).

Funcin legislativa del poder ejecutivo estatal


 el poder ejecutivo cuenta con la posibilidad
de dictar disposiciones generales con rango o fuerza de ley, lo cual, conforme a nuestra CE, da
lugar a Derecho legislativo y Decreto-ley:
o

Decreto legislativo el Art.82 CE permite que las Cortes Generales deleguen en el


Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley orgnica. La delegacin
tiene carcter de excepcionalidad, por eso el Art.82 exige que la delegacin se
otorgue de forma expresa, para materia concreta y con fijacin de plazo para su
ejercicio. La finalidad de la delegacin legislativa consiste en la formacin de un texto
articulado o en la refundicin de varios textos legales preexistentes; en cualquier
caso, la disposicin normativa que se dicte recibir el nombre de Derecho legislativo.

Decreto-ley  la propia CE habilita al Gobierno para dictar disposiciones normativas


con rango de ley en casos de necesidad extraordinaria y urgente. La CE configura
los Decretos-leyes como disposiciones legislativas provisionales, en consecuencia,
exige que una vez promulgados sean sometidos al control del Congreso de las
Diputados antes de treinta das.

Los Reglamentos
 son normas de carcter general dictadas por el Gobierno y la
Administracin: Decretos, rdenes de las Comisiones Delegadas del Gobierno, Resoluciones...
Son normas jurdicas, pero de carcter fragmentario: son normas jurdicas dictadas por escrito,
para la ejecucin, desarrollo o complemento de leyes preexistentes, por la Administracin. Por
tanto, el Reglamento es objeto propio del D. Administrativo.

*Orden jerrquico de las disposiciones:

Las disposiciones legales propiamente dichas quedan sometidas a la CE.

Los Reglamentos y sus disposiciones en sentido formal quedan sometido a la CE y a las restantes
leyes. Y entre ellos existe una propia jerarqua normativa (Art. 23 de la Ley del Gobierno -Ley
50/1997, de 27 de noviembre-):
1. Disposiciones aprobadas por el RD del Presidente del Gobierno o del consejo de
Ministros.
2. Disposiciones aprobadas por Orden Ministerial


Adems, son nulas las resoluciones administrativas que vulneran lo establecido en


un reglamento.

La constitucionalidad de las Leyes es competencia del TC en exclusiva

La legalidad de los Reglamentos (Decretos, rdenes...) es controlable por cualquiera de los


Tribunales ordinarios.

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3.6. Costumbre y sistema de fuentes.


A) Concepto de costumbre
En las fuentes del Derecho, tras la Ley se sita la costumbre: procede de la propia sociedad no
organizada que, mediante la observancia reiterada de una conducta, acaba imponindola preceptivamente.
Las normas consuetudinarias son de emanacin social directa.
En la costumbre hay un elemento material (la reiteracin de un comportamiento) y un elemento
formal (la elevacin de ese comportamiento a modelo de conducta). Este segundo elemento permite
distinguir las costumbres jurdicas de los meros usos sociales.
Es fcil comprender que las normas consuetudinarias han sido abundantes en pocas en las que
no exista la movilidad social de nuestros das y en las que la costumbre tena una gran consideracin
poltica.

B) Caracteres de las costumbres


La costumbre es una fuente de Derecho de carcter subsidiario, lo cual implica:

Que las normas consuetudinarias slo tienen vigencia cuando no haya ley aplicable al caso. As
lo proclama el Art.1.3 CC. No obstante, en territorios como Navarra la ley es a la inversa, por lo
que se admite la costumbre contra legem pero adecundose a la moral y el orden pblico.

Que la costumbre es fuente del Derecho porque la Ley as lo determina.

Por otra parte, el mismo Art.1.3 CC exige que quien pretenda que se le aplique una costumbre en
juicio, alegue y pruebe la existencia y vigencia de la costumbre en cuestin la costumbre es fuente de
Derecho secundaria. Asimismo, exige que la costumbre no sea contraria a la moral o al orden pblico
(pero en la actualidad, el orden pblico se infiere de disposiciones legales y la moral es la norma social
dominante). Por ltimo, el Art.281.2 de la LEC-2000 establece que la prueba de la costumbre no ser
necesaria si las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen al
orden pblico:

C) Los usos normativos


Hay determinados usos que se equiparan a la costumbre, teniendo virtualidad para general normas
jurdicas como las consuetudinarias. Problema por ejemplo, desde hace tiempo se viene reclamando que
al modo habitual de proceder en la contratacin se le asigne un cierto valor normativo. Sin embargo, ello
sera como conferir un cierto poder normativo, consagrado jurdicamente, a los grupos dominantes en el
mundo de los negocios. Cuando el mundo de los negocios y sus uso afecta solamente a quienes
pertenecen a l, la cuestin no tiene tanto importancia; pero cuando todos somos beneficiarios y vctimas
de las decisiones y modos de proceder en este mundo, la cosa cambia. Con todo, esto se ve paliado por
los lmites que se imponen a las llamadas condiciones generales de los contratos y por las disposiciones
que persiguen limitar los abusos (Ej.: Ley General de Proteccin de Consumidores y Usuarios).

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3.7. Los principios generales del derecho.


Se trata de una fuente subsidiaria de 2 grado, es decir, sus normas se aplican slo en defecto de la
ley o costumbre aplicables al caso. Constituye un medio para negar que los Jueces tengan las manos
libres a la hora de fallar un pleito: cuando no hay ley o costumbre aplicable, el Juez debe acudir a una
norma que le viene previamente dada y que se encuentra en el limbo de las normas jurdicas, los
principios generales del Derecho. Estos principios se integran por:
-

los principios del Derecho tradicional, los principios de Derecho natural, las convicciones
tico-sociales imperantes en la sociedad

los principios lgico-sistemticos (principios lgicos positivos): los criterios generales que
se infieren de las disposiciones concretas (Ej. Principio contrario al enriquecimiento
injusto)

3.8. La jurisprudencia como fuente del Derecho.


A) La jurisprudencia
Por jurisprudencia se entiende los criterios sentados por los Jueces y Tribunales en su tarea de
interpretacin y aplicacin del Derecho objetivo a los litigios que son sometidos a su conocimiento. As, la
jurisprudencia coincide con la doctrina sentada por el TS.
Las resoluciones judiciales han de encontrar su fundamento en el sistema de fuentes legalmente
establecido. Por ello, en nuestro Derecho, la jurisprudencia desempea un papel secundario respecto de
las fuentes del Derecho propiamente dichas: la Jurisprudencia completar el ordenamiento jurdico (Art.1
CC). As pues, los criterios interpretativos aunque no puedan considerarse propiamente normas jurdicastienen trascendencia normativa, por lo que es tambin fuente del Derecho.
Asimismo, el Art.5.1 de la LOPJ afirma que La constitucin es la norma suprema del ordenamiento
jurdico, y vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y los
reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales..., de modo que la jurisprudencia
constitucional constituya igualmente fuente material del Derecho.
En consecuencia, la primaca de la ley es innegable y la actividad jurisprudencial se encuentra
contemplada como una funcin trascendental pero secundaria. Esto se fundamenta en varias
consideraciones:
1. El sistema poltico adopta como punto de partida que la tarea legislativa corresponde a las
Cortes, mientras que la funcin de los Jueces y Tribunales es la de administrar justicia conforme el
sistema de fuentes establecido por el poder poltico.
2. En los sistemas jurdicos de matriz latina (como el nuestro) el Juez no tiene habilitacin para
crear libremente el Derecho segn sus propias convicciones y criterios tico-jurdicos.
3. El imperio de la ley, abstracta y general, es el presupuesto que garantiza mejor la igualdad entre
los ciudadanos.

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B) El recurso de casacin como criterio unificador de la doctrina jurisprudencial


El TS tiene por misin bsica resolver recursos de casacin2. Pues bien, la creacin de la tcnica
del recurso de casacin tiene como objetivo unificar la doctrina jurisprudencial para una correcta
interpretacin de las normas jurdicas por parte de los Jueces y Tribunales (la primaca de las normas
jurdicas no puede ser puesta en duda por cualquier Tribunal, sino slo por el TS). As pues, aunque es
innegable que a travs de la casacin se protegen los derechos subjetivos de las partes en litigio, la
finalidad esencial del recurso de casacin consiste en salvaguardar el Derecho objetivo de errneas
interpretaciones para evitar la desigualdad en la aplicacin de la ley. Por lo tanto, en materia de D. Civil y
D. Mercantil, jurisprudencia equivale a la doctrina que de modo reiterado establezca la Sala 1 del TS.
En definitiva, aunque los Jueces y Tribunales inferiores sean libres para interpretar y aplicar el
Ordenamiento jurdico, su criterio queda mediatizado por el propio TS, que puede casar (anular) las
sentencias o resoluciones si no se adecuan a la doctrina jurisprudencial establecida por l mismo.
No obstante, la jurisprudencia menor (emanada de los rganos jurisdiccionales inferiores) tiene
gran importancia en todas aquellas materias que no encuentran cauce procesal oportuno para ser
sometidas al conocimiento del TS.
C) La casacin en la LEC de 2000
El Art. 477 de la LEC establece los siguiente:
1. El recurso de casacin habr de fundarse en la infraccin de normas aplicables para resolver las
cuestiones objeto del proceso.
2. Sern recurribles las sentencias dictadas en segunda instancia por las Audiencias Provinciales,
en los siguientes casos:
1. Cuando se dictaran para la tutela judicial civil de derechos fundamentales (excepto los
del Art.24 CE)
2. Cuando la cuanta del asunto excediere de 25 millones de pesetas
3. Cuando la resolucin del recurso presente inters casacional.
3. Un recurso presenta inters casacional cuando la sentencia recurrida se oponga a la doctrina
jurisprudencial del TS. Cuando se trate de recurso de casacin de los que deba conocer un TSJ, se
entender que tambin existe inters casacional cuando la sentencia recurrida se oponga a
doctrina jurisprudencial o no existe dicha doctrina del TS.

As pues, queda fuera del mbito de la casacin la infraccin de las normas procesales
propiamente dichas, procurando no excluir de dicho recuso ab initio a ninguna materia civil o mercantil, y
atendiendo a la necesidad de fortalecer la relevancia de la doctrina jurisprudencial del TS.
D) La doctrina jurisprudencial: ratio decidenti y obiter dicta
La estructura de las sentencias se encuentra dividida en tres partes diferenciadas:
2

Recurso de casacin: recurso extra-ordinario que tiene por objeto anular una sentencia judicial que contiene una incorrecta
interpretacin o aplicacin de la ley o que ha sido dictada en un procedimiento que no ha cumplido las solemnidades legales, es
decir por un error in judicando o bien error in procedendo respectivamente.

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1. Antecedentes de hecho consideracin de los hechos reales que han originado el conflicto
2. Fundamentos de Derecho razonamientos del Juez o Tribunal al aplicar la legislacin
3. Fallo  parte dispositiva de la sentencia en la que el rgano jurisprudencial establece cul es la
solucin (o resolucin) del caso. El fallo suele ser breve y conciso, condenando o absolviendo al
demandado.

Pues bien, para casar una sentencia por infraccin de la jurisprudencia se requiere:
-

que la doctrina jurisprudencial haya sido dictada en un caso similar al debatido; es decir,
que las normas jurdicas aplicables sean sustancialmente las mismas.

que la argumentacin realizada por el Tribunal en los fundamentos del Derecho que se
traen a colacin haya sido precisamente la causa determinante del fallo (ratio decidendi)
y no una mera consideracin hecha incidentalmente (obiter dicta).

3.9. Referencia al ordenamiento jurdico comunitario.


A) Instituciones de la UE
El hecho de que, con efectos de 1 de enero de 1986, Espaa se incorporase a la UE nos obliga a
abordar el ordenamiento jurdico comunitario, ya que existen mandatos o normas jurdicas de la CE que
tienen vigencia inmediata en los pases miembros (actualmente, 27). Las instituciones de la UE son varias,
pero fundamentalmente las siguientes:
1. La Comisin
 rgano colegiado cuyos miembros (actualmente 27) ejercen sus funciones con
independencia de los Estados miembros y en inters de la CE. El actual presidente de la Comisin
es JOS MANUEL DURO BARROSO. La Comisin es la garante del cumplimiento del Derecho
de la Unin y ostenta el monopolio de la iniciativa legislativa. Adems, ejecuta el presupuesto y las
polticas comunes, representado a la UE en su conjunto y promoviendo el inters general
comunitario.
2. El Consejo
 est compuesto por los representantes de los Estados miembros, que deben ser a su
vez miembros del Gobierno de cada Estado miembro, de tal manera que la composicin personal
del Consejo puede variar. La presidencia del Consejo tiene carcter rotatorio: la van ostentando los
diferentes Estados miembros y cambia cada seis meses. Se trata de una colegialidad tripartita que
se diluye en tres sub-presidencias individuales de seis meses (Tro de Presidencias).
Actualmente, la Presidencia corresponde al Tro Espaa-Blgica-Hungra (enero 2010 junio
2011). El Consejo es el principal rgano decisorio de la UE y ejerce, en la mayora de los casos,
funciones normativas: adopta las principales decisiones y opciones en las diferentes polticas
comunitarias y tiene las principales competencias tanto en materia de relaciones exteriores como
en materia presupuestaria.
3. La Asamblea o Parlamento Europeo
 est compuesta por 759 diputados ms su presidente.
Cada Estado miembro tiene asignado un nmero determinado de parlamentarios en funcin de su
poblacin y peso especfico, que, independientemente de su nacionalidad, se renen en grupos

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polticos que, en general, corresponden a los partidos polticos europeos. La organizacin interna
del Parlamento Europeo se inspira en la de un parlamento nacional, con Mesa, Presidencia, Pleno,
Comisiones, etc. Las competencias del PE son fundamentalmente tres:
-

Competencia de control democrtico de las otras instituciones, sobre todo de

la

Comisin.
-

Competencia legislativa: examinar y adoptar la legislacin europea.

Competencia presupuestaria: aprobar el presupuesto de la UE

4. El Tribunal de Justicia
 le est encomendada la potestad jurisdiccional o poder judicial de la UE:
interpretar y aplicar el Derecho comunitario europeo en litigio. Las sentencias del TJ tienen carcter
vinculante para los Estados miembros. Est compuesto por Jueces (normalmente uno por cada
Estado miembro) y Abogados Generales, que son nombrados de comn acuerdo por los Gobiernos
de los Estados miembros. Las competencias del TJ son variadas, en realidad se atribuyen a un
Tribunal nico competencias que en el ordenamiento interno de un Estado siempre estara
distribuidas entre distintas instancias judiciales.
5. El Consejo Europeo
 est compuesto por los 27 Jefes de Estado o de Gobierno de nos Estados
miembros y el Presidente de la Comisin Europea. Sus funciones son de orientacin poltica,
fijando las grandes directrices y objetivos de la UE en los mbitos ms relevantes. La potestad
legislativa le est expresamente vedada por los Tratados.
B) Rasgos caractersticos del ordenamiento jurdico comunitario
El

ordenamiento

jurdico

comunitario

tiene

una

serie

de

rasgos

caractersticos,

que

esquemticamente son los siguientes:

La estrecha relacin que se da entre el ordenamiento jurdico comunitario y los diferentes


ordenamientos jurdicos nacionales, ya que el primero se integra en el sistema jurdico de los
Estados miembros.

La UE est dotada de instituciones propias.

La UE se caracteriza por una atribucin de competencias soberanas por parte de los Estados
miembros, con la consiguiente limitacin de competencias de dichos Estados.

La creacin de la UE supone la creacin de un ordenamiento jurdico propio, que tiene un sistema


propio y complejo de creacin del Derecho.

Existe primaca del ordenamiento jurdico comunitario sobre los ordenamientos jurdicos
nacionales.

Tema 4: LA VIGENCIA Y LA APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS.

4.1. La aplicacin del Derecho: calificacin, integracin e interpretacin.


La funcin de aplicador del Derecho consiste en sealar a la sociedad el criterio o norma que debe
ser empleado como cauce para una situacin concreta. En esta tarea de ordenacin de la vida en

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comunidad y de composicin de intereses, las normas jurdicas han de poder ser impuestas y las
Administraciones pblicas han de actuar sometidas al principio de legalidad, esto es, de conformidad con
lo dispuesto por el Ordenamiento jurdico.
Para el cumplimiento de estas tareas de regulacin y conformacin, el ordenamiento jurdico ha de
ser suficiente y claro, tal y como lo reclama la seguridad jurdica en el Art.9.3 CE. Sin embargo, no siempre
ocurre as, por eso, el primer y principal problema al aplicar las normas jurdicas es identificar qu normas
resultan aplicables a un determinado caso concreto.
Junto a este problema, surgen otros dos: el problema de la interpretacin (averiguar el sentido y
alcance de los preceptos aplicables) y el problema de la integracin (adaptar el mandato contenido en las
normas aplicables a las circunstancias concretas del caso planteado).
Calificacin el conjunto de normas atinentes a una situacin social tpica y que la regulan con
afn de coherencia y totalidad componen una institucin. A su vez, de las instituciones se elaboran
conceptos y subconceptos que son utilizados para la bsqueda de las normas reguladoras de una
determinada situacin. Por tanto, por un lado tenemos una situacin y por otro lado tenemos el
ordenamiento estructurado sobre la base de las instituciones. Ahora, se trata de encontrar en punto de
contacto entre el ordenamiento y la realidad social. Para ello, el aplicador del Derecho debe decidir en qu
categora de instituciones o conceptos se debe integrar la situacin planteada, es lo que se conoce como
calificacin.
Integracin con frecuenta, la calificacin no es problemtica, pero hay veces en las que el
aplicador no encuentra una institucin concreta adecuada que recoja la regulacin de la situacin que se le
plantea. Entonces, el aplicador del Derecho debe buscar soluciones sobre la base de las instituciones
jurdicas existentes, de manera que a una determinada situacin se le acabarn aplicando las normas que
regulen la institucin ms parecida y compatible. Es la integracin.
Interpretacin  cuando, an estado recogida en el ordenamiento jurdico la institucin que
interesa, su regulacin ha quedado anticuada o la situacin planteada tiene particularidades que la apartan
de la tipicidad, se hace necesaria una tarea de adaptacin del tenor de las normas. Esto, junto con la
averiguacin del sentido de las normas, es el cometido de la interpretacin.
* Principio Iura Novit Curia significa que los Jueces deben conocer el ordenamiento jurdico con el fin
de fallar cuantos asuntos les sean planteados en el ejercicio de su funcin jurisprudencial y sin requerir que
los litigantes (abogados de los litigantes) deban facilitar al Juez la informacin acerca de las normas
aplicables al caso. Asimismo, cualesquiera profesionales del Derecho pueden incurrir igualmente en
responsabilidad si por ignorancia, negligencia o descuido desempean sus funciones de forma tal que su
desconocimiento del Ordenamiento jurdico provoque dao a un tercero o d lugar a una aplicacin del
Derecho que sea contraria al Ordenamiento jurdico.

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4.2. La integracin. (Las lagunas del Derecho)


El Derecho es una tcnica de resolucin de conflictos, mediante la elaboracin de reglas
adecuadas y justas segn el sentir social de cada momento histrico. Por eso, las reglas jurdicas son
generalmente un posterius respecto de los supuestos socialmente problemticos. Por tanto, la
eventualidad de los vacos normativos es una realidad continua y recurrente: son las lagunas del
Derecho, y en ellas podemos distinguir:

Lagunas de la ley los supuestos de hecho que no han sido objeto de contemplacin por las
normas legales en sentido amplio (Leyes y Reglamentos).

Las leyes presentan vacos

normativos y por eso, en defecto de la ley aplicable, el sistema de fuentes prev la aplicacin de la
costumbre y los principios generales del Derecho como mecanismos normativos de suplencia.

Lagunas del Derecho  existen lagunas de la ley, pero no lagunas del Derecho, ya que la
propia formulacin de un sistema de fuentes impide la existencia de lagunas del Derecho. Para
solventar las lagunas de ley se cuenta con mecanismos de integracin.

4.4. La integracin analgica: concepto, clases y mbito.


A) Concepto y clases de analoga
Dado que el propio sistema reconoce la existencia de lagunas de la ley, es el propio sistema el que
suministra tambin instrumentos capaces de superar ese vaco normativo. Ese instrumento es la analoga,
que consiste en aplicar al supuesto carente de regulacin la solucin que el ordenamiento s da para otro
supuesto similar o anlogo. As queda recogido ya en el Art.4.1 CC. A situaciones similares se aplica
similar solucin:

Analogia legis: un vaco normativo concreto es rellenado acudindose a otra norma concreta y
determinada. Es una tcnica de aplicacin de la ley, por lo que produce la extensin de la
aplicacin de las leyes, antes de acudirse a las fuentes subsidiarias del Derecho.

Analogia iuris: cuando no exista disposicin legal concreta aplicable analgicamente, se puede
acudir tambin por analoga a los principios generales del Derecho. Es una tcnica de aplicacin
de principios generales del Derecho, slo en defecto de la ley o costumbre.
B) Condiciones y limitaciones de la analoga.
Para que una norma determinada pueda ser aplicada analgicamente se precisa que haya

identidad de razn entre el supuesto contemplado por la norma y el supuesto que se quiere solucionar.
Pero, puede ocurrir que, an dndose estas condiciones, el recurso a la analoga se encuentre vedado,
como ocurre con:

Las normas temporales si una norma se dicta para que afecte a los sucesos acaecidos en un
perodo concreto pasado, pasado tal periodo la norma deja de mantener su vigencia, por lo que no
resulta lgicamente aplicable.

Las leyes penales los principios de tipicidad y legalidad en materia penal imponen que nadie
pueda ser sancionado por observar una conducta que la ley no haya tipificado como delito o falta.

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No obstante, si la analoga produjese resultado favorable para el ciudadano, podra aplicarse


efectivamente en el Derecho punitivo.

Las normas excepcionales  se caracterizan por ir en contra de los criterios generales mantenidos
por el Ordenamiento para la normalidad de los supuestos.

Las normas prohibitivas, las limitativas de la capacidad de la persona y las limitativas de los
derechos subjetivos individuales en estos casos resulta muy difcil mantener unos criterios
generales, por lo que hay que decidir en cada caso a la vista de las circunstancias concretas.

4.5. Otros medios de integracin del ordenamiento (La equidad en la aplicacin de las normas)
A) La omnicomprensividad del ordenamiento
El problema sigue siendo si con el concurso de medios o tcnicas diferentes puede darse solucin
a un conflicto carente de regulacin concreta. En el Ordenamiento jurdico espaol el aplicador del
Derecho encontrar absolutamente siempre norma jurdica aplicable, atenindose al sistema de fuentes
establecido. As, si no encuentra ley aplicable al caso directamente o por analoga, acudir a la costumbre,
y sino a los principios generales del Derecho. Por eso se dice que el ordenamiento jurdico tiene vocacin
de omnicomprensividad o que se caracteriza por su plenitud.
B) Funcin complementaria de la jurisprudencia
El propio CC asigna tambin a la Jurisprudencia la funcin de complementar el Ordenamiento, ya
que en la aplicacin de las normas preexistentes se requiere una labor de adaptacin del mandato general
contenido en la norma a las circunstancias del caso concreto. Adems, frecuentemente las normas son tan
generales o emplean conceptos tan abstractos y flexibles que se acaba dejando en manos del juzgador
una cierta libertad de decisin al establecer la solucin concreta del caso.
Asimismo, la Administracin de Justicia se encuentra organizada de forma piramidal y jerarquizada,
y esta jerarquizacin comporta que los litigantes puedan recurrir al argumento de que el Tribunal inferior
contradice la doctrina sentada por el TS. Y as, cabe interponer recurso de casacin por infraccin de la
jurisprudencia.
En conclusin, aunque formalmente no sea fuente del Derecho, la jurisprudencia establece un
cuerpo de criterios de solucin de conflictos que tienen evidente trascendencia normativa en sentido
material.
C) La equidad
En ocasiones, cabe que se resuelva un conflicto encomendando al juzgador que lo resuelva de
acuerdo con los criterios de justicia que a su entender produzcan la mejor solucin.
Cuando se falla un conflicto sobre esta base de la concepcin o intuicin de lo justo y bueno se
habla de equidad; ocurre por ejemplo cuando en lugar de un Juez, se nombra a un rbitro para que
resuelva un conflicto sobre la base de la equidad. Sin embargo, esta posibilidad es excepcional en nuestro
ordenamiento, como dispone el Art.3.2 CC: las resoluciones de los Tribunales slo podrn descansar de
manera exclusiva en ella (en la equidad) cuando la ley expresamente lo permita.

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Adems, tambin dice que la equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas (Art.3.2
CC). En este caso, la equidad se emplea como instrumento en la aplicacin del ordenamiento, sirviendo
para adaptar la generalidad y el rigor de las normas jurdicas a las circunstancias del caso concreto. En
este caso, el aplicador del Derecho debe encontrar la norma de acuerdo con el sistema de fuentes y si al
aplicarla se producen resultados desmesurados o injustos debe mitigar su rigor, debe ponderarla.
4.3. La interpretacin: elementos, clases y mtodos.
A) Concepto
La tarea de averiguar el sentido de las palabras que integran la normal, con la finalidad de aplicarla
al caso planteado, es la interpretacin. La interpretacin jurdica persigue un objetivo de carcter prctico:
hallar el criterio de ordenacin de conductas que se contenga en la norma, para hacerlo efectivo en el caso
concreto planteado.
Las tcnicas de interpretacin se encuentran en ntima relacin con los fundamentos de la
concepcin del Derecho y su funcin. Adems, la tcnica interpretativa trasciende a la aplicacin judicial
del Derecho y es de inters general para el conjunto de los profesionales del Derecho, ya que constituyen
las pautas mnimas de la argumentacin jurdica.
B) Los criterios interpretativos: el artculo 3 del Cdigo Civil
Los materiales sobre los que debe dirigir su atencin el intrprete (los criterios interpretativos) se
encuentran expresamente recogido en el por el Art.3 CC : las normas se interpretarn segn:

El criterio literal o gramatical el sentido propio de sus palabras

El criterio sistemtico  en relacin con el contexto

El criterio histrico  los antecedentes histricos y legislativos

El criterio sociolgico  la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas

El criterio lgico o teleolgico  el espritu y finalidad.


Sin embargo, algunos autores duda de la utilidad de la norma legal interpretativa inserta en el Art.3

CC por dos razones fundamentales:


1) Que la libertad del intrprete sigue siendo igual de amplia que antes de la reforma del Ttulo
preliminar del CC en 1973-4, dada la incorporacin del criterio sociolgico, con lo que es dudoso
que pueda recurrirse en casacin por infraccin del propio Art.3 CC.
2) Que no haya una jerarqua legal entre los diversos criterios interpretativos, sino una mera
indicacin de tcnicas interpretativas. Aunque el Art.3 CC exige cierta preeminencia del criterio
teleolgico.

En cualquier caso, la interpretacin de las normas jurdicas requiere combinar diversos criterios
interpretativos.

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C) Clases de interpretacin

Interpretacin literal
 ya se ha dicho que las normas se interpretarn segn el sentido de sus
palabras, pero esto plantea el problema de que las palabras no tienen normalmente un nico sentido
propio, por lo que se ha de averiguar en cul de sus posibles sentido ha querido emplearlas la normal.
Por ello, se dice que cuando el sentido de una norma se desprende con claridad de las palabras que
emplea, no hace falta interpretar.

Interpretacin sistemtica
 el intrprete debe atender tambin a la ubicacin sistemtica de la
norma interpretada, ya que las normas suelen estar integradas en el seno de un conjunto de
disposiciones relacionadas entre s con coherencia interna. Segn la sede en que se emplee, puede
tener un significado diferente, y decidir cundo debe prevalecer uno u otro sentido viene dado
normalmente por el contexto de la norma analizada. As lo reconoce el Art.3.1CC.

Interpretacin histrica  las normas tienen autores, nacen en un contexto histrico determinado y
persiguiendo fines especficos que slo se explican bien si se conoce la situacin que las vio nacer.
Adems, es frecuente que en una norma nueva haya una buena parte de su contenido que responda a
un cierto arrastre histrico. Por ello, hay que tener en cuenta los antecedentes histricos y
legislativos: legislativos, porque cuando se trata de una norma de carcter legal, existirn borradores,
proyectos... que sirvieron de inspiracin; e histricos, porque ha de entenderse el momento histrico en
que nace y la tradicin jurdica que le precede.

Interpretacin sociolgica  es necesario saber adems si las nuevas circunstancias permiten o no


que permanezca invariado el sentido original de una norma.

Interpretacin teleolgica: el resultado de la interpretacin  con estos elementos se llega a


averiguar el sentido de la norma. Tal sentido es la ratio legis, que es el espritu (por qu) y la finalidad
(para qu) de la norma.
o

Espritu de la norma: se prefiere una interpretacin que procure objetivar el espritu o voluntar
de la norma, como algo independiente del espritu o voluntad del autor de ella. Se distingue
entre:


Occasio legis: circunstancias concretas que motivan que se dicten las norma

Ratio legis: criterio de solucin del conflicto que se sostiene en la norma y que es ms
susceptible de generalizacin.

Finalidad de la norma: necesidad de efectuar una interpretacin teleolgica, es decir, que


atienda tanto a los fines generales que persigue la norma como a los fines concretos que se
consiguen mediante su aplicacin al caso planteado.

Otras clases de interpretacin



o

atendiendo al resultado de la interpretacin se distingue entre:




interpretacin declarativa: si las palabras de la norma se adaptan justa y exactamente a


lo que resulta de la interpretacin.

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interpretacin correctora: cuando la interpretacin produce que deban considerarse


incluidos en la norma supuestos diferentes de los que su tenor literal parece indicar; esta
correccin puede ser extensiva o restrictiva.

atendiendo al sujeto que interpreta:




interpretacin autntica: reglas interpretativas incorporadas por el propio legislador a la


norma

interpretacin judicial o usual: cuando la interpretacin es efectuada por los TJ; muy
importante al tratarse de la funcin de la jurisprudencia.

Interpretacin doctrinal: efectuada por los estudiosos que analizan tericamente el


sentido de las normas.

D) La CE y la interpretacin del ordenamiento


El aplicador del Derecho debe buscar la averiguacin del espritu y finalidad de las normas. Por
eso, la libertad del intrprete queda circunscrita a los materiales que la norma le brinde. No obstante,
existen unas pautas o criterios superiores de ndole material que vienen a limitar ms su libertad, ya
que debe acomodarse a los valores postulados por esos principios.
El intrprete debe hacer que la interpretacin de las normas est en consonancia con la CE y
sus valores superiores, como recoge el Art.5.1 LOPJ.
4.6. Vigencia temporal de las normas legales: entrada en vigor y prdida de vigencia.
A) La publicacin
Salvo desviaciones caractersticas de los regmenes totalitarios, los Ordenamientos jurdicos
modernos no admiten la existencia de disposiciones secretas. Toda norma jurdica escrita debe ser
publicada. Adems, la publicacin de una disposicin normativa cualquiera facilita la determinacin de la
fecha de entrada en vigor de la misma. Tras la CE 1978, las disposiciones estatales se publican en el
Boletn Oficial del Estado (BOE) y las autonmicas en el correspondiente Boletn Oficial de la Comunidad
de que se trate.
B) La entrad en vigor
Una vez publicada, la disposicin normativa puede entrar en vigor de forma inmediata, el 1 de
enero del ao siguiente, a los 3 meses de su publicacin, etc. en caso de que la fecha de publicacin no
coincida con la entrada en vigor, se habla de vacatio legis para identificar el periodo temporal durante el
cual el vigor de la ley se encuentra en suspenso.
El CC contempla un periodo de vacatio legis de 20 das que es aplicable a toda clase de
disposiciones normativas; sin embargo, esta vacatio tiene un carcter puramente subsidiario siendo
clusula de estilo de gran parte de disposiciones la siguiente: La presente... entrar en vigor el mismo da
de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado.

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C) El trmino de vigencia: la derogacin


Normalmente, las leyes son tendencialmente permanentes, sin embargo, existen supuestos en los
que la propia ley se autoestablece un periodo de vigencia determinado (Ej. Leyes Generales de
Presupuestos, de vigencia anual)  leyes temporales o de mbito temporal. En cualquier caso, lo normal
es que no tengan lmite temporal, por lo que el Art.2.2 CC dice que las leyes slo se derogan por otras
posteriores.
Derogar es dejar sin efecto, sin vigor, una ley preexistente por publicarse una nueva disposicin
normativa que contempla o regula los mismos supuestos o materias de la antigua. La derogacin depende
de lo que disponga la nueva ley, que puede establecer una derogacin total o una derogacin parcial.
Optar por una u otra derogacin depende de muchos factores.
Adems, la derogacin puede tener lugar de dos formas fundamentales:

Expresa cuando la nueva ley indica, explcitamente, las leyes anteriores que quedan
derogadas (norma derogatoria concrete), o cuando el legislador opta por establecer que
cualquier disposicin que se oponga la nueva regulacin queda derogada (norma
derogatoria genrica).

Tcita cuando se entiende que una misma materia no puede ser regulada por dos
disposiciones normativas contrastantes. La eficacia derogativa de la norma se produce por
imperativo del Art.2.2 CC.

En la prctica es ms frecuente la norma derogatoria genrica o la derogacin tcita.


4.7. El principio de irretroactividad y sus excepciones.
A) Planteamiento
Problema de la derogacin: la nueva ley debe regular las situaciones jurdicas producidas con
anterioridad a ella o slo las nacidas con posterioridad? El problema de las retroactividad o irretroactividad
de la ley es realmente grave, ya que las relaciones sociales nacidas bajo la ley antigua no pueden
derogarse ni desconocerse. Por ello, normalmente, todas las disposiciones normativas se cierran con una
serie de disposiciones transitorias que pretenden resolver los problemas planteados por el cambio
legislativo, por el trnsito de una ley a otra.
B) La formulacin de la tendencial irretroactividad de las leyes
Las disposiciones transitorias no pueden ser infinitas ni tan detalladas que puedan afrontar
cualquier supuesto problemtico de Derecho transitorio. Por eso, existe una regla general favorable a la
irretroactividad de la ley. Este principio queda recogido en el CC: las Leyes no tendrn efecto retroactivo si
no dispusieren lo contrario, lo cual queda tambin recogido en la CE.
La irretroactividad se vincula con el principio de seguridad jurdica, segn el cual, los actos
realizados bajo un determinado rgimen normativo no deben verse enjuiciados con la ley nueva.
Ahora bien, la irretroactividad tendencial de nuestro Ordenamiento no es una regla absoluta:

La CE la impone al legislador ordinario slo respecto de las disposiciones sancionadoras no


favorables y de aquellas que sean restrictivas de los derechos fundamentales.

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En cualquier otro caso, la ley puede ser retroactiva con respeto de la CE y sin violentar el
tradicional precepto civil.

C) La posible retroactividad y su graduacin


La decisin de que una nueva disposicin tenga o no carcter retroactivo le corresponde al propio
legislador. La retroactividad resulta de inters general con aquellas leyes que traen consigo un traro ms
favorable para el ciudadano que la legislacin preexistente. Adems, la eficacia retroactiva permite
graduaciones y matizaciones conforme a la naturaleza del problema social objeto de regulacin:

Retroactividad de segundo grado o fuerte: cuando la ley nueva es de aplicacin a los


efectos de un hecho anterior a su publicacin.

Retroactividad en grado mnimo o dbil: cuando la nueva ley se aplica a los efectos
producidos con posterioridad a su entrada en vigor a causa de un hecho o acto anterior a la
misma.

4.8. El Derecho transitorio: en particular, las disposiciones transitorias del Cdigo civil como
Derecho transitorio comn.
Con la aprobacin de CC (1889), la Comisin General de Cdigos tuvo que afrontar un cambio
legislativo de enorme magnitud. El resultado de su trabajo se materializ en la redaccin de 13
disposiciones transitorias: los problemas regulados desde la 5 a la 11, ambas inclusive, perdieron
significado una vez transcurridas las primeras dcadas de vigencia del CC. En cambio, las disposiciones 1
a 4 y 12 regulan problemas de Derecho intertemporal que conservan an virtualidad general. Asimismo,
la disposicin 13, la clusula de cierre, manifiesta que los miembros de la Comisin redactora del CC,
conscientes de la imposibilidad de atender en concreto a todos los problemas de orden transitorio, optaron
por imponer la aplicacin analgica de los principio inspiradores de las normas redactadas.
Las disposiciones transitorias del CC desempean una funcin de D. transitorio comn que excede
incluso el propio de la legislacin civil, alcanzando a todo el Ordenamiento jurdico. Su valor ha sido
declarado reiteradamente por el TS. No obstante, el legislador dentro de los mrgenes constitucionaleses libre para decidir acerca de las reglas de solucin de los problemas de Derecho intertermporal; pero, en
caso de que no regule las cuestiones propias de D. intertemporal o transitorio, la aplicacin analgica o
supletoria de las reglas fijadas en el momento de la codificacin civil entran en juego, en virtud de lo
dispuesto en el propio CC.
4.9. Eficacia general de la norma: ignorancia de la ley y exclusin voluntaria de la ley aplicable.
A) La funcin ordenadora de las normas
Las normas jurdicas persiguen ordenar la organizacin de la convivencia, estableciendo los cauces
por los que los que deben discurrir las relaciones sociales de los hombres, y dictando los criterio, ms
adecuados y justos, que deben ser aplicados para la resolucin de las controversias  funcin de
ordenacin social.

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Las normas deben ser justas y sintonizar con las exigencias sociales imperantes brindando
soluciones adecuadas a los problemas que padezca la sociedad: las normas deben ser eficaces. El
aparato del Estado debe procurar que las normas legales sean efectivamente cumplidas y debe l mismo
cumplirlas; por eso, es un Estado de Derecho, que acta sometido al dictado de las normas jurdicas. Las
normas jurdicas de origen extraestatal (como la costumbre) tambin deben ser impuestas y aplicadas por
los poderes pblicos.
Para ello, es necesario articular una serie de presupuestos que puede ser reducido:
-

a la existencia de un deber general de cumplimiento de las normas jurdicas

a la predisposicin de un conjunto de sanciones aplicables a los transgresores de ese


deber general de cumplimiento de las normas.

B) La eficacia obligatoria, sancionadora y constitutiva de las normas

Eficacia obligatoria aspectos relativos al deber general de cumplimiento de las normas

Eficacia sancionadora  medidas represivas previstas para los supuestos de incumplimiento.

Eficacia constitutiva cualquier relacin o problema socialmente identificable se convierte en un


entramado de derecho y deberes (en una relacin jurdica) a causa de la aplicacin del conjunto de
normas correspondiente.
C) Los destinatarios de las normas
En Espaa, las leyes se deben aplicar, con carcter general, a cuantos estn de hecho integrados

en la comunidad social espaola, posean o no la nacionalidad de nuestro pas (Ej.: obligacin de conducir
por la derecha). Pero por otra parte, hay ocasiones en las que no todos los espaoles son efectivamente
destinatarios de determinadas normas jurdicas. As, habr que atender al rgano legislador para saber la
comunidad que queda afectada por sus decisiones (Ej.: ordenanzas municipales). Asimismo, puede que
las normas estn dirigidas slo para un determinado grupo de sujetos (Ej.: normas que regulan los
contratos de trabajo)
D) La ignorancia de la ley
Desde el punto de vista prctico, es imposible que un sujeto conozca todo el conjunto de normas
que componen el Ordenamiento jurdico. Han de organizarse las cosas de forma que sean efectivamente
aplicadas; por eso, debe prescindirse del conocimiento real de las normas por sus destinatarios, de tal
suerte que la norma se aplicar, sea conocida o no por el sujeto determinado.
Para solventar este hecho, las normas deben ser objeto de publicidad, lo cual implica la posibilidad
terica de que cualquiera pueda tener acceso a la norma en cuestin. Pero ello no resuelve el problema,
por eso se establece la efectividad del ordenamiento y deber de cumplimiento de las normas, sea conocido
o ignorado su contenido. As dice el Art.6.1 CC: la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento:

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E) La exclusin voluntaria de la ley aplicable


El cumplimiento de las normas es obligado. Sin embargo, atendiendo al Art.6.2 CC, parece que s
cabe excluir voluntariamente la aplicacin de las normas, dentro de ciertos lmites y condiciones, ya que es
frecuente que algunas normas autoricen a los propios interesados a reglamentar las situaciones que les
afectan privadamente  autonoma privada. Por ejemplo, es regla contenida en la ley que el prstamo de
dinero no produce intereses, pero la propia disposicin legal autoriza la posibilidad de pacto expreso en
contrario.
4.10. Eficacia sancionadora de la norma: la sancin general de nulidad; actos contrarios a la ley y
actos en fraude a la ley.
A) La infraccin de las normas
El sujeto es libre de acatar la norma o desobedecerla, pero las consecuencias de obedecer o
desobedecer no sern las mismas. Si no se cumplen las normas, se da pie para la correspondiente
reaccin del Ordenamiento jurdico, que prev la imposicin de oportunas sanciones al infractor.
B) Actos contrarios a las normas imperativas
El Art.6.3 CC recoge la modalidad ms sencilla de la infraccin de las normas: la realizacin de
actos contrarios a lo dispuesto en ellas (producir adelantamiento en zona donde est prohibido, matar a
alguien, violar el secreto de correspondencia...).
C) Actos de fraude a la Ley
Cabe la posibilidad de realizar una conducta que produzca un resultado contrario al ordenamiento
pero que, aisladamente considerada, sea en s conforme con las normas jurdicas. De esa forma, se oculta
la realizacin de un comportamiento que persigue infringir el ordenamiento establecido, bajo la apariencia
de que las normas se cumplen adecuadamente: actos de fraude a la ley. (Ej.: celebracin de un
matrimonio para obtener la nacionalidad). En estos supuestos, el ordenamiento reacciona persiguiendo las
conductas fraudulentas que quedarn sometidas a las consecuencias establecidas por la norma que se ha
pretendido defraudar.
D) La sancin por infraccin de la norma
Sancin => reaccin del sistema jurdico ante la violacin padecida. Las categoras elementales de
sancin con las siguientes:
1. Penas son sanciones de carcter punitivo, como las del D. Penal; el ordenamiento genera un
mal al infractor como pago por su comportamiento ilcito. Quien comete un delito es sancionado
privndole de la libertad o de la posibilidad de desempear determinadas actividades
(inhabilitacin), o imponindole una mula (privacin patrimonial) que se ingresa en las arcas del
Estado.
2. Sanciones resarcimiento del dao  son sanciones reparadoras que persiguen eliminar las
secuelas dainas de cualquier acto ilcito.

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3. Sanciones neutralizantes  pretenden impedir que el autor del acto ilcito consiga el resultado
que pretenda al cometerlo.

D) La sancin general de nulidad


Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho,
salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. Esta nulidad de pleno
derecho es una categora especfica de la ineficacia de los actos jurdicos, e implica que el propsito
perseguido por el infractor es eliminado o pretende ser eliminado. (Ej.: si se celebra un contrato para
traficar con objetos de trfico ilcito, sucede que ese contrato jurdicamente es como si no existiera, pues
es considerado nulo).

Tema 5: LA RELACIN JURDICA Y LOS DERECHOS SUBJETIVOS.

5.1. La relacin jurdica: concepto, estructura y clases.


A) La idea de relacin jurdica
Se habla de relacin jurdica para referirse a todas aquellas relaciones o situaciones sociales, de
cualquier ndole, que son susceptibles de ser contempladas jurdicamente. Por tanto, la mayor parte de los
actos de la vida cotidiana estn sometidos al Derecho.
B) Clasificacin de las relaciones jurdicas
La clasificacin de las relaciones jurdicas puede hacerse desde tantos puntos de vista que
resultara interminable. Ante ello, nos centramos en la clasificacin fijada partiendo del contenido bsico de
la relacin jurdica:

Relaciones obligatorias  supuestos en los que, por responsabilidad contractual o


extracontractual, una persona se encuentra en el deber de prestar o desplegar una conducta
determinada en beneficio de otra.

Relaciones jurdico-reales  se basan en la tenencia o apropiacin de los bienes, en cuya virtud


una persona goza de una capacidad decisoria sobre el uso y aprovechamiento de cualquier bien
que el Ordenamiento le garantiza frente a los dems miembros de la colectividad.

Relaciones familiares  situaciones de especial conexin entre las personas que el


Ordenamiento jurdico regula atendiendo a criterios de ordenacin social general.

Relaciones hereditarias o sucesorias  aquellas conectadas al fenmenos de la herencia y a


las personas en ella implicadas: derechos y deberes de los herederos entre s y sus relaciones con
los dems.
C) Estructura bsica de la relacin jurdica
En la relacin jurdica se distinguen:

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Los sujetos de la relacin jurdica: es necesario un determinado vnculo entre personas


que ocupan posiciones distintas. La persona que tiene derecho a algo es el sujeto activo y
la que se encuentra obligada a reconocer, satisfacer o hacer efectivo el derecho de otra
persona es el sujeto pasivo. Puede darse la cotitularidad de los sujetos.

El objeto de la relacin jurdica: es la realidad material o social subyacente en la relacin


intersubjetiva.

El contenido de la relacin jurdica: el entramado de derechos y deberes que vinculan a


los sujetos o partes de la relacin jurdica, quienes, por principio, se sitan en una posicin
de poder o de deber. Toda situacin de poder conlleva simultneamente una posicin
correspectiva de deber.

En la mayor parte de los supuestos, la posicin de sujeto activo y pasivo suele ir acompaada de
una serie de posiciones subordinadas de carcter contrapuesto a la posicin principal.
5.2. El derecho subjetivo: formulaciones, concepto y estructura.
A) Ordenacin social y mbito de libertad de la persona
Las normas jurdicas ordenan a los particulares, individualmente considerados y en cuanto
miembros de los colectivos sociales, as como a los poderes pblicos, la observancia de los
comportamientos. La tradicin poltica, cultural y jurdica aboga por el establecimiento de sistemas jurdicos
respetuosos de la libertar de las personas y de los colectivos sociales, a quienes las normas deben
reconocer y respetar su propio mbito de decisin y de actuacin, con plena eficacia.
De acuerdo con la CE, los poderes pblicos slo pueden actuar al amparo y dentro de los cauces
preestablecidos por el propio ordenamiento, persiguindose as la seguridad jurdica y la interdiccin de la
arbitrariedad de los poderes pblicos.
Pero lo cierto es que el mbito de la libertad de las personas no solamente puede padecer
agresiones desde los poderes pblicos, sino tambin por parte de otros sujetos privados, individual y
colectivamente considerados. Por ello, no basta con crear baluartes de defensa de la persona frente a la
posible agresin estatal, sino que es necesario defenderla frente a todo tipo de agresin y facilitarle una
libertad de decisin dotada de un contenido rico para que los legtimos fines individuales y el libre
desarrollo de la personalidad se puedan convertir en realidad.
B) La nocin de derecho subjetivo
El Ordenamiento jurdico respalda con los instrumentos que se son propios al poder otorgado al
poder otorgado a los particulares, tanto frente a los poderes pblicos como frente a los dems particulares
 ese poder es el derecho subjetivo.
El tener derecho a... significa ostentar el poder de exigir la observancia de una determinada
conducta a alguna otra persona en concreto o a todos los dems. Por eso, suele definirse el derecho
subjetivo como la situacin de poder concreto otorgada por el Ordenamiento jurdico a un sujeto.

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C) Las facultades
Las facultades son las posibilidades de actuacin derivadas de un derecho subjetivo, y la mayor
parte de ellas pueden desgajarse o independizarse del derecho matriz una vez constituido, generando un
nuevo derecho subjetivo derivado que tendr un menor alcance. As, la facultad de goce del propietario
puede dar lugar al nacimiento del derecho de usufructo.
Por tanto, la caracterizacin de cualquiera de las posibilidades de actuacin como mera facultad del
titular del derecho subjetivo depende no slo de disquisiciones lgicas sino tambin de circunstancias
concretas motivadas por el propio ordenamiento jurdico o por el titular del derecho subjetivo.
D) Las potestades
El derecho subjetivo se refiere al poder otorgado a la persona con vistas a permitirle la satisfaccin
de sus propios intereses. Pero, hay otras situaciones en las que el ordenamiento jurdico atribuye un
determinado poder concreto a sujetos individuales para que en el ejercicios de ese poder se sirvan o
atiendan a los intereses de otras personas. En ese caso se habla de potestad. (Ej.: facultades de un
alcalde o un ministro, la patria potestad...)
5.3. Clasificacin de los derechos subjetivos.
A) Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales

D. patrimonial
 el derecho subjetivo otorga a su titular un mbito de poder valorable o
evaluable en dinero. Por lo general encuentran fundamento en las propias necesidades de
ndole material del individuo y reflejan su situacin econmica.

D. extrapatrimonial representa mbitos de poder de la persona que son reconocidos en


atencin a razones distintas a las puramente econmicas; destacan los derechos de la
personalidad.

B) Derechos generales o absolutos y derechos relativos

D. absoluto o general cuando el derecho subjetivo otorga a su titular un mbito de poder que
con carcter genera debe ser respetado y reconocido por todos los dems miembros de la
colectividad (Ej.: derecho de propiedad)

D. relativo aquellos que conceden a su titular la posibilidad de exigir a cualquier otra persona,
pero no a los dems en general, el desenvolvimiento de una conducta determinada. Presupone
por tanto la existencia de una relacin jurdica cualesquiera con sujetos predeterminados
(vendedor-comprador, marido-mujer...)

D) Derechos principales y derechos accesorios


 cuando la pervivencia de un derecho subjetivo
depende de la existencia o inexistencia de otro derecho subjetivo que le sirve de soporte o
fundamente, el primero de ellos se denomina accesorio respecto del derecho principal. La
transmisin o extincin del derecho principal comporta paralelamente la misma consecuencia para
el derecho accesorio.

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5.4. Nacimiento y adquisicin de los derechos.


A) En general
Es necesario que exista la realizacin de un evento que la norma jurdica prevea como causa
justificadora del nacimiento del derecho. Entre los hechos con relevancia jurdica destaca el nacimiento de
la persona en sentido propio: determina de forma automtica que tiene derecho a la vida, a la integridad
fsica, al nombre... (derechos de la personalidad).
Otros hechos darn lugar a una relacin jurdica como por ejemplo los supuestos de
responsabilidad civil extracontractual (cualquier hecho que dae a un tercero, como la inundacin de un
piso, un accidente de circulacin...). Asimismo, la relacin jurdica puede nacer por la intervencin de la
voluntad humana mediante un acto o pacto cualquiera (Ej.: alguien nombra herederos a sus hijos).
B) Adquisicin originaria y derivativa

Adquisicin originaria cuando la titularidad del derecho coincide con el propio nacimiento del
derecho; es decir, el derecho de que se trate es ostentado por su titula ex novo y sin que encuentre
fundamento en transmisin alguna.

Adquisicin derivativa  cuando el titular cede o transmite su derecho a cualquier otra persona
(nuevo titular). En el caso de las facultades inseparables de los derecho subjetivos, la transmisin del
derecho deber ser de modo completa e ntegra; en caso de facultades que pueden separarse del
derecho, el derecho podr transmitirse ntegra o parcialmente. Por eso, se habla de:
o

Adquisicin derivativa traslativa: se trasmite y se adquiere el derecho tal y como era


ostentado por el anterior titular.

Adquisicin derivativa constitutiva: se transmite el derecho de manera parcial, dando origen


a un nuevo derecho.

5.5. Modificacin subjetiva: sucesin y transmisin.


La modificacin subjetiva del derecho subjetivo supone el cambio de titular del mismo. Desde la
perspectiva del nuevo titular se habla de adquisicin del derecho, mientras que para el anterior titular se
trata de transmisin del derecho subjetivo o sucesin en el derecho subjetivo.
Los derechos subjetivos son transmisibles con carcter general, de modo que su titular puede
transferir su posicin de poder a cualquier otra persona y por motivos o hecho diversos. Las categoras
bsicas de transmisin / sucesin son las siguientes:

Sucesin inter vivos y moris causa: en el primer caso se trata de cambio de titularidad entre
personas que actan en vida; en el segundo caso, el nuevo titular del derecho accede a tal
condicin por haber fallecido el titular anterior.

Transmisin gratuita y onerosa: es gratuita cuando el titular cede o transmite a otra persona su
titularidad sin contraprestacin alguna; es onerosa, en caso contrario.

Sucesin universal o particular: es particular cuando un determinado derecho subjetivo es objeto


de cambio de titular; es universal, cuando el objeto de la transmisin viene representado por un

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conjunto plural de derechos subjetivos o de relaciones jurdicas agrupadas por la ley o por los
particulares (Ej.: herencia).

5.6. Modificacin objetiva: la subrogacin real.


El derecho subjetivo puede sufrir modificaciones relativas al objeto sobre el que recae a lo largo de
su vida (Ej.: una finca rstica ve incrementada su superficie porque un riachuelo que pasaba por ella se
seca), pero el derecho en s mismo considerado no pierde su identidad. El titular no deber procurarse una
nueva titulacin formal de su derecho, sino que podr legtimamente beneficiarse de la posesin del
mismo.
Las modificaciones objetivas parten del supuesto de que entre el objeto originario del derecho y el
objeto renovado debe existir una identidad bsica que permite predicar la subsistencia del mismo derecho
subjetivo. Pero, cuando se produce un cambio sustancial del derecho tiene lugar la prdida del derecho
subjetivo para su titular y el nacimiento de una nueva situacin jurdica. Por eso, la mutacin objetiva
esencial del derecho comporta el nacimiento de nuevas situaciones sociales y por tanto jurdicas. Ahora
bien, en algunos casos se entiende que el nuevo objeto sustituye al originario en la misma posicin que
ocupaba ste respecto de personas distintas del titular: es lo que se conoce como subrogacin real:
consiste en sustituir el objeto sobre el que recae una determinada afeccin o afectacin por otro distinto,
en proteccin, bsicamente, de los intereses de terceros.
5.7. Extincin y prdida de los derechos; en particular, la renuncia de derechos.
A) En general
Los derechos subjetivos se agotan o extinguen por mltiples motivos. En trminos generales, la
extincin depende en gran medida del objeto del derecho, por lo que se suele hablar de extincin para la
desaparicin del derecho, y de prdida para la transmisin del derecho a otro titular.
B) La renuncia de derechos
Es un particular modo de extincin contemplado por el CC, que slo puede plantarse respecto de
los derechos subjetivos propiamente dichos y una vez que tales derechos se encuentren realmente
constituidos. Es ms, la renuncia slo es vlida cuando no contrare el inters o el orden pblico, ni
perjudique a terceros.
En Derecho, se habla de orden pblico en dos sentidos: de una parte, para referirse a la necesidad
de lograr la paz social y ciudadana; y de otra, para referirse a los valores o principios generales del
Ordenamiento. La jurisprudencia suele identificar el orden pblico con los valores fundamentales del
Ordenamiento jurdico y/o con las lneas directrices de las instituciones jurdicas (principios bsicos de
ordenacin social de la convivencia).
La contemplacin de los intereses de terceros como lmite de la renunciabilidad de los derecho
subjetivos es un principio extrado bsicamente de la multiplicidad de supuestos en que las personas
deciden privarse de sus bienes para evitar que sus acreedores encuentren bienes con los que cobrar
cuando se les debe. Es claro que dicha renuncia de derechos se asienta ms en lo fraudulento que en el

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ejercicios del propio mbito de libertad de decisin. Por tanto, el sistema jurdico reacciona contra el titular
de un derecho que pretende renunciar a l con intencin de perjudicar a terceros. El CC menciona la
responsabilidad patrimonial universal, la irrenunciabilidad por perjuicio de terceros.

Tema 6: EJERCICIO Y TUTELA DE LOS DERECHOS.

6.1. Ejercicio de los derechos


A) El ejercicio de los derechos
Ejercitar un derecho es hacer uso del poder que comporta. Luego, en funcin del derecho de que
se trate, as sern los actos de ejercicio que correspondan. Ahora bien, no es preciso que sea el propio
titular el que ejercite sus derechos subjetivos. Cuando el titular es incapaz de ejercitar sus derechos (Ej.:
por no tener la edad precisa para ello), pueden hacerlo otras personas. Tambin puede ocurrir que el titular
encomiende el ejercicio a otra persona, para que acte en inters del titular del derecho.
El titular de un derecho subjetivo, para satisfacer su inters, puede ejercitar el conjunto de
facultades o poderes concretos del derecho. Sin embargo,, la satisfaccin del propio inters no autoriza a
cualquier acto de ejercicio del derecho, sino que existen lmites.
B) Los lmites de los derechos
Las facultades de actuacin del titular de los derechos subjetivos se encuentran circunscritas o
delimitadas al abanico de posibilidades que satisfaga sus intereses sin detrimento de los derechos de los
dems ciudadanos y de las necesidades o requerimientos de inters general. El ejercicio de los derechos
subjetivos debe llevarse a cabo de forma razonable.
Sin embargo, hay quien se extralimita en el ejercicio de sus derechos subjetivos, por eso, el
legislador (y, sobre todo, la jurisprudencia) debe contar con mecanismos restauradores del ejercicio
razonable de estos derecho que permitan la ordenada convivencia social y, en su caso, la jerarquizacin e
los intereses jurdicamente protegidos. Estos mecanismos suelen identificarse doctrinalmente con los
lmites de los derechos, dentro de los que se distinguen: lmites extrnsecos, intrnsecos y temporales.
6.2. Lmites extrnsecos en su ejercicio: colisin de derechos y situaciones de cotitularidad.
Se trata de las consecuencias nacidas a causa de la concurrencia de diversos derechos recayentes
sobre un mismo objeto. Por tanto, los lmites vienen dados por un factor externo o extrnseco al ejercicio
del derecho como tal. Los supuestos tpicos de la materia se incluyen dentro de la colisin de derechos y
de las situaciones de cotitularidad.
A) La colisin de derechos
Se da cuando determinados derechos, ostentados por diferente titular, tienen un mismo objeto o un
mismo contenido, y consiguientemente su ejercicio simultneo resulta imposible en razn de la
concurrencia.

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Ante esto, una de las funciones bsicas del Ordenamiento jurdico consiste en erradicar en la
medida de lo posible las situaciones posibles de colisin de derechos. El sistema jurdico se encuentra
literalmente plagado de normas cuyo objeto central consiste en la jerarquizacin de unos derechos sobre
otros para evitar la colisin. Esto implica situar a algunos derechos en posicin de subordinacin respecto
de otros, atendiendo a criterios decisorios y a razones de poltica jurdica de muy diverso orden:

Los intereses generales priman sobre los particulares (Ej.: la propiedad privada cede ante la
expropiacin forzosa).

Los derechos fundamentales priman sobre otros derechos.

Entre los derechos patrimoniales priman los de ms antigedad, mejor rango...

Sin embargo, por mucha previsin que se tenga, siempre saldrn nuevos conflictos de colisin de
derechos, que habrn de resolverse mediante el recurso a los principios generales de aplicacin de las
normas jurdicas. En general, en caso de ejercicio temporalmente incompatible suele ser preferente el
derecho que ha sido puesto en accin con anterioridad; mientras que, en relacin con los derechos
patrimoniales, suele ser frecuente el sacrificio parcial de los contenidos de los derechos ejercitados.

B) Las situaciones de cotitularidad


La pluralidad de sujetos respecto de un mismo derecho genera un situacin de cotitularidad que
puede ser considerada como un subtipo concreto de la colisin de derechos, ya que cuando el derecho
recae sobre las cosas suele ser incompatible el ejercicio simultneo de todos los cotitulares sobre ellas.
6.3. Los lmites intrnsecos al ejercicio de los derechos: la buena fe y el abuso del derecho; la
doctrina de los propios actos.
El Ordenamiento jurdico exige que los derechos subjetivos sean ejercitados conforme a su propia
funcin y significado, vetando su ejercicio de manera desorbitada o contraria a los parmetros de conducta
socialmente asumidos. Tal delimitacin se lleva a cabo mediante una serie de conceptos jurdicos
recogidos en el CC: la buena fe y el abuso del derecho. Estos son los lmites intrnsecos.
A) La buena fe
El CC dispone que los derechos deber ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. Es
decir, no estar permitido realizar actos de ejercicio de derechos que, aunque quepan dentro de las
facultades tericas que tenga el titular, se aparten del canon de lealtad a las relaciones sociales.
La buena fe es un concepto jurdico indeterminado, y nuestro CC la recoge como la actitud
subjetivo de una persona que merece diferente traro al sujeto de derecho que acta de mala fe. Pero
naturalmente, la buena fe ha sido siempre considerada por la doctrina y la jurisprudencia como un principio
general del Derecho de carcter expansivo.
La LEC habla directamente de la buena fe procesal, y aunque no parece razonable calificar la
exigencia de la buena fe segn la materia objeto de regulacin, resulta oportuno exigir su aplicacin y que
el ejercicio procesal de los derechos no pueda desconocer la existencia de un principio general del
Derecho de aplicacin necesaria.

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Igualmente son frecuentes las referencias a la buena fe en las disposiciones relativas a la


Administracin pblica, en general.

B) La doctrina de los propios actos


Se rechaza el ejercicio de un derecho cuando resulta incompatible con la conducta anteriormente
observada por su titular respecto del mismo derecho o de las facultades que lo integran. Dicha regla no se
encuentra formulada normativamente en nuestro Ordenamiento, pero su operatividad es innegable como
consecuencia concreta del ejercicio de los derechos de acuerdo con la buena fe.
La doctrina de los propios actos requiere que el sujeto pasivo demuestre que, en relacin con l
mismo, el sujeto activo del derecho subjetivo haya desplegado con anterioridad una conducta que
demuestra la incompatibilidad de la nueva postura del titular del derecho. El titular del derecho subjetivo no
puede actuar a su antojo y por mero capricho.

C) El abuso del derecho


El abuso del derecho constituye un concepto jurdico indeterminado, cuya concrecin requiere la
consideracin casustica y por tanto un atento anlisis jurisprudencial.
C.1. Construccin jurisprudencial del principio  la idea del abuso del derecho es relativamente
reciente, posterior al momento de codificacin europeo. En la 2 mitad del s.XX, algunas sentencias
francesas declaran abusivas las conductas de ciertos propietarios que, actuando dentro de los linderos de
sus fincas, generaban humos, estran aguas de modo desproporcionado... Desde entonces, el desarrollo
de la prohibicin de los actos abusivos por parte de los titulares de derechos subjetivos ha ido en aumento.
En Espaa, en fundamental la sentencia del TS de 14 de febrero de 1944 sobre el abuso de una central
elctrica. Su importancia radica en sus propias consideraciones:

El ejercicio es lcito an cuando se lesionen simples intereses de terceras personas, pero no debe
darse a esta consideracin un alcance demasiado literal y absoluto, ya que la pondra en pugna
con las exigencias ticas del Derecho.

La doctrina moderna ha elaborada la teora del abuso del tercero, que considera ilcito el ejercicio
de los derechos cuando sea abusivo. Es un lmite de orden moral, teleolgico y social que
determina la responsabilidad de quien traspase la equidad y la buena fe en el ejercicio del derecho
subjetivo, con daos para terceros o para la sociedad. El concepto del abuso del derecho se
integra por los siguientes elementos:
o

Uso de un derecho, objetiva o externamente legal

Dao a un inters (de terceros)

Inmoralidad o antisocialidad de ese dao

Desde entonces, la jurisprudencia del TS ha reiterado estos tres elementos y la aplicacin del principio.
C.2. La formulacin legal de la prohibicin del abuso del derecho  la incorporacin del abuso
del derecho a nuestra legislacin se da por primera vez en la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964,

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aunque de manera limitada. Ya con la reforma del Ttulo preeliminar del CC se dispone que la Ley no
ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Conforme a lo establecido en el CC, los
presupuestos de aplicacin del abuso del derecho son bsicamente dos:
1) Accin un omisin de carcter abusivo: el carcter abusivo se da cuando el acto o la omisin
del titular sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio de su derecho. La
extralimitacin puede deberse tanto a la actitud subjetiva del titular como a razones de carcter
objetivo en el ejercicio del mismo, aunque no pueda imputarse al titular mala fe deliberadamente en
la actuacin del derecho en cuestin.
2) Consecuencia daosa para un tercero: el ejercicio abusivo del derecho requiere que su
materializacin haya acarreado a cualquier otra persona un dao determinado. El dao puede ser
tanto la aparicin de consecuencias imprevistas para el tercero como la agravacin de la situacin
jurdica en que ste se encuentre. Hay casos en los que la actuacin del titular se agota en el acto
de ejercicio abusivo, en cambio, en otros supuestos, la persistencia en el abuso puede ser
reiterada.
C.3. Expansin y retroceso del abuso del derecho  la invocacin por los litigantes o la
aplicacin por los Tribunales de la prohibicin del abuso del derecho se ha extendido a otras jurisdicciones,
sobre todo a la contencioso-administrativa y a la laboral. Y es que la prohibicin del abuso del derecho
constituye un principio general del Derecho que tiene capacidad expansiva en el conjunto del
Ordenamiento jurdico. Por tanto, la ilegitimidad del abuso del derecho tiene carcter general y es
observancia en cualesquiera disciplinas jurdicas. No obstante, hay que considerar lo siguiente:

El TS suele aseverar que la prohibicin del abuso del derecho es un recurso tcnico que
debe aplicarse con especial cuidado, atendiendo a las circunstancias de hecho y
procurando la acreditacin de los presupuestos de aplicacin del artculo.

Las resoluciones jurisprudenciales resaltan que el principio de abuso del derecho slo entra
en juego cuando no hay norma concreta aplicable al supuesto debatido, sobre todo si el
inters presuntamente daado no goza de proteccin propia.

La aplicacin del principio del abuso del derecho debe ser derogado o solicitado por quien
lo estime aplicable.

6.4. Proteccin de los derechos: la autotutela; la tutela judicial.


A) Introduccin
El Ordenamiento jurdico prev una serie de medidas tendentes a la proteccin de los derechos
subjetivos, ante la posibilidad de que esos derecho sean desconocidos o lesionados por los restantes
miembros de la colectividad. Se puede distinguir:

Defensa preventiva: conjunto de medidas cautelares o disuasorias tendentes a procurar el


respeto de los derechos constituidos

Defensa represiva o reactiva: medios que el Ordenamiento jurdico pone en manos del
titular del derecho subjetivo que ha sido efectivamente conculcado o lesionado.

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La proteccin de los derechos puede ejercitarse de forma directa por el propio titular mediante el
recurso (defensa privada); sin embargo, lo normal es que se reclame la proteccin de los Juzgados y
Tribunales.

B) La autotutela
Se refiere a aquellos supuestos o medios de reaccin que el titular de tales derechos puede poner
en ejecucin por s mismo, sin impetrar el auxilio de la autoridad judicial. Actualmente, desempea un
carcter marginal y residual en nuestro ordenamiento jurdico-civil; mientras que en D.Penal, la legtima
defensa o el estado de necesidad arrojan consecuencias prcticas importantes, su papel en D.Civil es
prcticamente inexistente. Se trata nicamente de casos excepcionales, por lo que la autotutela no es un
criterio rector de la actual ordenacin jurdica.

C) La tutela judicial
La tutela de los derechos subjetivos la realiza el Estado por medio de los rganos de Poder Judicial
(Juzgados y Tribunales). Los rganos jurisdiccionales asumen la funcin de resolver y dirimir los conflictos
jurdicos en general. Adems, la CE convierte el derecho a la tutela judicial en un derecho fundamental
(Art.24.1): la efectiva proteccin de los derechos es, en s misma considerada, un derecho fundamental de
cualesquiera sujeto de derechos.
La instrumentacin concreta de dicha proteccin se realiza a travs del recurso de amparo ante el
TC, una vez agotada la va judicial ordinaria que corresponda. Y la propia jurisprudencia del TC ha
perfilado el contenido y alcance del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva en numerosas
sentencias, de las que pueden extraerse las siguientes conclusiones bsicas:

Las resoluciones judiciales deben encontrarse conveniente y suficientemente motivadas


(explicitando la interpretacin normativa y argumentando las razones del fallo)

Las normas de orden procesal deben ser consideradas instrumentales.

Asimismo, la insuficiencia de medios econmicos no debe atentar contra el derecho fundamental a


la tutela judicial efectiva; por eso, el Art.119CE obliga a desarrollar un sistema de justicia gratuita. En la
actualidad, dicho sistema est regulado por la Ley 1/1996, de 10 de enero.

Tema 7: EL TIEMPO Y LAS RELACIONES JURDICAS: LA PRESCRIPCIN Y LA CADUCIDAD.

7.1. El transcurso del tiempo y las relaciones jurdicas.


A) Lmites temporales en el ejercicio de los derechos
El titular de un derecho puede ejercitar los poderes de su derecho en un momento concreto
(trmino) o a lo largo de un periodo de tiempo (plazo). Naturalmente, la precisin del periodo temporal
durante el cual pueden ejercitarse las facultades que se poseen, vara de acuerdo con la naturaleza del

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derecho. Asimismo, quien ostenta un derecho subjetivo tiene el poder de imponer su decisin sobre otras
personas, que se vern afectadas como consecuencia del ejercicio de aquel derecho.
Por otra parte, la desidia en el ejercicio de los propios derechos es tambin manifestacin de una
conducta que permite suponer que los derechos que no son ejercitados en su momento adecuado o dentro
de un periodo temporal prudente ya no sern ejercitados nunca.
En definitiva, las exigencias de la buena fe y de la seguridad en el trfico imponen la necesidad de
que se marquen lmites temporales mximos de ejercicio de los derechos que permanecen actualmente
inactivos. Con ese fin, se sealan plazos temporales cuya finalizacin acarrea la prdida para el titular de
los derechos de la posibilidad de ponerlos en accin. Esta decadencia temporal de los derechos subjetivos
puede realizarse de 2 maneras que originan las instituciones de la caducidad y de la prescripcin.
B) El cmputo del tiempo conforme al Art.5 CC
1. Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno
determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar el da siguiente; y si los plazos
estuvieren fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes de vencimiento
no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes.2. En
el cmputo civil de los plazo no se excluyen los das inhbiles
POR TANTO:

La regla contenida en este artculo tiene carcter supletorio (siempre que no se establezca
otra cosa...), por lo que no vincula ni al legislador ni a los particulares para el futuro.

Es una regla general que se ve contradicha en muchas ocasiones.

Los das inhbiles se cuentan o computan como si fueran hbiles, ya que el CC sigue el
sistema de cmputo continuo (al contrario que en el cmputo til).

La exclusin del cmputo del da inicial garantiza la exacta correspondencia entre fechas

La regla sobre el agotamiento de los plazos mensuales (ltimo da del mes) es obvia, dada
la distinta duracin de los meses del ao.

C) El cmputo del tiempo en otras disposiciones legislativas


En el mbito administrativo o procesal, los particulares no pueden disponer a su arbitrio de los
plazos, sino que se encuentran vinculados por las disposiciones legislativas existentes sobre ellos y que,
en el cmputo de los plazos, excluyen los das inhbiles.

7.2. La prescripcin extintiva: concepto, fundamento, caracteres.


A) Prescripcin extintiva y prescripcin adquisitiva

Prescripcin extintiva*  cuando el transcurso del tiempo acarrea la prdida o decadencia del
ejercicio de los derechos para su titular. Incide sobre todo tipo de derechos subjetivos, ya que la
dejadez o desidia en el ejercicio de los ellos puede afectar a la vivencia de otros derechos y
facultades. <<<

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Prescripcin adquisitiva (o de usucapin)  cuando provoca el nacimiento o la consolidacin


de un derecho a favor de una persona. Incide slo sobre los derechos patrimoniales que pueden
ser objeto de posesin en sentido tcnico (mbito de la propiedad y algunos derechos reales)
B) Presupuestos de la preinscripcin*
Los datos bsicos para que proceda son:

Un derecho que sea susceptible de prescripcin, un derecho prescriptible.

Que el titular del derecho permanezca inactivo

Que transcurra el plazo sealado por la ley sin ejercitar el derecho

Que si se produce un acto extemporneo, el sujeto pasivo alegue la prescripcin producida y no


haya renunciado a ella.

7.3. Rgimen jurdico: cmputo, interrupcin, renuncia y efectos de la prescripcin.


A) Cmputo del plazo de prescripcin
Se inicia desde el momento en que el derecho pudo haber sido ejercitado, salvo que se disponga
otra cosa diferente. Encontramos algunas especialidades en la determinacin del momento del cmputo:

La prescripcin de las obligaciones de pago de rentas o intereses comienza a correr desde el


ltimo pago adeudado.

La prescripcin de las obligaciones determinadas por sentencia judicial comienza a partir del
momento en que sta sea firme

La prescripcin relativa a las obligaciones de rendicin de cuentas comienza desde que los
obligados a rendirlas cesan en sus cargos o desde que hay conformidad respecto de las cuentas
finales.

Adems, el primer da o da inicial del plazo de prescripcin se tiene por entero, y no se excluye del
cmputo.
B) Interrupcin del plazo de prescripcin
Mientras no venza el plazo de prescripcin previsto, el titular puede ejercitar eficazmente su
derecho, aunque antes haya estado inactivo cuando cualquier acto de ejercicio del derecho se produce
dentro del plazo, ste deja de correr, entendindose que ha renacido: Cuando esto sucede, se dice que
la prescripcin ha sido interrumpida. El acto de ejercicio del derecho que provoca la prescripcin puede ser
de cualquier naturaleza, judicial o extrajudicial.

Ejercicio judicial
 son los actos del derecho que, promovidos por su titular, acaban siendo
conocidos por los Jueces y Tribunales. Entre estos actos destaca la interposicin de la
demanda, pero actualmente el TS ha reconocido la virtualidad para la interrupcin de la
prescripcin a otros actos procesales:
o

Peticin o demanda de conciliacin

Existencia de un procedimiento penal relativo a hechos o actos que general


responsabilidad civil, ya que mientras que no concluya el proceso penal no podr
reclamarse la correspondiente indemnizacin.

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Presentacin de la demanda de justicia gratuita, ya que constituye un incidente del


proceso principal.

Cualquier otro acto procesal que manifiesta la reclamacin de un derecho.

Ejercicio extrajudicial
 de manera general, cualquier requerimiento notarial promovido por el
titular del derecho genera la interrupcin de la prescripcin. Recurrir al requerimiento notarial es
consecuencia de procurar la prueba indiscutible de hacer realizado el acto interruptivo, sin
embargo, esto no significa que no valgan como actos de interrupcin otros como cartas,
telegramas, envos por fax...

C) Suspensin de la prescripcin
Se presenta en todas las hiptesis en las que la produccin de algn acontecimiento hace que deje
de correr el plazo prescriptivo, pero sin que se reinicie desde el principio, una vez superadas las
circunstancias que provocaron la suspensin del cmputo (al contrario, se reinicia en el exacto momento
temporal en que qued detenido).
Destacan los casos de moratoria legal supuestos en los que, a consecuencia de situaciones
catastrficas, el legislador suele interrumpir o suspender temporalmente el cumplimiento de las
obligaciones durante un determinado periodo de tiempo.
D) Renuncia de la prescripcin
La consecuencia bsica de la prescripcin es que produce un beneficio para el sujeto obligado
debido a la inactividad del titular del derecho. Por eso, la Ley exige al sujeto obligado que tenga una
conducta diligente, al menos la alegacin de la prescripcin frente al titular del derecho en el caso de que
ste finalmente opte por ejercitarlo. As pues, la prescripcin operar slo si el beneficiado por ella la
alega, si no alega que ha transcurrido el plazo para el ejercicio eficaz del derecho, podr ser condenado a
cumplir. Por eso, la ley autoriza la renuncia de la prescripcin una vez que ha vencido el plazo de la
misma.
E) Principales plazos de prescripcin
El CC menciona unos plazos generales de prescripcin:

Derechos reales sobre bienes inmuebles 30 aos (20 aos la accin hipotecaria)

Derechos reales sobre bienes muebles  6 aos

Derechos de crdito o personales  15 aos, salvo que la ley disponga otra cosa.

Derecho a cobrar prestaciones peridicas pagaderas en plazos inferiores a un ao 5 aos

Derecho a cobrar los servicios profesionales y algunos otros derechos concretos 3 aos

Interdictos posesorios y derecho a reclamar la indemnizacin que nade de responsabilidad civil


extracontractual 1 ao

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7.4. La caducidad: concepto, diferencias con la prescripcin y rgimen.


A) La caducidad de los derechos
La ley considera que el ejercicios de determinados derechos y facultades se debe llevar a cabo,
necesariamente, dentro de un periodo temporal predeterminado. Una vez transcurrido ese plazo, y sin
posibilidad de suspensin o interrupcin, el derecho ya no podr ser ejercitado por su titular. Por tanto, se
requiere una especial prontitud por parte del titular para ejercitar el derecho.
Los casos se agrupan bajo la institucin de la caducidad la extincin de un derecho por su falta
de ejercicio durante un plazo temporal prefijado que no es susceptible de ser interrumpido. Ocurre as con
todos los actos procesales; as, por ejemplo, aun existiendo derecho a la tutela constitucional, ste se
pierde si no se ejercita en un determinado plazo de tiempo. Tambin se da en D. Civil, donde la caducidad
suele limitar temporalmente la facultad de algunas personas para impugnar una situacin jurdica
preexistente.

B) Rgimen jurdico: diferencias con la prescripcin


Las diferencias entre prescripcin y caducidad son las siguientes:

Los plazos de caducidad no son susceptibles de interrupcin ni suspensin alguna

Los plazos de caducidad suelen ser breves

La caducidad puede ser declarada judicialmente de oficio, sin que haya sido alegada por el
beneficiario de ella, ya que su fundamento se encuentra en un inters pblico de que ciertos
derechos se ejerciten.

POR OTRA PARTE, la ley no se preocupa de precisar si el plazo de ejercicio de los derecho es de
prescripcin o caducidad. El legislador es plenamente libre para configurar el plazo de ejercicio de
cualquier derecho. Es ms, incluso los particulares pueden configurar los plazos de ejercicio de los
derechos con un cierto espacio de libertad, siempre que respeten las normas de carcter imperativo; as
por ejemplo, resulta admisible un pacto en cuya virtud los plazos de prescripcin legalmente previstos sean
reducidos convencionalmente.

Tema 8: EL DERECHO DE LA PERSONA: LA CONDICION DE PERSONA.

8.1. El Derecho de la persona.


El DC puede identificarse con el Derecho de la persona, ya que el objeto propio de las instituciones
que aborda es la persona en s misma considerada sin atributo alguno complementario. Sin embargo, la
expresin Derecho de la persona se utiliza tambin de forma ms precisa para referirse al conjunto
normativo que regula la capacidad de obrar de las personas fsicas o naturales y su incardinacin en la
sociedad. En este sentido, el Derecho de la persona sera un subsector del Derecho objetivo.

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8.2. La condicin jurdica de persona.


La existencia de la persona, en cuanto ser individual, constituye un dato previo a la propia
consideracin de la sociedad y del Derecho (es un prius respecto al Derecho). La persona, socialmente
considerada, representa la causa ltima y remota de la construccin del Ordenamiento jurdico. As, han de
ser tenidos en cuenta como posibles sujetos de derechos y obligaciones, tanto los seres humanos
propiamente dichos, como ciertas entidades, agrupaciones o colectivos a los que el Derecho ha
personificado. Por consiguiente, se habla de persona natural y persona jurdica.
Todos los sistemas jurdicos aceptan la existencia de un amplio abanico de personas jurdicas; el
Derecho acaba atribuyendo personalidad tanto a las personas naturales como a las jurdicas. Hay que
sealar que, aunque la doctrina ha impuesto la expresin de personas fsicas para referirse a los seres
humanos, el CC slo utiliza al respecto el giro personas naturales, ya que considera que las personas slo
deben adjetivarse cuando resulte absoluta y estrictamente necesario.

8.3. La igualdad.
La capacidad jurdica significa la posibilidad abstracta y terica de encontrarse en situaciones
originadoras de derechos y obligaciones que pueden darse a lo largo de la vida de un sujeto, y tiene un
valor fundamentalmente tico o socio-poltico: colocar a todas las personas en un punto de partida
presidido por la idea de igualdad, rechazando discriminaciones.
As, el Art.14CE establece que los espaoles somos iguales ante la ley. Es un desarrollo del
principio revolucionario liberal de la igualdad ante la ley consagrado en la Revolucin francesa.

8.4. La capacidad de la persona: capacidad jurdica y capacidad de obrar.


La contraposicin entre ser titular de derechos y obligaciones y ser capaz de ejercitarlos libremente
tiene enormes consecuencias tericas y prcticas; por ello, la doctrina jurdica se ha esforzado siempre en
recalcarla para evitar equvocos. As, se distingue entre:

Capacidad jurdica tener la aptitud o idoneidad necesarias para ser titular de derechos y/o
obligaciones

Capacidad de obrar tener la posibilidad, aptitud o idoneidad de una persona (natural o


jurdica) para ejercitar o poner en prctica los derechos u obligaciones que le sean imputables o
referibles.

Por tanto, la capacidad jurdica no es susceptible de graduaciones: se tiene o no se tiene; se es


persona o no. Por el contrario, la capacidad de obrar permite graduaciones y subdivisiones (Ej.: un menor
de edad puede hacer testamento a partir de los 14 aos, pero para poder adoptar es necesario ser mayor
de 25 aos). As pues, la que adquiere relevancia es la capacidad de obrar que, en cada caso concreto,
permitir dilucidar si el sujeto de derecho puede realizar o no un determinado acto con eficacia jurdica.

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8.5. Estado civil


A) Estado civil y capacidad de obrar
La capacidad de obrar de determinados grupos de personas requiere acudir a un concepto genrico
para explicarlo  el estado civil. La mayor parte de la doctrina afirma que los estados civiles son
situaciones permanentes (o relativamente estables) o cualidades de la persona que predeterminan la
capacidad de obrar de sta. Los estados civiles son los siguientes:

Matrimonio y filiacin

Edad: la mayora de edad otorga plena capacidad de obrar a quien la alcanza y la minora de
edad, al contrario.

Incapacitacin judicialmente declarada: priva de capacidad a quien la sufre

Las restantes situaciones, cualidades o condiciones de las personas no deberan ser consideradas
estados civiles, dada su transitoriedad o accidentalidad en relacin con la capacidad de obrar de la
persona.
8.6. El nacimiento: requisitos y momento del nacimiento.
A) Requisitos para la atribucin de personalidad
La adquisicin de la personalidad por los seres humanos y la consolidacin de la genrica y
abstracta capacidad jurdica de los mismos tiene lugar con el nacimiento. As, el Art.29CC dice: el
nacimiento determina la personalidad, estableciendo nicamente que para que tal efecto se producta es
necesario:

Tener figura humana: estar provisto de una conformacin somtica comn

Vivir 24 horas enteramente desprendido del seno materno: vida extrauterina de un da. Esto no
quiere decir que el recin nacido antes de ese tiempo no sea persona, evidentemente.

B) El momento del nacimiento: partos mltiples


El nacimiento se produce en el instante mismo en que el feto se independiza de la madre. Por
tanto, superadas las 24 horas de vida extrauterina, la atribucin de personalidad debe retrotraerse al
momento exacto. En consiguiente, la legislacin requiere que en la inscripcin en el Registro Civil del
nacimiento conste la fecha y la hora del nacimiento. Esto adquiere particular relevancia en el caso de que,
en un mismo embarazo, la madre haya concebido ms de un hijo (mellizos, gemelos, trillizos...), ya que es
necesario fijar cul de ellos ha de ser considerado el mayor. El CC establece que en el caso de partos
dobles o mltiples corresponden al primer nacido los derechos que la ley reconozca al primognito (en
trminos mdicos, nace antes el concebido en ltimo trmino).
No obstante, hoy en da no existe en D. Privado un rgimen jurdico especial del primognito. La
primogenitura no atribuye especiales derechos o facultades actualmente, por eso, la CE espaola declara
como excepcin la sucesin en el caso de la Corona o los ttulos nobiliarios.

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C) El nasciturus o concebido pero no nacido


El Art.29CC determina que el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables, lo cual se encuentra supeditado a su nacimiento regular, es decir, a nacer con figura humana y
sobrevivir 24 h. extrauterinamente. Por tanto, jurdicamente, la personalidad slo se adquiere mediante el
nacimiento regular.
Una vez nacido, al concebido se le han de reconocer todos los efectos que le sean favorables, de
ah que consideremos reiterativo e inapropiado que la LEC-2000, tras reconocer la capacidad de las
personas fsicas para ser parte en los procesos civiles, haga lo propio con el concebido no nacido, para
todos los efectos que le sean favorables.
D) Los nondum concepti
Se refiere a personas que, pese a no haber sido an concebidas pueden llegar a nacer (Ej.: el hijo
mayor de mi nieto). En principio, tales personas no pueden considerarse como titulares de posicin jurdica
alguna, ni a un derecho subjetivo concreto. Sin embargo, existen mecanismo en cuya virtud la atribucin
de derechos a los nondum concepti resulta admisible (Ej.: la donacin de clusula de reversin en favor de
terceros, la sustitucin fideicomista).
8.9. La extincin de la personalidad: la muerte
A) La muerte y la declaracin de fallecimiento o muerte presunta
El Art.32 CC establece que la personalidad civil se extingue por la muerte de las personas, esto
no requiere aclaracin. Sin embargo, el Art.34CC menciona tambin la presuncin de muerte del ausente
o persona desaparecida de cuya supervivencia no se tenga noticia alguna. En el terreno prctico, la suerte
del ausente o desaparecido no puede constituir una incgnita permanente sin lmite temporal. Por ello, el
sistema jurdico permite que se pueda instar jurdicamente la denominada declaracin de fallecimiento.
B) Determinacin del fallecimiento
La Ley de Registro Civil establece que la inscripcin de la defuncin hace fe de la fecha, hora y
lugar en que acontece la muerte y que, para proceder a la inscripcin de defuncin, ser necesaria
certificacin mdica de la existencia de seales inequvocas de muerte con indicacin de la causa. La
vigente legislacin sobre transplantes de rganos establece indicadores mdicos relativos a la ausencia de
actividad cerebral que se ha completado con el cese de la actividad cardiorrespiratoria.
D) La comoriencia
La determinacin del momento de la muerte resulta compleja cuando fallecen simultneamente dos
o ms personas que tuvieran recprocamente derecho a heredar a las otras (Ej.: accidente en el que
fallecen padres e hijos).

En estos casos, tradicionalmente se recurra a una serie de presunciones

basadas en la fortaleza fsica de los comorientes:

Entre marido y mujer, se considera premuerta a sta

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Entre progenitores e hijos, si son mayores de 14 aos fallecen antes los padres, y sino los
descendientes impberes.

Pero el CC introdujo que en defecto de prueba contraria, se establece que los conmorientes
fallecen de forma simultnea y, por tanto, no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. Y esta
norma deber aplicarse a todo caso de duda sobre la supervivencia entre dos personas fallecidas
simultneamente, aun en circunstancias normales (no slo en supuestos de catstrofes).
E) La proteccin de la memoria de los difuntos
La proteccin de la personalidad pretrita se refiere a la proteccin de las cualidades o rasgos de
una persona ya desaparecida. En Derecho espaol, hasta hace poco, esto quedaba limitado al ejercicio de
acciones penales por parte de los herederos cuando creyeran que los muertos haban sido objeto de
injurias o calumnias. Pero la Ley Orgnica 1/1982 de 5 de mayo faculta tambin para ejercitar acciones de
proteccin civil del honor, la intimidad o la imagen de las personas fallecidas a los herederos o parientes.

Tema 9: LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.

9.1. La proteccin de los derechos de la personalidad: derechos de la personalidad y derechos


fundamentales.
Con la expresin derechos fundamentales o derechos de la personalidad se hace referencia a
un conjunto de derechos inherentes a la propia persona que todo ordenamiento jurdico debe respetar, por
constituir manifestaciones varias de la dignidad de la persona y de su propia esfera individual.
El elenco de estos derechos se ha ido incrementando desde la Carta Magna inglesa (1225),
pasando por la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, hasta las actuales constituciones.
La CE subraya normativamente la inherencia de estos derechos: la dignidad de la persona, los
derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de su personalidad, el respeto a la ley y los
derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. Por tanto, son considerados
como un prius respecto de la propia CE, constituyen un presupuesto de la propia organizacin poltica
constitucionalmente establecida.
La propia legislacin espaola evidencia la proteccin civilista o jurdico-privada de estos derechos.
As, la Ley 62/1978 establece la garanta jurisdiccional civil en relacin con estos derechos; en la misma
lnea est la Ley Orgnica 1/1982 de proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y a la
propia imagen; y la LEC-2000 trata de mejorar la proteccin de los derechos fundamentales.
9.2. Derecho a la vida e integridad fsica.
A) La vida y la integridad fsica
El Art.15 CE dice que todos tienen derecho a al vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en
ningn caso, pueden ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida
la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra. No

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obstante, la pena de muerte ha quedado finalmente abolida, incluso en tiempos de guerra, mediante la Ley
Orgnica 11/1995 de 17 de noviembre.
En trminos tcnicos, la vida constituye el presupuesto de la atribucin de los derechos a una
persona cualquiera; y la integridad fsica, por su parte, se refiere a la plenitud de los atributos fsica de una
persona en vida. Ahora bien, el derecho a la integridad fsica debe entenderse como una derivacin del
derecho a la vida, en ntima conexin con l y ordenado a la planificacin de su sentido y a la plenitud de
su desarrollo, es decir, se encuentra subordinado a la vida propiamente dicha.
B) Integridad fsica y transplantes de rganos
Los problemas derivados de los trasplantes de rganos vitales son abordados por el Derecho desde
diferentes perspectivas. La legislacin espaola sobre trasplantes de rganos se basa en la Ley 30/1979
de 27 de octubre (LTO). El altruismo y la solidaridad que deben caracterizar las relaciones sociales
conllevan la permisividad y licitud de la cesin de rganos siempre que se respeten los principios legales
en la materia, que brevemente son los siguientes:

Finalidad teraputica o cientfica e la cesin de rganos

Carcter gratuito de la cesin

Intervencin judicial en el caso de donante vivo, con garanta de que se realiza de forma libre y
consciente, a parte de constar por escrito.

La extraccin de rganos u otras piezas anatmicas de fallecidos podr realizarse con fines
teraputicos o cientficos, en el caso de que stos no hubieran dejado constancia expresa de su
oposicin.

La persona donante debe manifestar expresamente en vida su voluntad contraria a la cesin o


extraccin, ya que de lo contrario, la extraccin es lcita y posible. Una vez fallecido, la voluntad de los
familiares al respecto resulta intrascendente; con todo, su oposicin a la extraccin de rganos del difunto
suele conllevar de ipso la imposibilidad de obtencin de rganos.
9.3. Derecho a la libertad.
El libre albedro es un atributo inherente a la persona humana que todo sistema jurdico debe
aceptar como presupuesto. Por eso, el Art.9 CE exige a los poderes pblicos reconocer, incentivas y hacer
efectiva la libertad de los ciudadanos.
La propia CE contempla diversas manifestaciones de la libertad:
1. Libertad religiosa y de culto.
2. Libertad personal: nadie puede estar sometido a detencin preventiva por plazo superior a 72
horas sin ser puesto a disposicin judicial, lo cual se garantiza mediante el proceso habeas
corpus.
3. Libertad de fijacin de residencia y de circulacin por el territorio nacional, incluyendo la entrada
y salida del pas.
4. Libertad ideolgica y de expresin.
5. Libertad de produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica.

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6. Libertad de ctedra
7. Libertad informativa, completada por el derecho de rectificacin
8. Libertades pblicas: derecho de reunin, manifestacin y asociacin.
9. Libertad de enseanza y de creacin de centros docentes.
10. Libertad de sindicacin y huelga.
En la CE, la libertad es uno de los principios inspiradores del ordenamiento jurdico, segn indica el
primer prrafo del Art.1. Desde el punto de vista iusprivatista, la libertad es indiscutiblemente un derecho
de la personalidad de carcter bsico.
9.4. La integridad moral
El Art.15 CE, considera, junto con la integridad fsica, el derecho a la integridad moral, esto es, al
reconocimiento de la propia dignidad y al respeto y consideracin por parte de los dems miembros de la
comunidad. Art.18.1CE Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen, precepto que ha sido desarrollado por la Ley Orgnica 1/1982 de proteccin civil del derecho al
honor, a la intimidad de las personas y a la propia imagen. Asimismo, se encuentran tambin protegidos
por la legislacin penal, que tipifica ciertos delitos al respecto (injurias, calumnias, etc).
A) Honor, intimidad e imagen.
Las ideas de honor, intimidad e imagen son contingentes y variables, dependiendo del momento y
las circunstancias sociales. Por esto, la Ley Orgnica del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y a la
Propia Imagen establece lo siguiente:

La esfera reservada de la persona debe analizarse en trminos objetivos

Los criterios generales para acceder a dicho anlisis son de dos tipos:
o

Criterios generales y objetivos: determinados por las propias leyes vigentes y por los
usos sociales de carcter general.

Criterios subjetivos: permiten a la jurisprudencia adecuar los criterios objetivos generales


a las circunstancias concretas de cada caso; es decir, consiste en considerar que cada
persona queda vinculada pro sus propios actos en relacin con el mbito que considera
reservado e ntimos.

1) Honor  es la estimacin y el respeto que la persona se profesa a s misma y que le reconoce la


comunidad en la que se desenvuelve. La jurisprudencia lo identifica con la fama, consideracin, dignidad,
crdito, reputacin, sentimiento de estima, prestigio...
2) Intimidad personal  mbito de actuacin de cualquier persona (y familia) intrascendente para os
dems y que debe ser respetado por todos.
3) Imagen  para hacer pblica la representacin grfica de cualquier persona, mediante cualquier
procedimiento tcnico de reproduccin, es necesario contar con su consentimiento.

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B) La lesin de la esfera reservada de la persona: las intromisiones ilegtimas


Los actos que pueden ser atentatorios contra el derecho al honor, la intimidad y la imagen son
llamados intromisiones ilegtimas:

Emplazamiento en cualquier lugar de aparatos de escucha, de filmacin, de dispositivos pticos,


etc. para grabar o reproducir la vida ntima de las personas.

Utilizacin de dispositivos para el conocimiento de la vida ntima de las personas o cartas


privadas no destinas a quien haga uso de tales dispositivos, as como su grabacin, registro o
reproduccin.

Divulgacin de hechos relativos a la vida privada de las personas que afecte a su reputacin y
buen nombre.

Revelacin de datos privados de las personas conocidos a travs de la actividad profesional u


oficial de quien los revela

Captacin, reproduccin o publicacin de la imagen de las personas en lugares o momentos de


su vida privada.

Utilizacin del nombre, la voz o la imagen de una persona para fines publicitarios, comerciales o
de naturaleza anloga

Imputacin de hechos o manifestacin de juicios de valor a travs de acciones o expresiones


que de cualquier modo lesionen la dignidad de otra persona

La vulneracin sistemtica de estos derechos queda recogida en el CP como delitos.


9.5. La identificacin de la persona: el nombre.
A) El derecho al nombre
El nombre de la persona es una manifestacin externa de su propia individualidad, por ello, el
Derecho positivo protege la utilizacin del nombre desde diversas perspectivas: penal, civil, mercantil y
administrativa.
La CE no contiene expresamente contemplacin del derecho al nombre, por lo que su
configuracin como derecho resulta problemtica, salvo como derivacin concreta del derecho a la propia
imagen. En cualquier caso, lo ms seguro es concluir que el derecho al nombre puede considerarse en
nuestro sistema jurdico como un atributo de la personalidad, pero que carece del rango especialsimo de
derecho fundamental.
En Espaa, la identificacin de la persona se realiza mediante el nombre propio (nombre de pila) y
los apellidos correspondientes a ambos progenitores. La regulacin de estos aspectos se encuentra en la
Ley del Registro Civil.
B) El seudnimos
Es un nombre falso, distinto del verdadero, y su utilizacin es una prctica que se ha ido
extendiendo a personas que desean o reservar su identidad personal para su vida privada, o acudir a una
identificacin personal ms llamativa que la verdadera.

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En el D. Positivo su contemplacin es muy limitada:

La Ley del Registro Civil establece que est prohibida la conversin en nombre de los
seudnimos.

La Ley de Propiedad Intelectual establece que mientras el autor de obras divulgadas bajo
seudnimo no revele su identidad, el ejercicio de los derechos de autor correspondern a quien
haya divulgado la obra (si lo ha hecho con consentimiento del autor, claro).

Por tanto, el uso de seudnimo es lcito y admisible, siempre y cuando no pretenda suplantar o
excluir al nombre propiamente dicho en actos oficiales y administrativos. El seudnimo no es un derecho
de la personalidad ni mucho menos fundamental. Es sencillamente una situacin fctica que merece ser
protegida frente a situaciones abusivas de terceros, en aplicacin del principio general del derecho de
exclusin del enriquecimiento injusto.
C) Referencia a los ttulos nobiliarios
Los ttulos nobiliarios no son derechos de la personalidad, ni derechos fundamentales, sino
especiales mercedes o dignidades sociales atribuidas por los reyes o jefes de Estado a algunas personas
por sus peculiares mritos. En el D. contemporneo plantean un problema constitucional por la inexistencia
de estamentos sociales y la primaca del principio constitucional de igualdad y no discriminacin entre las
personas. Pero, jurdicamente hablando, los ttulos nobiliarios siguen formando parte del ordenamiento
jurdico espaol.
9.6. Caracterizacin general y lesin de los derechos de la personalidad.
A) La esencialidad o inherencia a la persona
Los derechos de la personalidad son inherentes a la persona, lo cual significa que corresponden a
todo ser humano por el mero hecho de serlo. Toda persona tiene derechos de personalidad que el
ordenamiento jurdico debe reconocer de forma general y necesaria. La inherencia o esencialidad de los
derechos de la personalidad integra dentro de ella la vieja calificacin de derecho innatos.

B) La condicin de derechos personalsimos


La referencia constitucional de derechos inherentes a la persona puede ser identificada con la
categora de los derechos personalsimos; esto es, aquellos que debe ejercitar necesariamente su titular,
sin posibilidad de transmitirlos o enajenarlos a otra persona. Con todo, la categora de los derechos
personalsimos es ms amplia que la de los derechos de la personalidad. As pues, todos los derechos de
la personalidad son personalsimos, pero no al contrario. En cuanto personalsimos, los derechos de la
personalidad gozan de una serie de caractersticas generales: inalienabilidad, indisponibilidad,
irrenunciabilidad e imprescriptibilidad.

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C) El deber general de respeto


Los derechos de la personalidad deben ser objeto de respeto general, de modo que su titula puede
ejercitarlos y reclamar su proteccin frente a oros. Los derechos de la personalidad pueden ser por tanto
calificados como derechos generales, en cuanto los miembros o entidades de la colectividad deben
respetarlos y son oponibles por su titular frente a cualquiera.
D) La extrapatrimonialidad
Los derechos de la personalidad, en s mismos considerados, deben ser excluidos del comercio de
los hombres, porque carecen de valoracin econmica concreta. Es decir, su reconocimiento por el
ordenamiento jurdico parte de la base de que su finalidad no es incrementar el patrimonio del sujeto de
derecho que ostenta su titularidad, sino reconocer mbitos de seguridad y de libertad necesarios para el
desarrollo personal.
La falta de valoracin econmica implica que no pueden ser objeto de expropiacin, ni de embargo,
ni de ejercicio por otro.
E) El dao moral
En 1910, el alcalde de Totana reclam a El Liberal 150.000 pesetas por haber hollado la honra de
su hija, de 15 aos, publicando la falsa noticia de que se haba fugado con un monje profesor de fsica. Las
sentencia del TS de 1912 reconoci la existencia de un dao moral, pero sin que ello fuera bice para
condenar al diario al pago de esa indemnizacin pecuniaria. Desde entonces, la lesin de los derechos de
la personalidad se ha identificado con la idea de dao moral. Sin embargo, actualmente, la legislacin y la
jurisprudencia aceptan que, aunque la lesin de tales derechos quede reducida a un dao moral, ste
habr de ser resarcido por su causante.
F) La obligacin de repara el dao causado
Este resarcimiento o reparacin se llevar a cabo mediante una indemnizacin pecuniaria que deje
indemne al perjudicado en cualquiera de sus derechos de la personalidad o por lo menos mitigue su dolor.
A efectos de cuantificacin, entran en juego las reglas generales de responsabilidad civil extracontractual,
y el demandante deber acreditar la accin daosa de tercero infractor y el perjuicio sufrido.
Sin embargo, respecto de los derechos al honor, intimidad e imagen, se afirma que la existencia de
perjuicio se presumir siempre que se acredite la intromisin ilegtima en la esfera reservada de la
persona. Adems, a pesar de la importancia de la indemnizacin pecuniaria, en bastantes casos
desempea un papel puramente simblico (Ej.: se reclama 1 peseta), y no excluye otras medidas
reparadoras del dao causado.

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Tema 10: LA CAPACIDAD DE OBRAR: LA EDAD Y EL SEXO.

10.1. Concepto y cmputo de la edad.


A) La reduccin a los 18 aos
Llegar a la mayora de edad significa adquirir la plena capacidad de obrar, la posibilidad de ejercitar
por s misma los derechos y/u obligaciones atenientes a la persona. El Art.322 CC dice que el mayor de
edad es capaz para todos los actos de la vida civil...; cuando, sin embargo, lo cierto es que la mayora de
edad despliega su virtualidad propia de autogobierno y autorresponsabilidad de la persona en todas las
ramas del Derecho y no slo en la vida civil.
No obstante, existen supuestos en el CC y en otras leyes que requieren una edad superior. En
cualquier caso, segn el CC, la mayora de edad empieza a los 18 aos cumplidos. Con la instauracin del
CC vigente, la mayora de edad se redujo de los 21 a los 18 aos y se opt por regular esta cuestin con
rango constitucional en el Art.12 CE.
B) La occasio legis de la reduccin a los 18 aos.
En el proceso constituyente (1976/78), los representantes del Grupo Socialista y de Minora
Catalana (frente a la postura de UCD y Alianza Popular), mantuvieron la postura de reconocer la mayora
de edad a los 18 aos a todos los efectos, por la necesidad de reconocer la plena incorporacin de la
juventud a la vida ciudadana. El RD de 16 de noviembre de 1978 estableci la mayora de edad a los 18
para todos los espaoles.
Atendiendo al status quo legislativo preconstitucional, reducir el lmite de la mayora de edad no
slo era conveniente u oportuno, sino que vena requerido por la lgica interna de nuestro sistema jurdico:
no dejaba de ser incongruente que la mayora de edad se mantuviera en los 21 aos, cuando:

La Ley General de Educacin de 1970 daba por finalizado el proceso de instruccin mucho
antes y, por ejemplo, el Cdigo de Circulacin vigente sealaba los 18 aos como edad para la
conduccin de automviles.

Tanto las disposiciones militares como la Ley de Caza implicaban la utilizacin lcita de armas
por menores de 21 aos.

La vieja Ley de Contrato de Trabajo otorgaba capacidad contractual en el mbito laboral a partir
de los 18 aos.

El C. Penal estableca la responsabilidad penal relativamente atenuada a los 16 aos y plena a


los 18.

C) La constitucionalizacin de la mayora de edad


Durante el proceso constituyente se emitieron opiniones contrarias a la insercin constitucional de
la mayora de edad. Por lo general, la postura conservadora defenda que la mayora de edad nunca haba
sido materia constitucional y as deba de seguir siendo. Sin embargo, se llev al convencimiento de que
cualquier extremo social de importancia merece al menos una referencia constitucional, y es innegable la
trascendencia del establecimiento del momento temporal en que se produce la independencia personal.

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Por lo general, siempre se ha aceptado como un paso adelante la concepcin codificadora de fijar
una mayora de edad frente a las mltiples edades capacitadoras o habilitadoras propias del rgimen
antiguo. No obstante, su generalidad comienza a perder valor cuando aparecen nuevas ramas del Derecho
que sealan barreras cronolgicas de capacitacin no coincidentes con la mayora de edad general
establecida en el CC.
10.2. La situacin jurdica del menor de edad; en particular, capacidad y responsabilidad del menor.
A) La adquisicin de la capacidad: la Ley 11/1981
Tradicionalmente se deca que el menor de edad era total y absolutamente incapaz para realizar
actos con eficacia jurdica. Sin embargo, resulta razonable pensar que a medida que la edad aumenta
hasta aproximarse a los lmites de la mayora de edad, la gama de contratos realizados por el menos y su
complejidad y cuanta econmica aumenta.
Por eso, la Ley 11/1981 de 13 de mayo, modific los preceptos del CC relativos al menos,
reconocindole una cierta capacidad, aunque limitada. As, el D. positivo ha acabado por reconocer que la
adquisicin de la capacidad de obrar es gradual y paulatina:
1. El menos puede realizar por s mismo determinados actos, de acuerdo con las leyes y sus
condiciones de madurez.
2. El menos que haya cumplido 16 aos podr suministrar por s mismo los bienes que haya
adquirido con su trabajo o industria.
3. Los padres no podrn dispones de los derechos de que sean titulares los hijos, ni de sus
bienes inmuebles, objetos preciosos o valores mobiliario salvo que cuenten con el
consentimiento del menos que haya cumplido 16 aos.
4. Tambin es necesario el consentimiento del menos mayor de 16 aos cuando sus padres
pretendan emanciparle.
B) La ley de proteccin del menor
La Ley Orgnica 1/1996 de 15 de enero, Ley de proteccin jurdica del menor, pretende resaltar la
adquisicin gradual de la capacidad de obrar de los menores, afirmando que las limitaciones a la
capacidad de obrar de los menores se interpretarn de forma restrictiva. Adems, la Ley reconoce a los
menores los siguientes derechos:

Al honor, a la intimidad y a la propia imagen

A la libertad ideolgica

A la libertad de expresin

A ser odos

Ms profunda es la reforma en relacin con el menor por lo que se refiere a desamparo, guarda y
acogimiento de menores, as como la adopcin.

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10.3. La emancipacin: significado y concepto; tipos y efectos; particularidades de la emancipacin


por matrimonio; la llamada emancipacin de hecho. 3
A) Mayora de edad VS emancipacin
Emancipar (se) equivale a independizar(se), pese a no haber llegado an a la mayora de edad, de
la patria potestad o tutela a la que est sujeta un menor. El CC entiende que la primera causa de
emancipacin es alcanzar la mayora de edad. Sin embargo, este planteamiento del CC es errneo porque
la emancipacin y la mayora de edad son instituciones diversas:

La mayora de edad atribuye de forma automtica la plena capacidad de obrar a quien la


alcanza

La emancipacin sita al menor emancipado en una posicin intermedia de capacidad entre


el menor propiamente dicho y el mayor de edad.

Hoy en da, reconocida una cierta capacidad limitada al menor y rebajada la mayora de edad a los
18 aos, la operatividad y necesidad de la emancipacin es sin duda marginal.
B) Clases de emancipacin
La emancipacin puede tener lugar por diferentes causas, las principales clases de emancipacin
son:
1. Emancipacin por concesin paterna los progenitores consideran oportuno conceder al hijo
menor de edad la situacin de emancipado, mediante escritura pblica o comparecencia ante el
Juez encargado del Registro.
2. Emancipacin por concesin judicial los propios menores, a los 16 aos, se dirigen al Juez
para solicitar la concesin de la emancipacin, ya estn sometidos a la patria potestad o a tutela.
En el primer caso se hablar de conceder la emancipacin, y en el segundo conceder el beneficio
de la mayor edad. La solicitud debe ser fundada, y cuando los menores estn bajo la patria
potestad es necesario que se haya producido alguno de estos supuestos:
a. Que el progenitor que ejerce la patria potestad contraiga nuevo matrimonio o conviva de
hecho con persona distinta al otro progenitor
b. Que los padres vivan separados.
c. Que el ejercicio de la patria potestad se vea gravemente entorpecido.
3. Emancipacin por matrimonio el matrimonio posibilita la emancipacin sin la necesidad de la
concurrencia de requisito complementario. Por matrimonio se forma nueva familia.
4. emancipacin por vida independiente  para el hijo mayor de 16 aos que con el
consentimiento de los padres viva independientemente de ellos. Los padres podrn revocar este
consentimiento. La situacin de independencia requiere al menos una cierta autonoma econmica
del menor.
3

C) Efectos de la emancipacin
3

Junto a ello, se encuentra tambin la emancipacin por concesin de la Patria, creada por el Decreto-ley (franquista) de 7 de
marzo de 1937 para incrementar el aislamiento de jvenes e uno de los dos ejrcitos contendientes en la Guerra Civil. Su vigencia
se ha mantenido hasta no hace tanto, sin embargo, actualmente se considera abrogada.

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La emancipacin sita al menor emancipado en una situacin de capacidad intermedia entre la


minora y la mayora de edad desde el punto de vista patrimonial. De ah las limitaciones establecidas en el
CC, segn el cual hasta que llegue a ser mayor de edad, el emancipado no podr:

tomar dinero a prstamo

enajenar o gravar bienes inmuebles o establecimientos mercantiles o industriales u objetos de


extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador.

Para el supuesto de emancipacin por matrimonio, el CC establece que el emancipado pueda


enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles y objetos de valor, basta si es mayor el
otro cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor, se necesitar el consentimiento de los
padres o tutores de uno y otro. Adems, el emancipado por matrimonio puede tomar dinero en prstamo
contando con el consentimiento del cnyuge.
10.4. La igualdad entre hombre y mujer.
El sexo es una de las causas tradicionales consideradas como modificadoras de la capacidad de
obrar, pues se consideraba que haba que restringir la libre iniciativa de la mujer. Afortunadamente, la gran
mayora piensa hoy que hombre y mujer son diferentes pero no jerarquizables. Durante siglos, la mujer ha
desempeado un papel secundario en la sociedad, lo cual ha sido siempre objeto de consideracin
expresa por parte de las normas jurdicas.

A) La redaccin originaria del Cdigo Civil


El CC de 1889 se asentaba en una concepcin masculinizante de la vida: la mayora de edad se
adquira a los 23 aos, pero las hijas de familia no podan abandonar la casa paterna hasta los 25 amenos
que fuera para casarse o ir al convento. La mujer casa quedaba sometida a la autoridad del marido y
estaba obligada a seguir su domicilio y nacionalidad. Adems, necesitaba la licencia del marido para los
actos como aceptar una herencia o ejercer el comercio. Igualmente, estaba marginada en la administracin
y disposicin de los bienes matrimoniales, y la titularidad de la patria potestad corresponda al marido, ni
siquiera poda ser tutora.

B) La Constitucin de la Segunda Repblica


Con la Constitucin de la Segunda Repblica en 1931, se sienta como principio a desarrollar la
igualdad entre ambos sexos. As, se considera que el sexo no puede ser fundamento de ningn privilegio
jurdico; se consideran la regulacin del trabajo femenino y la proteccin de la maternidad; se establece la
admisibilidad a los empleos y cargos pblicos de todos los espaoles... La Repblica no puedo hacer
mucho, pero sent un precedente fundamental.

C) Las reformas coyunturales durante el rgimen del general Franco


Ya desde antes de la cada de la Repblica, el Nuevo Estado se propuso reducir a la mujer a un rol
domstico; sin embargo, desde los ltimos aos de la dcada de los 60, el ordenamiento jurdico se va

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incrementando con nuevas disposiciones legales que tienden a una tendencial equiparacin entre hombres
y mujeres:
1. Ley de 24 de abril de 1958  tmida e inicial reforma del CC tendente a ampliar la capacidad de la
mujer, permitindosele ya, por ejemplo, ser testigo en los testamentos y ser tutora.
2. Ley de 22 de julio de 1961 retocada en 1966, se reconoce a la mujer (con licencia marital) los
mismos derechos que el varn para el ejercicio de toda clase de actividades polticas, profesionales
y de trabajo.
3. Ley de 22 de julio de 1972  fija la mayora de edad en los 21 aos para hombre y mujer, quien a
partir de ese momento podr dejar la casa paterna.
4. Ley de 2 de mayo de 1975  introduce sustanciales reformas en el CC y en el de Comercio. De un
lado, al regular el domicilio, la nacionalidad y los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges,
la mujer deja de ser considerada como un mero satlite junto al marido. De otra parte, tanto
respecto de la capacidad de obrar en general como para actuar como comerciante, la mujer casada
deja de estar supeditada a la eterna licencia o autorizacin marial.
D) La CE de 1978 y su desarrollo en la legislacin ordinaria
Art.14 CE: los espaoles son iguales ante la ley sin que pueda prevalecer discriminacin alguna
por razn de ... sexo ... o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. Pese a su
importancia, otras disposiciones de la CE tiene ms importancia:

Art. 32.1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad
jurdica

Art. 35.1. Todos los espaoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo (...) sin que en
ningn caso pueda hacerse discriminacin por razn de sexo.

Buena parte de las discriminaciones contrarias a la mujer se han originado y desarrollado en el


seno familiar debido a la patriarcalizacin inherente al matrimonio. De ah la importancia del Art.32.1. En
desarrollo del Art. 32 se han promulgado dos Leyes para la equiparacin efectiva de marido y mujeres
dentro del matrimonio ( la Ley 11/1982 y las Ley 30/1981).
Por su parte, la institucionalizacin de la igualdad jurdico-laboral es tambin importante. La
circunstancia de que el sostenimiento econmico de la familia dependiese bsicamente del trabajo del
varn hizo pervivir su posicin preeminente, con independencia de una valoracin del trabajo domstico de
la mujer. Por eso es importante que la CE disponga la igualdad entre hombre y mujer en el marco laboral.
Tema 11: LA INCAPACITACIN.

11.1. La incapacitacin.
A) La redaccin originaria del CC
El CC, en su Art.200, estableca que estaban sujetos a tutela adems de los menores no
emancipados- las personas sobre las que pesaban una serie de circunstancias de innegable gravedad que

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deberan traer consigo el que se las privase de la capacidad de obrar. Tales circunstancias eran: locura o
demencia, sordomudez con falta de saber lee y escribir, prodigalidad, sufrir pena de interdiccin civil 
causas de incapacitacin.
A su vez, el hecho de privar a una persona de su capacidad para obrar (no de su cap. jurdica)
originaba la necesidad de dotarla de un cauce de representacin y defensa. Para ello, exista un organismo
tutelar (tutor, protutor y Consejo de familia) => tutela de familia.
Por su parte, los menores de edad no emancipados, quedaban sujetos a tutela si sus padres no
pudieran ejercer la patria potestad. En los casos en que los intereses del hijo y de los padres pudieran ser
antagnicos (Ej.: herencia de un familiar), se les deba nombrar un defensor judicial.
B) La Ley 13/1983, de 24 de julio, y la nueva redaccin del CC
La Ley 13/1983 marca las siguiente ideas bsicas:
1. Las causas de incapacitacin se identifican con las enfermedades o deficiencias
persistentes de carcter fsico o psquico, que impidan a la persona gobernarse por s
misma
2. Adems de la figura de tutor y de defensor judicial, se introduce la curatela. Pero las
fronteras entre tutela y curatela no quedan legalmente claras, dependiendo del
pronunciamiento del Juez.
3. Se abandona de raz el sistema de tutela de familia (tutor, protutor y Consejo de familia)
y se adscriben los rganos tuitivos de la persona a la autoridad o control del Juez (tutela
judicial o de autoridad).
4. Se permite incapacitar a los menores de edad cuando se prevea que la causa de
incapacitacin persistir despus de la mayora de edad. En este caso, superada la
mayora de edad del incapacitado, se origina la patria potestad prorrogada.
C) La declaracin judicial de incapacitacin
Slo el Juez, en virtud de las causas establecidas en el Art.200, podr declara incapaz a una
persona cualquiera. En este punto, la flexibilidad de la Ley 13/1983 se manifiesta fundamentalmente en:

La incapacitacin declarada por la sentencia puede ser total o parcial, es decir, es graduable.
Art.210

La sentencia es revisable, ya que no tiene eficacia de cosa juzgada, dado que las condiciones
fsicas o psquicas del incapacitado pueden variar (mejorando o empeorando). Art. 212 CC
No obstante, la LEC-2000 ha derogado estos artculos, aunque sigue declarando el carcter

gradual de la incapacitacin y el hecho de que la sentencia es revisable.

D) El intercambio del presunto incapaz


En Espaa ha sido posible el internamiento en hospitales y manicomios sin existir declaracin
judicial de incapacitacin, en virtud de un Decreto de 1931 que someta el ingreso del interno a un mero

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control administrativo. Esto fue duramente criticado por el Prof. DE CASTRO y otros civilistas, hasta el
extremo de que la Ley 13/1983 abandona el control administrativo de los internamientos, instaurando por el
fin el control judicial.
As, el internamiento requiere la previa autorizacin judicial, a cuyo efecto el Juez debe examinar
personalmente al presunto incapaz y or el dictamen de un facultativo. Excepcionalmente, la autorizacin
judicial puede darse a posteriori, por razones de urgencia (locos furiosos, esquizofrenia agresiva...) que
avalen el inmediato internamiento del que se dar cuenta al Juez antes de 24 horas.
A partir de su entrada en vigor, la LEC-2000 ha considerado oportuno derogar el Art.211 CC e
integrar dentro de su propia regulacin el internamiento no voluntario por razn de trastorno psquico.
11.2. La prodigalidad y otras circunstancias restrictivas de la capacidad.
Es una conducta personal caracterizada por la habitualidad en el derroche o disipacin de los
bienes propios, malgastndolos de forma desordenada. Actualmente, no constituye una causa de
incapacitacin: slo podrn promover el correspondiente juicio de menos cuanta, el cnyuge, los
descendientes o ascendientes que perciban alimentos del presunto prdigo o se encuentren en situacin
de reclamrselos y los representantes legales de cualquiera de ellos. En caso de que tales familiares no
existan o no tengan derecho a alimentos, cada uno es libre de gastar o malgastar cuanto le venga en gana.
El prdigo no est sometido a tutela, sino a curatela respecto de los actos de carcter patrimonial
que se determinen en la correspondiente sentencia. Por tanto, no se ve privado de la capacidad de obrar ni
acta a travs del curador, sino que sencillamente ha de contar con la asistencia de ste para realizar
aquellos actos determinados en la sentencia, que vlidamente no puede realizar sin el consentimiento del
curador. Los dems actos podr realizarlos por s mismo.
Tras la aprobacin de la LEC-2000 la situacin se mantiene inalterada
11.3. Los cargos tuitivos o tutelares.
Art.215 CC: la guarda y proteccin de la persona y bienes o solamente de la persona o de los
bienes de los menores o incapacitados, se realizar mediante:

Tutor es el representante legal del menos o incapacitado con carcter estable

Curador limita sus funciones a complementar la capacidad del sometido a curatela, sin sustituirlo
si ser propiamente su representante.

Defensor judicial  es similar al curador, pero se caracteriza por su ocasionalidad


Sin embargo, puede haber uno o varios tutores; puede haber incapacitados que no queden

sometidos a tutela, sino a curatela; las atribuciones del defensor judicial no estn diseadas legalmente,
quedando encomendadas a la sentencia judicial... Ante esto, es difcil esquematizar, pero de manera
general podemos decir lo siguiente:

Los cargos tutelares son de carcter obligatorio

El nombramiento de la persona a desempear el cargo tuitivo debe (salvo para el defensor


judicial) recaer en un familiar cercano

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Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares debern inscribirse obligatoriamente
en el Registro Civil, a efectos de que los terceros puedan conocer las condiciones de
capacidad de las personas.

Una vez inscrita la resolucin judicial sobre la capacidad, la realizacin de contratos por el
afectado le conllevar las siguientes consecuencias generales:


Los celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho

Los celebrados por personas a quienes se ha asignado curador o defensor judicial


son anulables

Los actos y contratos celebrados por el tutor sin contar con la autorizacin judicial
sern radicalmente nulos

A) Tutela
El rgimen jurdico de la tutela es aplicable supletoriamente a la curatela y al defensor judicial. El
nombramiento del tutor debe realizarlo el Juez atendiendo inicialmente al orden de preferencia establecido
en el Art.234CC:
1 Cnyuge que conviva con el tutelado
2 Los padres
3 La persona o personas designadas por stos en sus disposiciones de ltima voluntad
4 El descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez

No obstante, la tutela puede ser desempeada por una sola persona o por varias simultneamente,
e incluso por las personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa. Tcnicamente, las causas de
inhabilidad para la designacin como tutor son circunstancias que fija la ley como excluyentes del posible
nombramiento; as, no pueden ser tutores:

Los condenados por cualquier delito que no les deje desempear bien el cargo como tutor

Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho

Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado

Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida

Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menos o incapacitado

Los quebrados y concursados no rehabilitados

En definitiva, la tutela requiere la determinacin complementaria del Juez competente. Adems, los
progenitores del menor o incapacitado pueden inhabilitar a los parientes que en principio seran llamados
a la tutela, mediante testamento o cualquier otro documento notarial por considerar que no cumplen los
requisitos mnimos.
En el Art.251 se establece asimismo que ser excusable el desempeo de la tutela cuando por
razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier
clase entre tutor y tutelado, o por cualquier causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo.

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Las causas de remocin de la tutela son tambin aplicables, supletoriamente, a la curatela y al


defensor judicial. Remocin de la tutela cese como tutor de la persona previamente nombrada. El CC
concede legitimacin activa para el procedimiento de remocin al MF y a cualquier persona interesada en
acreditar que se ha producido cualquiera de las causas genricas de remocin contempladas:

Que el tutor se encuentre incurso en cualquiera de las causas legales de inhabilidad

Que el tutor se conduzca mal en el desempeo de la tutela

Que existan problemas de convivencia graves y continuados entre tutor y pupilo

B) Curatela
Hay que distinguir entre:

Curatela propia la correspondiente a los supuestos de hecho que determinan slo el nacimiento
de la curatela:
o

Los emancipados cuyos padres fallecieron o quedaron impedidor

Los que obtuvieron el beneficio de la mayora de edad

Los declarados prdigos

En tales casos, las funcin del curador consiste en intervenir en los actos que los menores o
prdigos no pueden realizar por s solos; presta su asistencia.

Curatela impropia  con las personas que la sentencia de incapacitacin o la resolucin judicial
coloquen bajo esta forma de proteccin en atencin a su grado de discernimiento. Por tanto, en
este caso, la existencia de curatela no depende del supuesto de hecho, sino de la valoracin
judicial, y su funcin ser la asistencia en aquellos actos que disponga la sentencia.

C) El defensor judicial
Es un cargo tuitivo ocasional o espordico, compatible con la existencia de los dems mecanismos
tutelares e incluso con la patria potestad por parte de los progenitores. En efecto:

En caso de existencia de tutela, no se nombrar un defensor judicial sino que la representacin


y defensa la asumir directamente el MF, mientras que en caso de que haya que cuidar tambin
los bienes de la persona en cuestin, el Juez podr designar un administrador .

El nombramiento del defensor judicial se har cuando :


o

En algn asunto exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y


sus representantes legales o el curador.

Por cualquier causa, el tutor o el curador no desempeen las funciones que les son
propias, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para
desempear el cargo.

Por eso, el carcter ocasional del defensor judicial hace que no se lo pueda considerar propiamente
un representante legal el menos para la defensa y administracin de su patrimonio. Sus atribuciones sern
las que el Juez le haya concedido en cada caso.

11.4. Otras personas capaces con facultades jurdico-patrimoniales restringidas

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La ley limita la capacidad de ciertas personas en principio plenamente capaces en atencin a otra
serie de circunstancias que son determinantes de una restriccin de sus facultades jurdico-patrimoniales,
al privarles, al menos, de la administracin de parte de sus bienes; como ocurre al declarar al alguien
declarado en concurso o en quiebra.
El concurso y la quiebra se refieren a la imposibilidad en que se encuentra una persona de hacer
frente ntegramente a la gran cantidad de deudas que pesan sobre ella y a la necesidad de abrir un
procedimiento judicial para que los acreedores vean satisfechos sus crditos de forma ordenada y
tendencialmente proporcional.
La insolvencia del comerciante origina la quiebra y la insolvencia de quien no lo es da lugar al
concurso de acreedores. Atendiendo a las normas hoy vigentes, la declaracin del concurso o de la
quiebra priva al concursado o quebrado de la capacidad de administrar y disponer de sus bienes, que
pasar a ser ostentadas por los sndicos del concurso o de la quiebra, quienes gestionarn la liquidacin del
conjunto de bienes y derechos que constituya la masa del concurso o quiebra. No obstante, esta masa no
alcanza la totalidad de los bienes del deudor, ya que se le garantiza un mnimo inembargable que le
permita seguir en el mundo de los vivos.
Los quebrados o concursados no son realmente incapaces ni incapacitados en sentido tcnico y
propio, sino personas capaces que sufren una restriccin temporal en sus facultades jurdico-patrimoniales
en beneficio de sus acreedores.

Tema 12: LA DESAPARICIN DE LA PERSONA: AUSENCIA Y DECLARACIN DE FALLECIMIENTO.

12.1. Fundamento, significado y concepto de las instituciones en torno a la ausencia en sentido


amplio.
Se denomina ausente a quien ha desaparecido sin dejar noticias o sin comunicarse con sus
allegados y familiares. Por tanto, se desconoce su paradero e incluso si se encuentra vivo, con
independencia de que la ausencia sea voluntaria o no. Es evidente que las relaciones jurdicas atinentes al
ausente y a terceros no pueden quedar indefinidamente en suspenso, y con ms razn cuando quepa la
duda de que el desaparecido ha actuado de forma consciente.
Para evitar esto, el sistema jurdico establece una serie de normas que procuran encontrar un punto
de equilibrio entre los intereses del ausente y los de que sus familiares y allegados. As, se establece una
serie escalonada de medidas que, comenzando por una representacin interina y provisional de los
intereses del ausente, puede concluir incluso con la declaracin de fallecimiento del desaparecido. La
redaccin actual del CC sobre la ausencia procede de la Ley de 8 de septiembre de 1939, precisamente
por las consecuencias personales producidas tras la Guerra Civil espaola.
La importancia del tema renace en cualquier momento de perversidad o autoritarismo dictatorial
que desconozca los ms elementales derechos de la persona o bien porque el legislador decida
reconsiderar el tema de los plazos exigidos para declarar la ausencia o la presuncin de muerte.
12.2. Medidas provisionales en caso de desaparicin de la persona: el defensor del desaparecido.

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A) Presupuestos y requisitos
Ante una desaparicin, la primera medida que adopta el CC es la posibilidad de designacin de un
defensor del desaparecido, para que atienda los asuntos ms urgentes atinentes a aquel. Estas medidas
son provisionales: a partir del ao de la desaparicin o de las ltimas noticias deberan verse sustituidas
por las correspondientes a la situacin de ausencia legal.
El nombramiento del defensor no requiere que haya transcurrido plazo alguno desde la
desaparicin y carencia de noticias, basta la incgnita. Si el desaparecido tiene un apoderado con
facultades administrativas, ste puede atender los asuntos relativos al desaparecido.
B) El defensor del desaparecido
Ha de ser nombrado por el Juez mediante auto, a instancia de parte interesada o del MF. Y el auto
de nombramiento debe inscribirse en el Registro Civil. El defensor nato del desaparecido ser su cnyuge,
siempre que sea mayor de edad y no hay habido separacin legal. En caso de falta o inexistencia de
cnyuge el pariente ms prximo hasta el cuarto grado, tambin mayor de edad. Si tampoco existiera, el
Juez nombrar persona solvente y de buenos antecedentes, previa audiencia del MF.
Inicialmente, las funciones propias del defensor deben entenderse limitadas al amparo y
representacin del desaparecido en juicio o en los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave.
Por tanto, el defensor asume funciones puramente cautelares y legalmente muy delimitadas. Sin embargo,
el Art.181.3CC faculta al Juez para adoptar las providencias necesarias a la conservacin del patrimonio
del desaparecido.

12.3. La declaracin legal de ausencia: requisitos y efectos; el representante legal del ausente.
El nombramiento del defensor tiene carcter provisional y constituye el primer paso para atender los
asuntos del desaparecido. Por eso, si transcurre un determinado periodo de tiempo sin que reaparezca o
se tengan nuevas noticias, se promueve una segunda fase4  la declaracin de ausencia legal: el
supuesto de hecho de la declaracin judicial de ausencia legal:
Esta declaracin se formaliza a travs de un auto judicial y requiere verse precedida de una
especial publicidad del expediente. En este sentido la LEC-2000 dispone que es requisito
indispensables... la publicidad de la incoacin del expediente mediante dos edictos que son intervalo de 15
das se publicarn en el BOE.
La declaracin de ausencia legal no tiene por qu verse seguida necesariamente por la declaracin
de fallecimiento, de hecho, durante la etapa de ausencia legal pueden producirse eventualidades que
hagan innecesaria la declaracin de fallecimiento:

Puede reaparecer el ausente

Puede probarse la muerte del declarado ausente, en cuyo caso, todos los expedientes judiciales
decaen frente al efectivo fallecimiento del ausente. A partir de ese momento, se considera
abierta su sucesin o herencia.

Primera fase: nombramiento del defensor del pueblo / Segunda fase: declaracin de ausencia legal. No obstante, la declaracin
de ausencia legal puede ser promovida aunque previamente no se haya instado el nombramiento del defensor del desaparecido.

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A) Requisitos para proceder a la declaracin de ausencia legal


Art.183: la situacin legal de ausencia del desaparecido comienza:

Transcurrido 1 ao desde las ltimas noticias o de la desaparicin de la persona que no


hubiere designado o tuviere nombrado un apoderado general

Transcurridos 3 aos, en caso de existencia de apoderado general del desaparecido.

La existencia de un apoderado general permite suponer fundadamente que aquel atender a todos
los asuntos relativos a su representado y que la desaparicin o ausencia de una persona no tiene por qu
provocar peligro para su patrimonio y los asuntos en que pueda estar interesado.

B) Personas legitimadas para promoverla


Segn el Art.182 CC, podr pedir la declaracin de ausencia legal cualquier persona que
racionalmente estime tener sobre los bienes del desaparecido algn derecho ejercitable en vida del mimos
o dependiente de su muerte, asimismo el MF y los familiares quedan obligado a promoverla.
Se puede distinguir entre personas facultadas y personas obligadas, pero el carcter imperativo del
Art.182, en relacin con las personas obligadas, es relativamente inoperante, en cuanto no establece
consecuencia alguna para los supuestos de falta de cumplimiento. Las personas obligadas a instar la
declaracin de ausencia legal son:
1. El cnyuge no separado legalmente.
2. Los parientes consanguneos hasta el 4 grado (actualmente no parece posible
excluir a los adoptados)
3. El MF, de oficio o a virtud de denuncia
C) Efectos de la declaracin legal de ausencia
El efecto fundamental es el nombramiento de un representante. Asimismo, determina que la patria
potestad ser ejercida exclusivamente por el cnyuge presente. El CC establece que el cnyuge tendr
derecho a la separacin de bienes: y cualesquiera que sea el rgimen econmico del matrimonio, en caso
de declaracin de ausencia legal, el denominado cnyuge presente tendr derecho a solicitar al Juez la
sustitucin de dicho rgimen por el de separacin.
D) El representante legal del ausente
El Juzgado nombrar el representante del ausente con arreglo a lo dispuesto en el Art.184 y sig.
CC el representante del ausente puede pertenecer a dos grupos de representantes diferentes , y sus
facultades y funciones varan:

Legtimos los que son familiares del ausente, es decir:


o

Cnyuge no separado legalmente o de hecho

Cualquiera de los hijos mayores de edad

El ascendiente ms prximo de menor edad

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Los hermanos mayores de edad que hayan convivido con el ausente, o el mayor de
ellos  son representantes legtimos impropios.

El orden de prelacin vincula al Juez, quien slo podr alterarlo si apreciase un motivo grave.

Dativos
 en caso de inexistencia (o ineptitud) de estos familiares, el Juez podr designa a
cualquier persona solvente de buenos antecedentes. No ha de tener entronque familiar con el
ausente y su nombramiento es de segundo orden (o subsidiario). A ellos se les aplican los
preceptos que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad, excusa y remocin de
los tutores.
D.1. Funciones y obligaciones del representante le corresponde la representacin del

ausente, la pesquisa5 de su personas, la proteccin y administracin de sus bienes y el cumplimiento de


sus obligaciones. Se trata de representacin legal (las facultades y atribuciones del representante derivan
de la ley) y una representacin general (debe asumir el conjunto de funciones y decisiones que
corresponderan al ausente si se encontrase presente -excepto las funciones personalsimas-).
Los representantes legtimos propios cuentan con amplias facultades de administracin,
mientras que los representantes legtimos impropios y los dativos deben prestar la garanta
o fianza que el Juez considere oportunas y rendir cuentas semestralmente al Juzgado.

D.2. La retribucin del representante:

Posesin temporal los representantes legtimos son los nicos poseedores temporales del
patrimonio del ausente en la cuanta que el Juez seale. As, reciben una retribucin que depende
de sus propias aptitudes y capacidad tcnica para administrar el patrimonio del ausente. El Juez
fija el porcentaje atendiendo a la situacin econmica general del patrimonio del ausente y las
cargas familiares que posen sobre el mismo.

Ejercicio de la representacin dativa los representantes dativos slo tienen derecho a la


retribucin fijada para el tutor. Actualmente, se obliga al Juez a fijarla teniendo en cuenta el trabajo
a realiza y el valor y la rentabilidad de los bienes.

12.4. La declaracin de fallecimiento: requisitos y efectos.


Supone la tercera y ltima fase de la problemtica6. Finalmente, se da por muerto al ausente,
aunque no hay garanta de su muerte. Supone una presuncin: no excluye la reaparicin del declarado
fallecido, pero oficialmente se le desconoce o niega su existencia.
A) Requisitos exigidos
Se establecen plazos temporales, lo suficientemente amplio, para presumir la efectiva desaparicin
del mundo de los vivos del ausente. Adems, se requiere una especial publicidad del expediente con

5
6

Debe procurar seguir las huellas de su representado, tratando de contrastar su paradero o su efectivo deceso.
Ver nota 4

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intervalo de 15 das en el BOE, en un peridico de tirada en la capital del Estado, en otro de la capital de
provincia en que haya tenido su ltima residencia el ausente, en la Radio Nacional.
La Ley 4/2000 establece que se declara fallecimiento:

Ausencia calificada  en caso de que la desaparicin de la persona haya tenido lugar en


condiciones de peculiar riesgo, transcurrido el plazo de 1 ao para supuestos de violencia
contra la vida y 3 meses en caso de siniestros (sobre todo naufragios o accidente areo)

Ausencia simple en cualesquiera otros supuestos, si han transcurrido 10 aos, o 5 aos si al


expirar esos 5 aos el ausente hubiera cumplido ya 75 aos.

B) Efectos de carcter patrimonial


El patrimonio del ausente pasar a sus herederos o sucesores, salvo en algunas excepciones
(Art.196.1), que son consecuencia de la posibilidad de reaparicin del fallecido, y tienen una funcin
cautelar que se concreta en

Los herederos estn obligados a formalizar notarialmente un inventario detallado de los bienes
muebles y una descripcin de los inmuebles pertenecientes al declarado fallecido

Los herederos no podrn disponer a ttulo gratuito hasta 5 aos despus de la declaracin de
fallecimiento, pero s a ttulo oneroso.

En caso de que en el testamento del declarado fallecido se hubiesen instituido legados,


quedarn igualmente en suspenso durante un perodo de 5 aos (excepto los legados pos).

C) Efectos de ndole personal: el matrimonio del declarado fallecido


El Art.85 CC establece que el matrimonio se disuelve... por la muerte o la declaracin de
fallecimiento de uno de los cnyuges y por el divorcio; por lo tanto, una vez declarado el fallecimiento, el
cnyuge presente podr volver a contraer matrimonio si lo desea.
D) La reaparicin del declarado fallecido
Principio de subrogacin real los bienes en su da inventariados o los bienes o valores que lo
hayan sustituido, corresponden al reaparecido, en cuanto la sucesin abierta en su da queda sin efecto.
Sin embargo, esta recuperacin a favor del reaparecido no tiene carcter retroactivo. Por tanto, si han
llevado a cabo transmisiones a ttulo gratuito (pasados los 5 aos desde la declaracin de fallecimiento),
los bienes donados o cedidos, no podr recuperarlos el reaparecido, salvo que pueda acreditar la mala fe
de los herederos.
En el mbito personal, recuperar la posesin que pudiera corresponderle en las distintas
relaciones jurdicas. Por ejemplo, en las relaciones familiares recuperar la patria potestad de sus hijo.
Pero, no podr ser considerado cnyuge de su consorte, aunque ste le haya guardado la ausencia y no
haya vuelvo a casarse.
Tema 13: LA NACIONALIDAD.

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13.1. Significado y concepto de la nacionalidad.


A) Nacionalidad y apatridia
La nacionalidad es la integracin de la persona en cualquier organizacin poltica de carcter
estatal; de modo que la persona queda sometida al ordenamiento jurdico de dicho Estado, mientras que el
ordenamiento jurdico queda obligado a reconocer y respetar los derechos fundamentales y las libertades
cvicas de la persona.
Los ordenamientos jurdicos procuran regular con detalle la materia mediante directrices que
pueden ser contradictorias:
1. La importancia propia de la nacionalidad estatal, por lo que los controles para su eventual
adquisicin parecen ser difciles de superar y pretender la limitacin del nmero de nacionales
2. La generosidad de procedimientos de recuperacin y mantenimiento de la nacionalidad de
origen y de supuestos de doble nacionalidad convencional que parecen perseguir la ampliacin
del nmero de nacionales.

En realidad, lo que subyace es el amplio rechazo actual de las situaciones de apatridia, situacin
de las personas que no tienen nacionalidad alguna. Este rechazo ha sido fruto de los excesos de ciertos
regmenes polticos que provocaron desnacionalizaciones masivas de millones de ciudadanos durante la
1mitad del s. XX, y se hizo realidad normativa a nivel internacional desde la Declaracin Universal de los
DD (toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
El CC considera que a los aptridas les ser de aplicacin, como ley personal, la ley del lugar de su
residencia habitual. Por tanto, los residentes en Espaa podran acceder a la nacionalidad espaola a
travs de la naturalizacin por residente. (Estatuto del Apartida, aprobado por RD 865/2001, de 20 de
julio).
B) Nacionalidad y ciudadana
Hoy da nacionalidad y ciudadana son trminos sinnimos, aunque no aceptados como tal por la
doctrina espaola. Los partidos polticos nacionalistas pretendieron sustituir el trmino nacionalidad del
texto constitucional por el de ciudadana; y la idea de nacionalidad debera reservarse para las
nacionalidades de ciertas CCAA. La propuesta no tuvo xito, pero enturbi definitivamente la cuestin
terica. La propia CE, en un artculo fundamental como el 53, uso la expresin cualquier ciudadano de
forma equivalente a nacional o espaol.
C) Regulacin normativa
La regulacin de la nacionalidad se encuentra en el Ttulo 1 del Libro 1 del CC (De los espaoles y
de los extranjeros). Pero la nacionalidad ha sido objeto de modificacin legislativa recurrente y sucesiva.

D) Adquisicin originaria y derivativa

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Tradicionalmente se consideraba que la nacionalidad de origen era la atribuida desde el


nacimiento a una persona determinada, en virtud de los criterios poltico-jurdicos usados por el legislador:
1. la atribucin de nacionalidad por la pertenencia del nacido a una determinada lnea o estirpe
familiar (ius sanguinis)
2. la atribucin de nacionalidad por el lugar de nacimiento (ius soli)

La nacionalidad adquirida o atribuida despus del nacimiento se calificaba como nacionalidad


derivativa; se habla de naturalizacin para identificar todos aquellos supuestos en los que una persona
adquiere una nacionalidad diversa a la que le corresponde por nacimiento.
Sin embargo, hoy en da la actual legislacin permite adquirir la nacionalidad de origen de forma
sobrevenida o con posterioridad al nacimiento.

13.2. La nacionalidad de origen.


Los supuesto de hecho que acarrean la atribucin de la nacionalidad espaola son:

Filiacin (Ius sanguinis)


 nacimiento de una persona cuyo padre o madre sean espaoles. Funciona
con independencia del lugar de nacimiento; es aplicable incluso si la nacionalidad espaola del
progenitor se encuentra en estado latente o en suspenso por doble nacionalidad-; y es indiferente que
la filiacin sea matrimonial o extramatrimonial.

Nacimiento en Espaa (Ius soli)


 se distinguen varios supuestos:
o

Nacidos en Espaa de padres extranjeros si al menos- uno de ellos tambin ha nacido en


Espaa (la norma no se aplica a los hijos de funcionarios diplomticos o consulares
acreditados en Espaa, quienes adquieren la nacionalidad espaola de origen)

Nacidos en Espaa de padres extranjeros aunque sus padres no tengan nacionalidad


espaola: se trata de evitar la apatridia, pero es necesario:

carencia de nacionalidad de los padres (ambos aptridas)

falta de atribucin de nacionalidad por la legislacin de los progenitores

Nacidos en Espaa cuya filiacin no resulte determinada (Ej.: recin nacido abandonado)

Adopcin de menores extranjeros en Espaa  se otorga la nacionalidad de origen al extranjero


menor de 18 aos que sea adoptado por un espaol (se adquiere en el momento de la adopcin).

Consolidacin de la nacionalidad o posesin de estado


 puede consolidarse la nacionalidad
espaola de origen en virtud de la posesin de estado contemplada en el Art.18.

13.3. La nacionalidad derivativa.


Aquellos procedimiento que permiten adquirir la nacionalidad espaol a personas que
originariamente tenan otra nacionalidad o carecan de nacionalidad alguna. Tales procedimientos son tres:
A) La opcin
Aquellas personas que carecen de los requisitos necesario para ostentar la nacionalidad espaol de
origen, tienen dos supuestos en virtud de la opcin:

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1. La filiacin o el nacimiento en Espaa cuya determinacin se produzca despus de los 18 aos de


edad del interesado
2. La adopcin del extranjero mayor de 18 aos
3. Estar o haber estado el interesado sujeto a la patria potestad de un espaol.
La declaracin de optar por la nacionalidad espaola deber ser realizada en el plazo de 2 aos a
contar desde el momento en que se da el supuesto de hecho propio de la adquisicin de la nacionalidad
espaola por opcin. Sin embargo, en el caso de haber estado sujeto a la patria potestad no tiene plazo de
2 aos. La reforma del CC pretende favorecer la opcin para los hijos de emigrantes espaoles.
B) La carta de naturaleza
La nacionalidad espaola se adquiere por carta de naturaleza otorgada mediante RD, cuando en el
interesado concurran circunstancias excepcionales: se trata de una forma especial y privilegiada de otorgar
la nacionalidad espaola por parte del poder ejecutivo.
C) La naturalizacin por residencia
Constituye el supuesto normal y por antonomasia de adquisicin de la nacionalidad espaola por
nacionales de otros Estados (Art.21 y 22 CC). La residencia continuada y efectiva de cualquier extranjero
en Espaa, acompaada por la solicitud de otorgamiento de la nacionalidad espaol, se presupone como
una verdadera integracin del interesado en la comunidad nacional. As, la residencia habr de ser legal,
continuada e inmediatamente anterior a la peticin formulada por el interesado, y los plazos son los
siguientes:

Residencia decenal constituye la regla general

Residencia quinquenal para quienes hayan obtenido asilo o refugio

Residencia bienal para los nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra,


Filipinas, Guinea Ecuatorial o sefardes.

Residencia anual en los casos siguientes:


o

Los nacidos en territorio espaol

Los que no hayan ejercitado oportunamente la facultad de optar

Los que hayan estado sujetos legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un


ciudadano o institucin espaoles durante 2 aos consecutivos

Los que al tiempo de la solicitud lleven 1 ao casado con espaol/a y estn


separados legalmente o de hecho.

Viudos/as de espaoles si a la muerte del cnyuge no hay separacin

Los nacidos fuera de Espaa de padre o madre originariamente espaoles

La residencia continuada es slo uno de los presupuestos necesarios; la concesin podr


denegarla el Ministro de Justicia por motivos razonados de orden pblico o inters nacional. Adems, el
interesado deber justificar, en el expediente regulado por la legislacin del Registro Civil, buena conducta
cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola. La concesin de la nacionalidad espaola
por residencia es fruto de un juicio razonado por parte del poder ejecutivo (Ministro de Justicia mediante

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OM) una vez acreditados por el solicitante los requisitos materiales de su insercin en la comunidad
nacional: buena conducta cvica e integracin en la sociedad espaola.

D) Requisitos comunes a la adquisicin derivativa


El Art.23 establece que son requisitos comunes para la adquisicin derivativa:

Que el mayor de 14 aos jure o prometa fidelidad al Rey y obediencia a la CE y a las Leyes

Que declare que renuncia a su anterior nacionalidad

Que la adquisicin se inscriba en el Registro Civil espaol

1) En el caso de que la nacionalidad se haya adquirido por carta de naturaleza o por residencia, el
interesado dispone de un plazco de 180 das para cumplir los requisitos.
2) Si de adquiere la nacionalidad por opcin, los plazos de caducidad se dan en relacin con el
cumplimiento de los requisitos del Art.23
13.4. La posesin de estado.
El Art.18 establece que la posesin y utilizacin continuada de la nacionalidad espaola durante 10
aos, con buena fe y basada en un ttulo inscrito en el Registro Civil, es causa de consolidacin de la
nacionalidad, aunque se anule el ttulo la origin.
La consolidacin de la nacionalidad espaola puede estar referida tanto a la de origen como a la
sobrevenida, dependiendo de la nacionalidad que viniera detentando el interesado. Los requisitos para la
entrada en juego de la nueva figura de la posesin de estado de nacionalidad son, cumulativamente, los
siguientes:
1. Existencia de un ttulo de atribucin de nacionalidad inscrito en el Registro Civil que resulta
posteriormente anulado.
2. transcurso de un decenio, durante el cual el interesado se haya comportado efectivamente
como espaol
3. Comportamiento ininterrumpido del interesado que sea conforme a las reglas de la buena fe
13.5. Prdida de la nacionalidad
Art. 11.2 CE establece que ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad. Sin
embargo, no se puede obligar a ningn espaol de origen a que abrace su nacionalidad, por lo que podr
perder la nacionalidad espaola (por adquisicin de otra). Slo los que sean espaoles de forma derivativa
pueden verse privados de la nacionalidad espaola. Por tanto, existe una prdida voluntaria y una
privacin de la nacionalidad.

A) Prdida voluntaria de la nacionalidad


La primera de sus causas es la renuncia expresa a ella, pero tambin se contempla como causa la
renuncia tcita, es decir, la adquisicin o utilizacin exclusiva de otra nacionalidad extranjera que el
espaol emancipado tuviera atribuida antes de la emancipacin.
El Art.24 CC establece lo siguiente:

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1. La ostentacin de otra nacionalidad es requisito predeterminante de la prdida


2. La residencia en el extranjero del espaol que desee renunciar a la nacionalidad espaola no
constituye meramente un elemento descriptor del supuesto de hecho, sino un requisito material
del acto de renuncia. Se requiere que el interesado resida habitualmente en el extranjero, para
evitar declaraciones de renuncia formuladas en Espaa.
B) Privacin de la nacionalidad
Tiene lugar cuando los naturalizados espaoles incurran en actos de particular gravedad que
conlleven una sentencia judicial o una sancin gubernativa al respecto. El Art.25 considera que la privacin
se produce en virtud de lo siguiente:
1) Cuando una sentencia judicial establezca la prdida de la nacionalidad espaola. (En el actual
CP no hay contemplacin normativa alguna de la pena de privacin de la nacionalidad).
2) Cuando en el procedimiento seguido para la obtencin derivativa de la nacionalidad, se haya
incurrido en falsedad.
3) Cuando quienes hayan adquirido la nacionalidad espaola por va derivativa entren
voluntariamente al servicio de armas o ejerzan cargo poltico en un Estado extranjero contra la
prohibicin expresa del Gobierno.
13.6. Recuperacin de la nacionalidad.
El Art.26 pretende regular los supuestos en que los espaoles que hayan perdido nuestra
nacionalidad solicitan ostentarla de nuevo.

A) La recuperacin ordinaria y sus requisitos


Con carcter general, nicamente se requiere que el peticionario sea residente legal en Espaa,
pero ello puede ser objeto de dispensa por el Gobierno cuando se trate de emigrantes o hijos de
emigrantes o cuanto concurran en el solicitante circunstancias especiales. As, los requisitos formales son:
1. Declarar ante el Encargado del Registro Civil la voluntad de recuperarla
2. Renunciar a la nacionalidad anterior ostentada
3. Inscribir la recuperacin en el Registro Civil.

B) La previa habilitacin para la recuperacin


Esto se dificulta cuando el solicitante no ha perdido voluntariamente la nacionalidad, sino que se
haya visto privado de ella por sentencia judicial o sancin gubernativa. Entonces, necesitar contar
previamente con una especial habilitacin gubernamental que ser concedida discrecionalmente por el
Gobierno.
13.7. La doble nacionalidad.
Por la existencia de especiales e histricos lazos de ndole cultural y de mestizaje entre los
ciudadanos de Espaa y otros pases, el CC establece que para obtener la nacionalidad por residencia, los

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nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, deben
cumplir un plazo de residencia de slo 2 aos. Adems, el Art.24.2 prev que la adquisicin de la
nacionalidad propia de tales pases no conlleva la prdida de la nacionalidad espaola de origen.
Pero, dado que la nacionalidad es un criterio de atribucin de la legislacin aplicable a una persona,
resulta imposible que una persona est sometida a dos regmenes jurdicos distintos. Por eso, hablar de
doble nacionalidad supone en rigor:

La necesidad de distinguir entre una nacionalidad latente o hibernada y una nacionalidad


efectiva.

La nacionalidad latente de origen se conserva pese a la adquisicin de la segunda nacionalidad


efectiva.

Para adquirir la nacionalidad efectiva se requiere cumplir los requisitos previstos por los
Tratados de doble nacionalidad o los establecidos por la legislacin de la nacin de residencia
efectiva.

Tema 14: LA VECINDAD CIVIL Y EL DOMICILIO.

14.1. Concepto y significado de la vecindad civil.


La vecindad civil es un criterio de determinacin de la legislacin civil aplicable a los ciudadanos
espaoles. Por tanto, es una consecuencia necesaria de la coexistencia de los diversos regmenes
jurdico-civiles existentes en Espaa: Derecho civil comn y Derechos forales.
A) Vecindad civil, condicin poltica y vecindad administrativa de los espaoles
La vecindad civil no requiere propiamente residencia, sino bsicamente voluntariedad en la
aplicacin del sistema o subsistema civil de que se trate; y es independiente tanto de la condicin poltica
que supone la pertenencia a cualquiera de nuestras CCAA, como de la vecindad administrativa
propiamente dicha o pertenencia a un determinado municipio.
La vecindad administrativa es objeto de regulacin por parte de la legislacin de rgimen local, que
exige a todo espaol o extranjero que viva en territorio espaol estar empadronado en el municipio en que
resida habitualmente y otorga la condicin de vecino a los espaoles mayores de edad que residan
habitualmente en el trmino municipal y figuren inscritos con tal carcter en el padrn:
B) Regulacin normativa de la vecindad civil
El Art.14CC y la Ley 11/1990, de 15 de octubre, establecen que si bien antes la mujer deba seguir
la vecindad civil del marido, ahora el matrimonio no altera la vecindad civil. Por lo dems, las CCAA
carecen de competencia para regular la vecindad civil, que queda reservada a la legislacin estatal. Y es
que la CE opta por un sistema estatal y por tanto uniforme de Derecho civil interregional, excluyendo que
las CCAA puedan establecer regmenes peculiares para la resolucin de conflictos de leyes.

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14.2. La atribucin de la vecindad civil


Los principios bsicos de atribucin de la vecindad civil en Espaa, resumidamente, son los
siguientes:

Respecto de los hijos, la atribucin de vecindad requiere distinguir entre el caso en que los
padres o progenitores tengan la misma vecindad, o por el contrario, sea distinta. En caso de
igual vecindad, el criterio de ius sanguinis es fundamental. En el caso de distinta vecindad, el
criterio prioritario ser el lugar de nacimiento.

Cualquier menor de edad que haya cumplido 14 aos podr optar por la vecindad civil del lugar
de nacimiento o por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres.

La residencia y lugar de residencia tambin son tenidos en cuenta por el legislador.

14.3. La coincidencia de vecindad de los padres o progenitores: ius sanguinis


Cuando ambos progenitores tienen la misma vecindad, esa ser la que se atribuye al hijo. Pero en
caso de disparidad de vecindad civil entre los padres o progenitores, el ius sanguinis no desempea papel
relevante alguno. Adems, la Ley 11/1990 aade que la vecindad civil comn de los adoptantes hace que
dicha vecindad sea atribuida a los adoptados no emancipados.

14.4. La distinta vecindad de padres o progenitores


El Art.14 establece que existen criterios legales de atribucin de la vecindad civil a los hijo, pero
tambin faculta a los padres para que elijan la vecindad civil de los hijos.
A) Atribucin de la vecindad civil por los padres
Los padres (o el que de ellos ejerza la patria potestad) podrn atribuir al hijo la vecindad civil de
cualquiera de ellos en tanto no transcurran los 6 meses al nacimiento o la adopcin (este plazo intenta
evitar que los padres jueguen con la vecindad civil del hijo). El fondo de la cuestin est en que los padres
acten de comn acuerdo para evitar supuestos abusivos en la atribucin de la vecindad civil al hijo. En
caso de falta de acuerdo entre los padres, la decisin final la habra de adoptar el Juez, quien deber
tener en cuenta los criterios legales de atribucin de vecindad legal establecidos en el Art. 14.3.
B) Los criterios legales de atribucin de la vecindad civil
El Art.14.3 determina que respecto de los padres con distinta vecindad civil los criterios de
atribucin de vecindad civil al hijo son el lugar de nacimiento y, en ltimo trmino, la vecindad de derecho
comn. En cado de que la paternidad o la adopcin no haya sido determinada respecto del hijo de forma
simultnea por ambos padres o progenitores, el hijo tendr la vecindad civil que corresponda a aquel de
los dos respecto del cual la filiacin haya sido determinada antes.
Entre el lugar de nacimiento y la vecindad de derecho comn, sta resulta slo aplicable de forma
subsidiaria:

Si los padres han sido concordes en atribuir la vecindad civil de cualquiera de ellos al hijo, tanto
el lugar de nacimiento como la vecindad de derecho comn resultan irrelevantes

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Si el lugar de nacimiento, iure soli, comporta la atribucin de una determinada vecindad, la


remisin a la vecindad comn tampoco tiene eficacia.

Por lo tanto, el iure soli constituye la regla de imputacin bsica, salvo para el caso de que ambos
progenitores tengan la misma vecindad civil, y por ende, la entrada en juego de la eficacia subsidiaria de la
vecindad comn slo tendr aplicacin si el hijo ha nacido en el extranjero.
14.5. Adquisicin de la vecindad civil en virtud de opcin
El legislador ha propiciado la existencia de adquisiciones derivativas de la vecindad civil a travs del
mecanismo de la opcin. As, se distingue:
A) Opcin por matrimonio  el Art.14.4 atribuye a cualquiera de los cnyuges la facultad de optar
en cualquier momento de vigencia real del matrimonio por la vecindad civil del otro, permitiendo as una
relativa unificacin de las reglas civiles aplicables.
B) Opcin propia de los hijos
 los hijos pueden pronunciarse de forma personal sobre la
vecindad civil que desean ostentar, pudiendo optar por la vecindad del lugar de nacimiento o por la ltima
de cualquiera de sus padres. Esto se puede dar siempre que hayan cumplido 14 aos, estn o no
emancipados; si no lo estn, habrn de actuar con la asistencia de su representante legal. El plazo se
extingue en un ao despus de su emancipacin, por lo que si sta se produce por alcanzar la mayora de
edad, el interesado cuenta con 5 aos naturales para llevar a cabo la opcin.
C) Opcin por adquisicin de nacionalidad espaola
 ejercitada por el extranjero que adquiera
la nacionalidad espaola.
14.6. Adquisicin de la vecindad civil por residencia
La Ley 11/1990 prev que, a consecuencia de la residencia, habitual y continuada, en un territorio
distinto al de la vecindad civil anterior, cualquier espaol puede adquirir una nueva vecindad civil. Por
tanto, la vecindad civil se adquiere:
-

por residencia continuada durante 2 aos, siempre que el interesado manifiesta ser esa
su voluntad.

por residencia continuada de 10 aos, sin declaracin en contrario durante ese plazoAmbas declaraciones se harn en el Registro Civil.

Este precepto es absolutamente respetuoso de la voluntad individual, con todo, hay que matizar lo
siguiente:

La continuidad en la residencia: no parece suficiente con que sea continuada, sino que adems
debe ser inmediatamente anterior a la emisin de la declaracin de voluntad correspondiente.

La declaracin de voluntad positiva: no ofrece problemas

La residencia de 10 aos y el mantenimiento o cambio de la vecindad civil: quien desee mantener


su vecindad anterior puede hacerlo, mediante la oportuna declaracin. Ahora bien, una vez
transcurrido ese plazo de 10 aos sin manifestacin alguna del interesado, se adquiere
automticamente la vecindad civil? S, a tenor literal de la ley.

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14.7. La vecindad civil y la nacionalidad


La Ley 18/1990 establece que todo extranjero que adquiere la nacionalidad espaola ha de
adquirir tambin determinada vecindad civil. Los criterios para fijar sta tendrn en cuenta... la voluntad del
interesado, suprimindose la preferencia injustificada hasta ahora otorgada a la vecindad civil comn.
A) Vecindad civil subsiguiente a la adquisicin de la nacionalidad espaola
El extranjero que obtenga la nacionalidad espaola tiene la facultad de optar por las siguientes
vecindades:

La correspondiente al lugar de residencia

La del lugar de nacimiento

La ltima vecindad de cualquiera de sus progenitores o adoptantes

La del cnyuge.

La Instruccin de la Direccin General de los Registros y el Notariado de 20 de marzo de 1991


pone de manifiesto que tambin debe tenerse en cuenta aquellos casos en que no exista realmente opcin
entre diversas vecindades civiles, por lo que debe especificarse la vecindad civil que ostentar el
interesado. En cualquier caso, la mayor o menor importancia de esas 4 vecindades depende nicamente
del supuesto de adquisicin de la nacionalidad de que se trate, y la opcin deber realizarse al inscribir la
adquisicin de nacionalidad en el Registro Civil.
B) Recuperacin de la nacionalidad y la vecindad civil
Cuando se recupera la nacionalidad, se recupera tambin la vecindad civil que ostentara el
interesado en el momento de prdida de la nacionalidad espaola. No obstante, esto no es imperativo: el
interesado puede adquirir por residencia una vecindad distinta a la que ostentara en dicho momento.

14.8. Concepto y requisitos del domicilio.


El trmino domicilio proviene de domus, que significa casa familiar, por lo que est ligado al lugar
de residencia habitual de la persona. En la CE, el Art.18 garantiza la inviolabilidad del domicilio, que se
identifica con la vivienda en la que reside la persona (habitual o pasajeramente). De otra parte, el Art.19CE
reconoce a los espaoles el derecho a elegir libremente su residencia y a circular por el territorio
nacional.
El CC establece que el domicilio de las personas naturales es el lugar de su residencia habitual y,
en su caso, el que determine la LEC-2000. Esto hace que la doctrina distinga entre domicilio real o
voluntario, domicilio legal y domicilio electivo.
14.9. Tipos de domicilio
A) Domicilio real o voluntario
Se habla de domicilio real como derivacin de la residencia efectiva, o de domicilio voluntario, dado
que la fijacin del lugar de residencia depende en exclusiva de la voluntad de la persona.

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Para algunos autores, el domicilio real comprende el hecho fsico de la residencia efectiva en un
lugar determinado (elemento material) y la voluntad de residencia estable o habitual en dicho lugar
(elemento espiritual o intencional). Sin embargo, la generalidad de los autores actuales considera que la
lnea jurisprudencial del TS consiste en considerar

que el elemento espiritual no es un componente

necesario del concepto legal de domicilio, sino que basta con considerar el domicilio como la residencia
habitual efectiva.

B) Domicilios legales
Los supuestos de domicilio legal vienen determinados por la fijacin de un lugar como domicilio de
una persona por cualquier disposicin legislativa, con independencia del lugar de residencia efectiva de la
persona. Los casos ms destacados de domicilio legal son:

El domicilio de los diplomticos destinados en el extranjero ser el ltimo que hayan tenido en
territorio espaol

El domicilio de los hijos sometidos a la patria potestad ser el de sus padres; y el de los
menores e incapacitados sometidos a tutela o curatela, el de sus guardadores.

El domicilio de los empleados es el pueblo en el que sirvan su destino o en el que vivan con
ms frecuencia

El domicilio de los militares en servicio activo es el pueblo en el que se encuentre el Cuerpo al


que pertenezcan.

Hoy en da, mucha gente no trabaja donde vive, por eso, difcilmente podra identificarse el lugar de
desempeo de las funciones profesionales con el domicilio real o la residencia habitual.

C) Domicilio de los litigantes en la LEC-2000


En el caso de que las partes litigantes acten a travs de Procurador, su domicilio carece de
relevancia alguna, ya que la fijacin nicamente tiene por objeto la emisin y recepcin de las
correspondientes citaciones y notificaciones.
El domicilio del demandante ser el que haya hecho constar en la demanda o en la peticin o
solicitud con que se inicie el proceso; y el demandado, una vez comparecido, podr designar para
sucesivas comunicaciones un domicilio distinto.

D) Domicilio electivo
Es el lugar de ejercicio de un derecho o del cumplimiento de una obligacin designado por las
personas interesadas en cualquier relacin jurdica, con independencia del domicilio real de las mismas. El
CC no regula con carcter general dicho domicilio electivo, pero, en la prctica, es objeto de mucha
utilizacin y tiene gran importancia.

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Tema 15: EL REGISTRO CIVIL.

15.1. El Registro civil: nociones fundamentales.


A) Introduccin
Las relaciones sociales requieren acreditar de forma segura e indiscutible las condiciones de
capacidad y el entorno familiar de la persona: edad, soltero o casado... Ello da lugar a un fichero de los
ciudadanos destinado al efecto de que consten en l los actos concernientes al estado civil de las
personas. En trminos tcnico-jurdicos, son estados civiles de la persona cualquiera cualidades o
circunstancias estables de la misma que afecten a su capacidad de obrar. Pero, el Registro Civil no slo
recoge circunstancias de estado civil, sino tambin otras que no son estados civiles.
B) Datos inscribibles
La LRC7 indica que constituyen objeto del Registro Civil los siguientes daros de las personas:

Nacimiento

Filiacin

Nombre y apellidos

Emancipacin y habilitacin de edad

Modificaciones judiciales de la capacidad de las personas o de que han sido declaradas en


concurso, quiebra o suspensin de pagos.

Declaraciones de ausencia o fallecimiento

Nacionalidad y vecindad

Patria potestad, tutela y dems representaciones que seale la Ley

Matrimonio

Defuncin.

C) El nombre
Desde la aprobacin de la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957, al dar nombre al nacido no
podr consignarse ms de un nombre compuesto, ni ms de dos simples. Y la Ley 40/1999, en relacin
con el nombre, permite sustituir el nombre que obre inscrito en el Registro Civil en castellano por su
equivalente onomstico en cualquiera de las dems lenguas espaoles.
D) Los apellidos
El sistema espaol se caracteriza por atribuir e imponer a toda persona dos apellidos, anteponiendo
el 1 de los paternos y despus el de los maternos. De otra parte, el ordenamiento espaol mantiene los
apellidos propios de la mujer, se case o no. La costumbre burguesa de atribuir a la mujer el apellido del
marido no tiene reconocimiento normativo, slo es un uso social privado de valor jurdico.
En la actualidad, en tenor del Art. 53 LRC, las personas son designadas por su nombre y apellidos,
paterno y materno, que la ley ampara frente a todos. Adems, la Ley 40/1999 ha introducido la posibilidad

Ley de Registro Civil

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de que cuando la filiacin se encuentre determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn
acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido antes de la inscripcin
registral.

15.2. Legislacin reguladora.


La actual LRC es de 1957, y sustituy a la Ley provisional de Registro Civil de 1870; y hasta esta
fecha no hubo Registro Civil propiamente dicho, sino Registros parroquiales dependientes de la Iglesia
Catlica. Slo cuando la Constitucin de 1869 declara la libertad de cultos salta a la palestra el problema:
el Estado no puede depender de los libros parroquiales, sino que necesita un Registro Civil propio, que se
estructur con cierta urgencia, por eso se califica como provisional. La actual ley de 1957 ha sufrido
varias modificaciones a raz sobre todo de las leyes postconstitucionales de modificacin del CC.

15.3. Organizacin del Registro Civil.


A) Secciones del Registro Civil
Segn el Art.33 LRC, en Espaa el Registro Civil se encuentra dividido en 4 secciones:

Seccin 1: Nacimientos y general La Seccin 1 constituye el asiento principal del RC; el


nacimiento es el ms importante de todos los hechos susceptibles de inscripcin, pues representa el
punto medular de todo el sistema registral. Por tanto, a efectos prcticos, bastar saber dnde ha
nacido una persona y consultar su inscripcin de nacimiento para poder rastrear el resto de los datos
inscritos en el RC. Pero adems, existen tambin otros hechos que son inscribibles en la Seccin 1 del
RC.

Modificaciones judiciales de capacidad

Declaraciones de concurso, quiebra o suspensin de pagos

Declaracin legal de ausencia

Declaracin de fallecimiento

Hechos relativos a la nacionalidad o vecindad.

Asimismo, se pondr nota de referencia de las inscripciones de matrimonio, tutela, representacin y


defuncin del nacido.

Seccin 2: Matrimonios fecha, hora y lugar en que se contrae matrimonio; como anotaciones
marginales se inscriben las siguientes:

Sentencias y resoluciones sobre validez, nulidad o separacin del matrimonio y cuantos


actos pongan trmino a ste

Existencia de pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen


econmico de la sociedad conyugal

Seccin 3: Defunciones muerte de las personas, con indicacin de la fecha, hora y lugar en que
acontece. La inscripcin del bito se practica en virtud del conocimiento de los parientes del difunto o
habitantes de su misma casa. Se inscribe exclusivamente el hecho fsico y real de la muerte, pero no la
declaracin de fallecimiento.

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Seccin 4: Tutelas y representaciones legales anotacin de los cargos tutelares y dems


representaciones legales de personas naturales y sus modificaciones.
B) Organizacin territorial
El RC depende del Ministerio de Justicia y todos los asuntos a l referentes estn encomendados a

la Direccin General de los Registros y el Notariado. Segn el Art.149.1.8 CE, la ordenacin de los
Registros es una materia que corresponde en exclusiva a la competencia estatal. Pero, naturalmente, el
RC est integrado pro los Registros Municipales, los Registros Consulares y el Registro Central:
1. Registros Municipales: en todo municipio debe existir un registro en el que se inscriban los
hechos que all sucedan. Ahora bien, la existencia o no en el municipio de Jueces de 1 instancia
obliga a distinguir entre:
a. Registros principales: encomendados directamente al Juez de 1 instancia con
competencia para todas las materias reguladas por la legislacin correspondiente
b. Registros subordinados o delegados: en municipios donde slo haya Juez de paz, quien
actuar por delegacin del encargado y con iguales facultades, aunque con restricciones:
i. Carece de competencia en materia de expedientes
ii. En estos registros no hay Seccin 4
iii. Las certificaciones deben llevar la firma conjunta del Juez de paz y del Secretario
2. Registros Consulares: son de los que se dispone para cada demarcacin consular; su finalidad es
que los residentes fuera del territorio nacional puedan inscribir los datos y circunstancias exigidos
por el Art.1 de la LRC. Estas inscripciones se extendern por duplicado, con el objeto de uno de los
ejemplares se remita al Registro Central.
3. Registro Central: a cargo de la propia Direccin General de los Registros y el Notariado del MJ; es
un Registro nico para todo el territorio nacional, con sede en Madrid. Concentra y centraliza todas
las inscripciones relativas a las circunstancias personales de los espaoles que hayan sido objeto
de inscripcin en los Registros Consulares. Adems, acoge todos aquellos hechos para cuya
inscripcin no resulte competente ningn otro Registro, as como aquellos que no puedan
inscribirse por concurrir circunstancias excepcionales de guerra u otras que impidan el
funcionamiento del Registro territorial competente.
15.4. Asientos del Registro Civil.
La incorporacin al Registro de cualquier dato o circunstancia se califica de asiento: gnero de los
distintos apuntes que acceden al Registro Civil:
A) Inscripciones
 son el tipo de asiento fundamental, y son de naturaleza permanente y
sustantiva, ya que no dependen de ningn otro asiento ni constituyen aadidos o datos complementarios.
El Art.13 del RRC considera inscripciones generales las de nacimiento, matrimonio, defuncin y la primera
de cada tutela o representacin legal: cada una de ellas abre folio registral. Las inscripciones marginales
ocupan el espacio correspondiente (margen interior) del folio registral principal el de nacimiento-.

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B) Anotaciones  se caracterizan por la nota de provisionalidad y de mucha menor importancia


que las inscripciones. Segn el Art.38 LRC, tienen valor informativo y en ningn caso constituyen la prueba
que proporciona la inscripcin.
C) Notas marginales  asientos breves y concisos anotados en el margen del os folios registrales
que cumplen una funcin puramente instrumental: relacionan las inscripciones entre s. Se denominan
tambin notas de referencia.
D) Indicaciones
 es un asiento especial para la constancia del rgimen de bienes de matrimonio
(gananciales, separacin, participacin...).
E) Cancelaciones  son asientos de carcter negativo que conllevan la anulacin de un asiento
anterior por ineficacia del acto, inexactitud de contenido y otra causa (Art.163 RRC) Puede constar
marginalmente o abrir folio independiente, y por su parte, el asiento totalmente cancelado ser cruzado
(tachado) con tinta de distinto color en el libro registral; si se cancela parcialmente, se subrayar la parte
cancelada cerrndose entre parntesis con llamada marginal al asiento cancelatorio.
15.5. Las inscripciones registrales.
Los nicos asientos que gozan de un rgimen jurdico destacable son las inscripciones, en cuanto
tienen un valor probatorio especialmente cualificado.
A) Inscripciones declarativas o constitutivas
Las inscripciones registrales son un posterius del acaecimiento de los hechos relativos a las
personas que se consideran materia propia del RC. De ah, que se afirme que la inscripciones registrales
son declarativas, ya que su funcin propia es constatar hechos, actos o circunstancias de la persona que
han acaecido.
En efecto, la mayor parte de las inscripciones del RC son declarativas; excepcionalmente se dan
inscripciones constitutivas: la inscripcin en el RC se considera legalmente como un requisito ms del
acto jurdico que conlleva una modificacin de las circunstancias personales, de forma tal que sin
inscripcin dicho acto no produce efectos. Entre las inscripciones constitutivas destacan:

Cambio de nombre y apellidos, cuyo plazo de inscripcin caduca a los 180 das de la
notificacin de la autorizacin

Adquisicin derivativa de la nacionalidad espaola

Declaraciones de conservacin, recuperacin de nacionalidad y vecindad

B) El valor probatorio de las inscripciones


Segn el Art. 2 LRC, el RC constituye la prueba de los hechos inscritos. Conforme a ello, las
inscripciones registrales constituyen un medio de prueba privilegiado o cualificado, dado que el RC se
autoatribuye un monopolio probatorio respecto de las circunstancias personales objeto de registracin el
RC no es slo un medio de prueba privilegiado, sino tambin excluyente.
As, en los casos en que decae el monopolio probatorio del RC por falta de inscripcin o por
impugnacin, la LRC procura la inmediata restauracin de la exactitud de los hechos inscritos. Para ello, se

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parte de la presuncin de exactitud de los hechos inscritos (fe pblica registral), en cuya virtud debe
concluirse que los asientos registrales dan fe de las circunstancias fundamentales de la inscripcin
correspondiente: existencia y eficacia del hecho inscrito, sujetos intervinientes y tiempo y lugar en que se
produjo.
Por consiguiente, las inscripciones constituyen la verdad oficial de los hechos y circunstancias de
que cada inscripcin hace fe y pueden ser calificadas como ttulo de legitimacin:
15.6. La publicidad registral.
Se refiere a todos los aspectos relacionados con el conocimiento de los asientos del Registro y con
los medios a travs de los cuales se consigue dicho conocimiento. La publicidad formal es un corolario del
carcter pblico del RC.
A) Los medios de publicidad: la gratuidad de las certificaciones
El conocimiento de los asientos registrales puede adquirirse a travs de estos medios:
1. Consulta directa o exhibicin al interesado de los propios libros registrales de forma que llegue a
tener conocimiento de los asientos registrales.
2. Notas simples informativas: aparecen referidas en el RRC, que establece que de los mismo que
puede certificarse, se dar, sin garanta, nota simple informativa a quien la solicite. No obstante,
carecen de valor probatorio.
3. Certificaciones: son documentos pblicos con pleno valor probatorio (Ej.: partidas de nacimiento y
defuncin). Quien peda certificaciones deba anticipar su importe total y el de los gastos de correo,
giro y auxilio registral, en su caso, contra entrega de recibo. Sin embargo, actualmente, se ha
declarado la completa gratuidad de todas las actuaciones del RC. La gratuidad de las
certificaciones, unida a su particular valor probatorio como documentos pblicos, comportan su uso
generalizado, siendo por tanto el medio ms habitual de acreditacin del contenido de los asientos.
Los datos de las certificaciones pueden ser:
a. Literales: comprenden ntegramente los asientos a que se refieren, con indicacin de firmas.
Son las ms comunes actualmente.
b. En extracto u ordinarias: contienen los datos de que especialmente hace fe la inscripcin
correspondiente.

B) El carcter pblico del Registro


El RC tiene carcter pblico segn la propia LRC, con lo que quien solicita certificacin tiene
derecho a obtenerla. Sin embargo, esto se ve mitigado por razones diversas:

Porque las cuestiones relacionadas con la intimidad personal y familiar no deben ser objeto
de divulgacin indiscriminada y son consideradas como casos de publicidad restringida:
certificaciones al respecto slo pueden ser expedidas en favor de los propios inscritos o de
sus familiares cercanos o herederos

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Para paliar los abusos que podra provocar la gratuidad, se considera que si el peticionario
solicita ms de una certificacin referida al mismo asiento o documente, el encargado
adoptar las determinaciones oportunas.

C) Referencia al libro de familia


Es utilizado para un buen nmero de actos administrativos. Materialmente, consiste en una libreta
azul que se entrega a los cnyuges en el momento de ser inscrito el matrimonio o cuando se lleva a cabo
una adopcin o el reconocimiento de un hijo no matrimonial. Su funcin es anotar los datos relativos al
matrimonio, filiacin, separacin, nulidad y divorcio, hecho que afecten a la patria potestad y la defuncin
de los hijos ocurrida antes de la emancipacin. Sus asientos tienen valor de certificaciones.

Tema 16: LAS PERSONAS JURDICAS.

16.1. El concepto de persona jurdica.


Existe una gran variedad de entes u organizaciones a los que se reconoce autonoma y capacidad
de autoorganizacin, al mismo tiempo que se les atribuye facultad de relacionarse con los dems
miembros de la colectividad. La actual realidad cotidiana acredita la existencia de una serie de
organizaciones supraindividuales que ocupan incluso un lugar preeminente en la sociedad, en el trfico
jurdico-econmico. Tales organizaciones se denominan personas jurdicas.
El nacimiento de la idea de persona jurdica fue inicialmente un imperativo de la propia organizacin
jurdico-poltica: la justificacin de la esfera patrimonial del Estado. De otro lado, la destinacin de un
conjunto patrimonial a causa pas; exigencias econmicas del sistema capitalista; y requerimientos de
orden poltico relativos a los derechos del ciudadano, cerraron el cuadro, generalizando el esquema de la
persona jurdica.
16.2. El fundamento y la admisibilidad de las personas jurdicas
La doctrina ha debatido ampliamente, sobre todo durante el s.XIX, el fundamento y la admisibilidad
de las personas jurdicas, girando bsicamente las opiniones entre la tesis de considerarlas una diccin del
Derecho o, por el contrario, realidades preexistentes a las normas jurdicas que las reconocen y perfilan en
sus derechos y obligaciones.
A) La persona jurdica como persona ficta
A mediados del s.XIII, el Papa Inocencio IV logra imponer en el Concilio de Lyon la llamada teora
de la ficcin, para evitar que las ciudades puedan ser objeto de una excomunin general y colectiva. As, la
universitas debe considerarse una persona, as como las causas pas y las colectividades religiosas.
A partir de entonces, las agrupaciones o entidades que se consideran dotadas de un cierto inters
pblico, actan en el trfico como personas independientes de los miembros que las forman, siempre y
cuando cuenten con el reconocimiento del poder secular o eclesistico. As, la idea de personas jurdicas

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ha cuajado en la sociedad civil, y ha sido objeto de elaboracin por parte de los juristas bajomedievales y
modernos.
En el s.XVI, aparecen ya las sociedades annimas, bajo la forma de compaas comerciales o
compaas de Indias. La limitacin de la responsabilidad patrimonial, de convierte a partir de ahora en una
de las notas caractersticas de la persona jurdica y en el motor de arranque del triunfo de las sociedades
annimas que, en los siglos XIX y XX, se convierten en el parmetro general y en el espejo de desarrollo
de todo el conjunto de las personas jurdicas.
La desaparicin del inters pblico de los entes personificados da paso al inters particular de los
socios y sucesivamente al incipiente capitalismo. As, en el siglo XIX, la construccin terica de SAVIGNY
refuerza la teora de la ficcin, calificando a las personas jurdicas de ficticias y sealando las barreras
existentes entre los tipos bsicos de personas jurdicas de inters bsico para el D. Civil: las asociaciones
y las fundaciones.

B) La concepcin antropomrfica
El jurista alemn OTTO VON GIERKE, a finales del s.XIX, propone el abandono de la teora de la
persona ficta, demostrando que las que hasta ahora se consideraban tal eran una serie de organismo o
entidades que realmente tienen una innegable presencia social, una vida propia e independiente de los
seres humano que los conformas. Por tanto, el Derecho no lleva a cabo una verdadera creacin de tales
entes, sino que se limita a reconocerlos y establecer el rgimen jurdico que les corresponda, ya que las
personas jurdicas, al fin y al cabo, deben ser consideradas tambin como sujetos de derechos al igual que
la persona propiamente dicha (de ah la calificacin de teora antropomrfica).

C) El reconocimiento de la personalidad y la doctrina del levantamiento de velo


Pero el planteamiento de la teora antropomrfica tiene sus fisuras. Si se parte de la base de que el
Ordenamiento jurdico ha de reconocer a las personas jurdica, al menos se deber admitir que el Derecho
regule las condiciones y presupuestos que han de cumplir para que se les otorgue la personalidad jurdica.
Por ello, la doctrina ha manifestado que el problema de la persona jurdica no puede analizarse
exclusivamente desde el punto de vista del fundamento de su existencia, sino considerando las
condiciones de admisibilidad de los distintos tipos de personas jurdicas reconocidos por el propio sistema
jurdico.
Los abusos llevados a cabo bajo el hermetismo de la persona jurdica han sido tantos que,
finalmente, los Tribunales han debido atender a los casos ms ostensibles de actuacin fraudulenta,
acudiendo a la idea figurada de levantar el velo o de desentenderse de la personalidad jurdica de las
personas jurdicas y analizar el fondo de la cuestin para llegar a soluciones presididas por la justicia.
La doctrina del levantamiento del velo ha pasado, desde la prctica judicial norteamericana, a los
pases europeos, incluido Espaa. R. DE NGEL considera que si la estructura formal de la persona
jurdica se utiliza con una finalidad fraudulenta y de forma desajustada respecto a la que constituye la
justificacin de dicha figura, los Tribunales podrn desacatarla con la correlativa separacin entre sus
respectivo patrimonios-.

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16.3. Las personas jurdicas en el CC


El CC utiliza la denominacin de personas jurdicas, en plural, como rbrica del captulo II del
Ttulo II del Libro1. Dicha denominacin se encuentra asimismo generalizada en la doctrina espaola.
Nuestro CC se adelanta a las consideraciones realizadas doctrinalmente de forma muy tarda, en las que
justamente se propone la necesidad de abandonar el tpico djenla (la persona jurdica en singular) y
atender al rgimen jurdico de los diferentes grupos de personas jurdicasA) La estructura bsica de asociaciones y fundaciones
En el Art.35 se enuncian tres tipos fundamentales de personas jurdicas:
1. Corporaciones
2. Asociaciones conjunto de personas unidas por la consecucin de un fin; tambin puede
requerir la existencia de un patrimonio social, pero lo relevante es el sustrato personal.
3. Fundaciones conjunto de bienes (un patrimonio) adscrito a un fin
B) Corporaciones: las personas jurdicas pblicas
El Art. 35 CC establece que las personas jurdicas denominadas corporaciones son bsicamente
asociaciones; su componente como grupo autnomo no se asienta en caractersticas internas sino en un
dato formal: su creacin o reconocimiento por ley.
La agrupacin de personas con un fin comn puede encontrar origen o fundamento en actos de
muy diversa naturaleza:

En la libre iniciativa de sus propios componentes personales

En el dictado de la Ley, en cuyo caso se dara cuerpo a las corporaciones, requeridas por la propia
estructura socio-poltica del sistema social y que se incardinan dentro de las Administraciones
pblicas, como ocurre con el Estado, las CCAA, las Universidades, las Federaciones Deportivas...

En este sentido, el CC utiliza el trmino corporaciones para referirse a todas las personas jurdicopblicas que deben su nacimiento al propio impulso de la Administracin pblica y de los diferentes
organismos polticos.
C) El inters pblico de asociaciones y fundaciones
El CC establece que las asociaciones y fundaciones sean de inters pblico reconocidas por la ley,
pero esto no significa que dejen de ser personas jurdico-privadas en sentido genuino, sino slo que los
fines perseguidos por ellas han de ser de inters general. As, son consideradas privadas en el sentido de
que una vez permitidas legalmente, la iniciativa de su creacin o constitucin corresponde a los
particulares. Por tanto, la exigencia de inters pblico ha de ser entendida como presupuesto de
admisibilidad. La razn es clara: el Ordenamiento jurdico no puede, axiolgicamente hablando, consagrar
la existencia de personas jurdicas cuyos objetivos sean contrarios a los intereses generales de la
comunidad.

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D) Asociaciones y sociedades: el inters particular


Las asociaciones de inters particular constituyen un subtipo de la figura de la asociacin
propiamente dicha: las sociedades que tienen por objeto conseguir un lucro o ganancia repartible entre los
socios. Las sociedades pueden ser calificadas como de inters particular: las ganancias slo se reparten
o prorratean entre quienes las han constituido o se han integrado posteriormente como socios.
Sin embargo, dicho inters particular no es antagnico al inters pblico, como pudiera pensarse. El
CC establece que las sociedades no pueden considerarse desprovistas de inters pblico o atencin a los
intereses generales. Si as fuera, el Ordenamiento jurdico no las debera reconocer como tales personas
jurdicas.
16.3. Rgimen bsico de las personas jurdicas
En el CC, el paralelismo entre las personas naturales (o fsicas) y las personas jurdicas es
evidente, como se ve en los 4 primeros Ttulos del Libro I:

Ttulo I De los espaoles y los extranjeros  regula la nacionalidad de las personas y de las
personas jurdicas

Ttulo II Del nacimiento y la extincin de la personalidad civil se subdivide en dos captulos


dedicados a la regulacin de las personas naturales y de las personas jurdicas.

Ttulo III Del domicilio regula el domicilio haciendo referencia a las personas naturales y a las
personas jurdicas.

Resulta necesario abordar el estudio de los diferentes tipos de personas jurdicas admitidas en
nuestro Ordenamiento jurdico.
A) Personalidad y capacidad de obrar
Las personas jurdicas regularmente constituidas adquieren capacidad jurdica y de obrar desde el
mismo momento de su constitucin, como lo refiere el Art. 37, que establece que la capacidad civil de las
corporaciones se regular por las leyes que las hayan creado o reconocido; la de las asociaciones por sus
estatutos, y la de la fundaciones, por las reglas de su institucin. En definitiva, el CC reenva las reglas de
adquisicin de la personalidad jurdica de corporaciones, asociaciones y fundaciones a la regulacin
concreta de cada una de ellas.
Segn el Art.38, a las personas jurdicas les corresponde nicamente la capacidad patrimonial y la
capacidad procesal. No obstante, la imprecisin de su planteamiento y la remisin a las normas ad hoc,
debe llevar a la conclusin de que en principio la capacidad de las personas jurdicas es tendencialmente
general y que slo debe verse limitada cuando una norma legal as lo disponga.
Hoy en da, las personas jurdicas deben responder extracontractualmente de los daos que sus
representantes u rganos hayan podido causar a terceros.

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B) Domicilio de las personas jurdicas


El Art.41CC dispone que cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o las
reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en
que se halle establecida su representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones de un instituto.
Segn esto, el domicilio de las personas jurdicas ser el establecido en su momento constitutivo y,
en caso de faltar ste, de forma subsidiaria, debera atenderse al lugar en que se encuentra fijada la
representacin legal de la persona jurdica en cuestin o donde ejerzan sus funciones principales.
Adems, el Art.66.1 de la LEC-2000 establece que el domicilio ser el pueblo que como tal est
sealado en la escritura de la sociedad o en los estatutos por que se rijan, y en caso de defecto, donde
tuvieren el centro de sus operaciones comerciales o aquel en que tuvieren el principal establecimiento.
Asimismo, salvo que se disponga otra cosa, las personas jurdicas sern demandadas en el lugar de su
domicilio o donde la situacin o relacin jurdica a que se refiera el litigio haya nacido o deba sufrir efectos.
La inviolabilidad del domicilio constitucionalmente establecida, se basa en la proteccin de las
personas propiamente dichas, como garanta del reducto ntimo de la personalidad o de la vida familiar.
Pero no hay razn alguna para excluir a las personas jurdicas de la misma proteccin.
C) Nacionalidad de las personas jurdicas
La determinacin de la nacionalidad tiene como objeto fundamental establecer cul es el
ordenamiento jurdico aplicable a las personas naturales. Por tanto, si a las personas jurdica se las
personifica, es natural que tambin se plantee con ellas la cuestin de la nacionalidad. As, el Art. 9.11 CC
dispone que la ley personal correspondiente a las personas jurdicas es la determinada por su
nacionalidad y regir en todo lo relativo a la capacidad, constitucin, representacin, funcionamiento,
transformacin, disolucin y extincin:
Por ello, el CC atribuye la nacionalidad espaola a las personas jurdicas que, adems de haber
sido reconocidas por la ley, se encuentren domiciliadas en Espaa, cuyo domicilio es el criterio de
imputacin que verdaderamente conlleva la atribucin de la nacionalidad espaola de las corporaciones,
asociaciones y fundaciones.
D) Vecindad civil de las personas jurdicas?
El CC no hace referencia alguna a este tema. El tema es complejo sobre todo porque la vecindad
civil no puede hacerse derivar exclusivamente del dato del domicilio o de la residencia administrativa, sino
de la voluntad del sujeto de derecho en someterse al rgimen jurdico-civil de que se trate. Por tanto,
quizs fuera acertado concluir que el sometimiento a las disposiciones autonmicas relativas a las
personas jurdicas depende en definitiva de la vecindad administrativa de las CCAA.

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Tema 17: LAS ASOCIACIONES Y LAS FUNDACIONES.

PARTE 1. ASOCIACIONES
17.1. Asociaciones y derecho de asociacin
La asociacin puede definirse como un conjunto de personas voluntariamente organizado con
vistas a la consecucin de fin de inters general y no lucrativo. Su existencia responde al carcter social de
la persona humana y presupone la existencia de un derecho subjetivo pblico: el derecho de asociacin.
17.2. Legislacin aplicable y clases de asociaciones
A) Situacin normativa actual: los tipos particulares de asociacin
La CE ratifica y predetermina de forma necesaria la pluralidad normativa existente con anterioridad
a la vigencia de la propia CE y que contemplaba un extenso panorama de entidades asociativas de mayor
o menor pureza. Andando en el tiempo, la situacin ha devenido absolutamente confusa desde el punto de
vista normativo, pues algunas de las disposiciones anteriores han sido objeto de reforma o desarrollo antes
de transcurrir un decenio desde la aprobacin de la CE. La complejidad normativa de la materia se debe
sobre todo al retraso habido en desarrollar mediante Ley orgnica el Art.22 CE que reconoce el derecho de
asociacin8. Las deposiciones automticas de la materia se encuentran normalmente representadas por
los Decretos de los Gobiernos autnomos y rdenes de las Consejeras competentes, a excepcin de las
Leyes del Pas Vasco (Ley3/1988 de 12 de febrero) y de Catalua (Ley 7/1997, de 18 de junio).
B) Ley Orgnica 1/2002, reguladora del derecho de asociacin
La CE de 1978 recoge el derecho de asociacin en el Art.22 como uno de los derechos
fundamentales de la persona. Por consiguiente, debera haber sido objeto de desarrollo a travs de una ley
orgnica (Art. 81.1 CE). Sin embargo, hasta el ao 2002, la regulacin general de la materia ha seguido
estando representada por la Ley 191/1964, publicada bajo el rgimen de Franco que puede ser calificada
como Ley de Antiasociaciones.
Los ejes cardinales de la regulacin constitucional del derecho de asociacin y el contenido de la
mayor parte de los preceptos de la citada Ley son total y absolutamente contradictorios con los principios
constitucionales en la materia. Adems, con anterioridad a la publicacin del CC, la materia de
asociaciones se encontraba regulada por la Ley especial de 30 de junio de 1887.
Por todo ello, parece razonable destacar la aprobacin, por fin, de la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de
marzo, reguladora del derecho de asociacin. La Ley resalta el status quo legislativo de la materia, de una
parte, y, de otra, la imperioso necesidad de abordar la regulacin general del derecho de asociacin
conforme a las pautas constitucionales.

Art. 22 CE: Derecho de asociacin

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17.3. Constitucin de la asociacin


A) La pluralidad de personas
El presupuesto fundamental de la asociacin viene representado por la unin o agrupacin de un
nmero plural de personas que se asocian entre s para conseguir alguna finalidad que, por separado,
deviene imposible o inoportuna.
La CE no precisa nada respecto al nmero mnimo de asociados, pero la LO 1/2002 establece que
las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de tres o ms personas fsicas o jurdicas legalmente
constituidas. Por lo tanto, a partir de su entrada en vigor, la constitucin de la asociacin reclama como
mnimo la existencia de tres personas como socios iniciales o fundadores. Algunos autores han criticado el
hecho de que la CE para este supuesto no distingue entre personas fsicas o personas jurdicas y por
tanto, la libertad de asociacin es tambin propia de las personas jurdicas.
En cualquier caso, quienes deseen constituir una asociacin deben tener capacidad de obrar, con
carcter general, segn requieren los Art. 3 de las Leyes de 1964 y de 2002. conforme a ello, los menores
de edad no podran formar parte de asociacin alguna, lo cual es sumamente dudoso en relacin con las
asociaciones juveniles y las asociaciones estudiantiles. Y muchas asociaciones culturales, deportivas...
estimulan la pertenencia a ellas de los menores de edad, quienes en algunos casos podrn incorporarse a
ellas por s mismos.
B) El acta fundacional
Quienes deseen constituir una asociacin, como primer paso, debern llevara a cabo un acto
dirigido a manifestar su voluntad de constituir una asociacin, y redactar y aprobar unos estatutos que
constituyan las reglas internas de funcionamiento de la asociacin. A tal efecto, la Ley de Asociaciones
habla de acta constitutiva o acta fundacional como el documento suscrito por los socios fundadores que
deja constancia de la voluntad comn y concorde de los asistentes de constituir una asociacin.
Este acta puede tratarse de un documento pblico (acta notarial) o de un documento privado,
redactado y suscrito por las personas interesadas, y que comprenda lo siguiente:
1. Nombre, apellidos y circunstancias de las personas intervinientes.
2. Lugar y fecha de la reunin
3. Acuerdo constitutivo propiamente dicho de la asociacin de que se trate, con indicacin del
nombre, domicilio y fines de la misma.
4. Aprobacin de los estatutos
5. Apoderamiento en favor de una o varias personas para llevar a cabo gestiones de puesta en
marcha.

Tras su aprobacin la LO 1/2002 regula el contenido mnimo del acta fundacional:


1. Nombre y apellidos de los promotores si son personas fsicas, la denominacin o razn
social si son personas jurdica, y en ambos casos, nacionalidad y domicilio,
2. Voluntad de los promotores de constituir la asociacin, los pactos y su denominacin
3. Estatutos aprobados que regirn el funcionamiento de la asociacin

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4. Lugar y fecha del otorgamiento del acta y firma de los promotores


5. Designacin de los integrantes de los rganos provisionales de gobierno.

C) Los estatutos
Son las reglas de autorregulacin de la asociacin y han de comprender los extremos requeridos
por el funcionamiento de una organizacin (denominacin, fines, domicilio, etc.). Sus normas propias
suplen en la mayor parte de las ocasiones parquedad legal sobre la materia.
Ni la ley derogada ni la legislacin vigente ofrecen definicin alguna de los estatutos, y se limitan a
establecer un contenido mnimo que debe comprender:
a) La denominacin de la asociacin, que no podr ser idntica a la de otras asociaciones
previamente registradas ni tan semejante que pueda llevar a confusin. Adems no puede:
-

incorporar denominaciones tradicionalmente reservada a corporaciones jurdico-pblicas


(Colegio, Cmara, Universidad...)

monopolizar

demarcaciones

territoriales

sin

precisiones

complementarias

(Ej.:

Asociacin de Palencia)
-

Utilizar como denominacin sustantivos reservados para otros tipos de personas


jurdicas (sociedad, fundacin...)

b) El domicilio as como el mbito territorial en que se realicen principalmente sus actividades.


c) La duracin, cuando la asociacin no se constituya por tiempo indefinido. Por tanto, la regla
prctica es prever la duracin indefinida de la asociacin, bastando la constancia de que los
promotores estn conformes con la idea de vincularse por tiempo indefinido.
d) Los fines perseguidos por la asociacin, que debern ser lcitos y determinados, as como las
actividades previstas para su consecucin. Los fines asociativos deben ser explicados para conocer
con detalle por qu y para qu se crea una nueva persona jurdica. En cuanto a la licitud de los
fines, la CE declara la ilegalidad de las asociaciones que persigan fines o utilicen medios
tipificados como delito y prohbe las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar.
e) Los requisitos y modalidades de admisin y bajo, sancin y separacin de los asociados y, en su
caso, las clases de stos. Podrn incluir tambin las consecuencias del impago de las cuotas por
parte de los asociados.
f)

Los derechos y obligaciones de los asociados y, en su caso, de cada una de sus distintas
modalidades

g) Los criterios que garanticen el funcionamiento democrtico de la asociacin.


h) Los rganos y representacin, su composicin, reglas y procedimientos para la eleccin y
sustitucin de sus miembros, sus atribuciones, duracin de los cargos, causas de cese, la forma de
deliberar y requisitos para que los citados rganos queden vlidamente constituidos.
i)

El rgimen de administracin, contabilidad y documentacin, as como la fecha de cierre del


ejercicio asociativo.

j)

El patrimonio inicial y los recursos econmicos de los que se podr hacer uso

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k) Causas de disolucin y destino del patrimonio en tal supuesto, que no podr desvirtuar el carcter
no lucrativo de la entidad.

17.4. La condicin de socio


A) Voluntariedad e intransmisibilidad de la cualidad de socio
La adscripcin o pertenencia a una asociacin depende exclusivamente de un acto voluntario; y
segn el TC, el contenido esencial del derecho de asociacin puede ser contemplado desde dos
perspectivas:
1. Positiva: las personas tiene derecho a asociarse libremente o a incorporarse a
asociaciones preexistentes.
2. Negativa: nadie puede ser obligado a asociarse cuando no lo desee
Esto mismo resalta la LO 1/ 2002; con lo que la condicin de socio tiene carcter personalsimo y
es esencialmente intransmisible: el socio carece de facultad para subrogar en su posicin a otra persona.
Sin embargo, esto no impide que los estatutos prevean mecanismos de sustitucin de socios en favor de
ciertas personas, pero siempre mediante el correspondiente acuerdo social.
B) Adquisicin de la cualidad de socio
Puede adquirirse desde el momento constitutivo, por haber participado en la generacin del grupo
social (socios fundadores) o bien en cualquier momento posterior, por adhesin o incorporacin a la
asociacin ya existente (socios ordinarios). Estos ltimos deben solicitar la incorporacin cumpliendo los
requisitos estatutariamente fijados y dirigindose a los rganos directivos de la asociacin. Aunque las
condiciones de admisin las fijas los estatutos, la asociacin debe tener una estructura abierta que excluya
el abuso del derecho por parte de los ya socios cuando la asociacin sea una representatividad general de
un colectivo (Ej. Asociacin de consumidores de una ciudad) y el solicitante rena los requisitos ad hoc.
Adems, es frecuente que las asociaciones cuenten con patrocinadores, socios honorarios y
honorficos: personas que, sin ser socios, proporcionan lustre y esplendor a la asociacin o le suministran
apoyo y patrocinio.
C) Prdida de la condicin de socio
La condicin de socio se pierde cuando el interesado manifiesta su voluntad en tal sentido.
Igualmente, se extingue por la muerte o declaracin de fallecimiento del socio, as como por la prdida de
condiciones personales requeridas para ser socio. Adems, los estatutos pueden prever una serie de
causas que comporten este resultado (Ej. falta de pago de las cuotas).
D) Derechos y deberes del socios

Derechos destacan los derechos polticos (asistencia a las asambleas, voto...) que en principio
corresponden a todos los socios.

Deberes  contribuir econmicamente, mediante cuotas, al mantenimiento de las actividades de la


asociacin y procurar la consecucin del os fines de la asociacin a travs de la participacin activa.

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17.5. Esquema organizativo y rganos directivos


La asociacin funciona en base a los siguientes rganos:

Asamblea General
 rganos supremo que debe convocarse al menos una vez al ao par la
aprobacin de cuentas y presupuestos; es competente para modificar los estatutos, realizar
nombramientos, etc.

Junta Directiva
 rgano de direccin y gestin de la asociacin.

Presidente  representa a la asociacin frente a terceros y preside tanto la Junta Directiva


como la Asamblea General.

La LO 1/2002 slo habla de un rgano de representacin que gestione y represente los intereses
de la asociacin; de tal manera que se habla de Junta Directiva o de Consejo de Direccin, Comisin
Permanente o similar.
17.6. El patrimonio social y la gestin econmica
A) Patrimonio y capacidad patrimonial
El patrimonio fundacional o inicial es el formado por el conjunto de bienes y derechos que los socios
aportan a la asociacin en el momento de su constitucin. Por eso, es obligatorio que los estatutos
determinen una cifra como patrimonio fundacional o inicial, quedando afectado al cumplimiento de los fines
asociativos. Este patrimonio inicial puede verse incrementado por recursos complementarios: cuotas y
donaciones, subvenciones, legados, herencias...
Tras la CE, las asociaciones que tengan personalidad jurdica tiene derecho a adquirir y poseer
toda clase de bienes y derechos sin necesidad de autorizacin administrativa alguna.
B) Disolucin de la asociacin y destino del patrimonio
Segn la LO1/2002, en caso de disolucin, el destino del patrimonio no podr desvirtuar el carcter
no lucrativo de la entidad, y en todos los supuestos de disolucin deber darse al patrimonio el destino
previsto en los Estatutos. En consecuencia, se prev que en caso de disolucin de la asociacin, el
patrimonio restante podr ser distribuido entre los asociados.
17.7. La suspensin de las actividades de la asociacin
Desde 1978, el Art. 22.4 de la CE establece que la suspensin de las actividades de la asociacin
slo podr llevarse a efecto mediante resolucin judicial motivada. Por tanto, la autoridad gubernativa
carece actualmente de potestad alguna para suspender las actividades asociativas. La LO1/2002 no hace
referencia alguna a la suspensin.

17.8. La disolucin o extincin de la asociacin


La CE requiere tambin en este caso resolucin judicial motivada; de otra parte, nicamente
podrn ser disueltas las asociaciones ilcitas que tipifica el Art.173CP, que son las siguientes:

Las que tuvieran por objeto cometer un delito

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Las que (an con fin lcito) emplearen medios violentos para su consecucin.

Las organizaciones clandestinas o paramilitares

Las que promueven la discriminacin racial o inciten a ella.

Bardas armadas, organizaciones o grupos terroristas (incluida por el nuevo CP de 1995)

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Adems, la asociacin se puede extinguir por la voluntad de los socios; y, en general, por
cualquiera de las causas contempladas en el Art.39 CC: expiracin del plazo previsto al constituirla,
realizacin del fin social o imposibilidad de acometerlo.
Para los acuerdos relativos a la disolucin, la LO 1/2002 requiere mayora cualificada de las
personas presentes o representadas, que resultar cuando los votos afirmativos superen la mitad.
PARTE 2. FUNDACIONES
17.9. Concepto y tipos de fundaciones
La fundacin es la persona jurdica de sustrato patrimonial por excelencia: lo fundamental en ella es
el patrimonio (conjunto de bienes) que el fundador separa o individualiza para atender a un fin
determinado. Por tanto, se caracteriza como la personificacin de un patrimonio establemente adscrito a
un fin de carcter general.
Con atencin a las fundaciones, el CC seala lo siguiente:

Que su capacidad civil se rige por las reglas de institucin

Que puede actuar en el trfico

Que se extingue por las causas genricas de falta de funcionamiento contempladas en el Art.39

La CE constitucionaliza el derecho de fundacin para fines de carcter general en el Art.34.1, y el


Art.2 de la LO 9/1992 atribuye a todas las CCAA competencia exclusiva respecto de las fundaciones que
desarrollen principalmente sus funciones en la correspondiente CCAA.
Hasta la publicacin de la Ley 30/1994 de 24 de noviembre, de Fundaciones y de Incentivos
Fiscales a la Participacin Privada en Actividades de Inters General, el Derecho reconoca tres tipos
fundamentales de fundaciones:

A) Fundaciones benficas
 son las de mayor raigambre social, y su regulacin bsica la ofrece
un RD de 1899, que las identifica como fundaciones permanentes dedicadas a la satisfaccin gratuita de
necesidades intelectuales o fsica. En base a ello, la actividad altruista privada ha dado origen a un buen
nmero de instituciones sanitarias y asistenciales. Actualmente, sin embargo, la presenta social de estas
fundaciones es escala, ante la generalizacin de la Seguridad Social.
B) Fundaciones laborales
 reguladas por un Decreto de 1961 (hasta entonces desconocidas en
nuestro Ord. Jurdico), son creadas en virtud de pacto o concierto entre la empresa y sus trabajadores,
pero tambin por acto unilateral de una empresa o de terceras personas en beneficio del os trabajadores.
Estos pactos tendrn el carcter y se celebrarn con las formalidades establecidas para los Convenios
Colectivos Sindicales.

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C) Fundaciones culturales privadas


 desde 1972 estn protegidas por el Ministerio de
Educacin, y se definen como patrimonios autnomos destinados primordialmente por sus fundadores a la
educacin, investigacin cientfica y tcnica o a cualquier otra actividad cultural y administrados sin fin de
lucro por las personas a quienes corresponde su gobierno segn los Estatutos. Las fundaciones culturales
privadas se subdividen en:
-

Fundaciones de financiacin: conceden ayudas econmicas para el desarrollo de


actividades culturales y seleccionar los beneficiarios de las mismas.

Fundaciones de servicio: sostenimiento de un establecimiento cultural

Fundaciones de promocin: su objeto se encuentra definido en sus estatutos.

D) Fundaciones religiosas
 podrn tambin adquirir personalidad jurdica civil mediante su
inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas, dependiente del Ministerio de Justicia.

PERO, con la Ley 30/1994, abandona esta clasificacin, llevando a cabo una regulacin de carcter
general aplicable a cualquier tipo de fundacin.
17.10. Constitucin de la fundacin.
A) Voluntad del fundador
La voluntad del fundador es fundamental, ya que la fundacin no es una estructura abierta, sino
slo y exclusivamente dependiente de los designios de su fundador. Los Estatutos han se ser interpretados
e integrados conforme a la voluntad del fundador. Ahora bien, esta voluntad queda sometida a las
exigencias derivativas del orden pblico interno del Ord. Jurdico y a la propia estructura y finalidad de la
persona jurdica fundacional. As pues, hay un minimun exigible al fundador:

La fundacin ha de servir fines de inters general para la colectividad y presidida por la idea del
altruismo

El fundador, por s solo, no tiene facultad para decidir la suerte de la fundacin una vez constituida.
La pervivencia o extincin de la fundacin depender de lo dispuesto en los Estatutos y los criterios
del CC.

B) Dotacin patrimonial
La fundacin es un patrimonio adscrito a un fin; se requiere ab initio la dotacin patrimonial de la
fundacin, que ha de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. El TS
considera que la dotacin es requisito esencial, sea cual fuere su naturaleza jurdica, para la existencia de
la fundacin.
No obstante, esto no impide que la dotacin patrimonial inicial se configure por el fundador como un
mero paso instrumental para conseguir una dotacin ideal u ptima. Pero en cualquier caso, la dotacin
inicial debe tener la suficiente entidad econmica para garantizar el cumplimiento de los fines
fundacionales de forma relativamente segura durante un plazo de tiempo prolongado.

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C) Los fines de inters general


Los fines fundacionales deben atender tanto a la actividad de la fundacin propiamente dicha como
a los beneficiarios de las actividades fundacionales. De ah que la CE hable de fines de inters general, lo
cual supone:

Los fines perseguidos por el fundador han de ser determinados, en cuanto consecucin a perseguir
por la fundacin una vez constituida. Por ello deben ser mencionados en los estatutos.

Los futuros beneficiarios de las prestaciones de la fundacin han de ser, por el contrario,
indeterminados y deben entenderse inconstitucionales las denominadas fundaciones familiares.

Los fines han de ser lcitos por principio y, en particular, legales.

D) La forma y la inscripcin en el Registro


El Art.3 LF establece que las fundaciones tendrn personalidad jurdica desde la inscripcin de la
escritura de su constitucin en el correspondiente Registro de Fundaciones. El desarrollo reglamentario de
las fundaciones de competencia estatal es relacin con el Registro, se ha realizado por el RD384/1996 de
1 de marzo.

17.11. El Patronato.
La gestin y funcionamiento de la fundacin quedan encomendados a un rgano colegiado: el
Patronato, compuesto al menos por 3 miembros. Los patronos suelen identificarse personalmente al
redactar los Estatutos, y en el futuro, los componentes del Patronato se sealan de forma indirecta (Ej.: los
tres hijos del fundador de mayor edad) o por indicaciones de cargos. En caso de constitucin inter vivos de
la fundacin, lo normal es que el fundador asuma un papel relevante en el propio Patronato. As, la primera
fase temporal de desarrollo de la fundacin se caracteriza por la coincidencia de la cualidad de instituyente
y administrador en una (o varias) misma persona.
Los patronos son administradores de la fundacin, y su administracin queda sometida a la
autorizacin previa o al control a posteriori por parte de los poderes pblicos a travs del Protectorado.
17.12. La actividad de la fundacin
A) El patrimonio fundacional y la aplicacin de las rentas
El desarrollo de las actividades propias de la fundacin depende de sus fines, estatutariamente
establecidos por el Protectorado. En general, sus actividades son llevadas a cabo sin detrimento de su
dotacin patrimonial, esto es, la fundacin debe actuar en el trfico jurdico conservando su patrimonio y
aplicando a la consecucin de los fines fundacionales nicamente las rentas o rendimientos de la dotacin
patrimonial, ms otros posibles ingresos que no integren la dotacin patrimonial como tal.
Por ello, es importante evitar la prdida de valor econmico de la dotacin patrimonial para
garantizar el futuro de la fundacin y el cumplimiento de los fines. Las fundaciones pueden adquirir y
poseer toda clase de bienes y derechos, incluidos los bienes inmuebles. As lo ha ratificado la ley 30/1994.
Evidentemente, esto no implica que los patronos puedan actuar a su antojo en relacin con la
administracin y disposicin de los bienes que constituyen la dotacin patrimonial de la fundacin.

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Por otra parte, la misma Ley 30/1994 establece que deber ser destinado a la realizacin de los
fines fundacionales al menos el 70% de las rentas o cualquier otro ingreso neto que obtenga la fundacin,
debindose destinar el resto a incrementar la dotacin fundacional. Las aportaciones en concepto de
dotacin patrimonial no sern computables a estos efectos.
B) Actividades empresariales
Con carcter general, actualmente se admite el desempeo de actividades empresariales por parte
de las fundaciones.
17.13. El Protectorado.
Las disposiciones legales prevn la existencia del Protectorado: departamento administrativo que
tiene encomendada la vigilancia y control del devenir de la fundacin. Hasta la publicacin de la CE, esta
funcin le corresponda al Estado, pero en la actualidad:

La mayora de los Estatutos de Autonoma de las CCAA atribuyen a stas competencia exclusiva
sobre las fundaciones

La Ley 30/1994 indica slo que el Protectorado ser ejercido por la Administracin General del
Estado, en la forma que reglamentariamente se determine, respecto de las fundaciones de
competencia estatal.

El Reglamento de fundaciones reitera esta idea en su Art.21.1, atribuyendo la funcin a los


Departamentos ministeriales que posean atribuciones vinculadas con los fines fundacionales.

17.8.Extincin de las fundaciones.


El Art.29 de la Ley 30/1994 de Fundaciones establece las siguientes causas de extincin:


Cuando expire el plazo por el que fue constituida

Cuando se hubiese realizado ntegramente el fin fundacional

Cuando sea imposible la realizacin del fin fundacional

Cuando as resulte de la fusin a que se refiere el Art.28 de la Ley

Cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los estatutos

Cuando concurra cualquier otra causa establecida en las leyes

Pero, en realidad, tales causas son ms tericas que otra cosa, ya que el fin de las fundaciones
suele venir representado por la insuficiencia patrimonial para atender al fin previsto y, ese caso, la
fundacin no se extingue propiamente, sino que se origina la modificacin o fusin de las fundaciones. As,
el patrimonio restante se adscribe a un fin menos ambicioso.
La modificacin y/o fusin requiere acuerdo del Patronato y autorizacin del Protectorado. Adems,
conforme a las normas histricas, la aplicacin del patrimonio fundacional restante a fines anlogos, slo
tendra lugar si estatutariamente no se hubiera previsto otro destino diferente (normalmente, la reversin
de los bienes a los herederos o parientes del fundador lo cual queda prohibido con la entrada en vigor de
la Ley 30/1994-).

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Tema 18: EL PATRIMONIO.

18.1. La nocin de patrimonio.


El patrimonio es el conjunto de bienes y derechos de una persona, o sencillamente el conjunto de
derechos de los que es titular una misma persona.
A) Patrimonio como pretendido conjunto de derechos
Para la mayor parte de los juristas, patrimonio se refiere a los derecho que recaen sobre los bienes
de una persona. As, el patrimonio seran los derecho (y obligaciones) que siendo evaluables
econmicamente pertenecen a una persona; por lo tanto, sera simultneamente una universalidad de
derecho y una universalidad de derechos subjetivos de contenido econmico.
Los derechos patrimoniales requieren por tanto una significacin econmica concreta y slo ellos
pueden integrar el patrimonio.

B) La contemplacin del patrimonio por nuestros textos normativos


El CC considera a los derechos como una especie particular de bienes, y su Art.1.911 establece
que del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuro,,
pero teniendo en cuenta lo siguiente:

El establecimiento normativo de la responsabilidad patrimonial universal significa la expulsin


definitiva del sistema jurdico de la vieja prisin de deudas por la que la persona poda perder
incluso la libertad personal si no afrontaba sus deudas.

Adems, significa tambin restringir las facultades de cobro de los acreedores slo a los bienes y
no a los atributos personales e incluso al os derechos subjetivos del deudor.
B.1. El usufructo de un patrimonio
 la formulacin doctrinal del patrimonio establece la
imposibilidad de transmitir inter vivos el patrimonio en su conjunto. A pesar de ello, para nuestro
CC, la donacin comprende todos los bienes del donante.
B.2. Preceptos relativos a la ausencia  la teora del patrimonio triunfa en Europa a finales del
s.XIX y desde la doctrina francesa se extiende al resto de sistemas jurdicos. Sin embargo, el CC no
considera el patrimonio exclusivamente como conjunto de derechos, sino que al contrario, lo
considera un conjunto de bienes. A este respecto:

Los rendimientos normales de los bienes del ausente a que se refiere el Art. 185 son frutos
y por tanto, cosas en s mismas consideradas, ms que derechos.

Los derechos de crdito en general y algunos derechos reales no son susceptibles de


posesin, por tanto, hay que entender que la posesin temporal est referida bsicamente a
la propia posesin de las cosas, de los bienes del ausente, ms que a los derecho que
sobre ellos tuviera.

El representante del ausente, como poseedor temporal, no podra hacer entrega a los
herederos del patrimonio si ste consistiera en el conjunto de derechos del ausente, pues el
trmino entrega siempre est referido a las cosas propiamente dichas.

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B.3. Las modificaciones introducidas por la Ley 11/1981


 son:

El Art.167 plantea la posibilidad de que la administracin de los padres ponga en peligro el


patrimonio del hijo menor de edad.

En la regulacin del rgimen de gananciales hay 2 artculos en los que se recoge el trmino
patrimonio; mientras que en la regulacin del nuevo rgimen de participacin, se recoge en
una quincena de ocasiones.

Y sigue sin poder excluirse del patrimonio los bienes, porque:


-

se establece que cada cnyuge, como administrador de su patrimonio privativo, podr


disponer de los frutos y productos de sus bienes.

se distingue entre bienes y crditos como posibles elementos del patrimonio final del
rgimen econmico-matrimonial de participacin.

B.4. La LEC-2000
 se incrementa el uso lingstico del trmino patrimonio, y los referentes
patrimoniales de primer orden siguen siendo los bienes y no los derechos. As, se establece la
obligacin del ejecutado de formular manifestacin de sus bienes.
18.2. Elementos patrimoniales
A) Bienes y derechos
En el concepto de patrimonio se integran los derechos subjetivos de contenido econmico de las
personas y los propios bienes sobre los que recaen tales derechos. En los derechos de crdito, la
valoracin econmica de ellos se encuentra incorporada al propio derecho en unidades monetarias
concretas que permiten que la utilidad patrimonial se deduzca del propio derecho,
Por el contrario, en el caso de los derechos reales, la referencia patrimonial recae en el propio valor
del bien ms que en el derecho. De ah que la LEC no hable de embargar el derecho a la propiedad, sino
los bienes muebles o inmuebles objeto de dicho derecho; mientras que, en cambio, pueden ser objeto de
embargo los crditos.
B) Las deudas
Constituyen un factor de disminucin del valor econmico del conjunto patrimonial que, restado de
ste, dara el resultado correspondiente. Las deudas forman parte del patrimonio, aunque sea como
elemento pasivo, y por tanto, es necesario distinguir entre patrimonio bruto (activo) y patrimonio
neto(pasivo).
Si se transmite un conjunto patrimonial a otra persona, se transmiten tambin las deudas. A tal
efecto, es indiferente adems que se trate de patrimonio personal o colectivo, pues el activo
correspondiente quedar vinculado desde el punto de vista de la responsabilidad a las correspondientes
deudas.
En nuestro Derecho:

El fenmeno de la herencia se contempla como transmisin mortis causa de un conjunto


patrimonial, en el que suceden los herederos tanto en los bienes y derechos como en las deudas y
obligaciones que no tengan carcter personalsimo.

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En el caso de la donacin de todos los bienes del donante, las deudas inherentes a tales bienes
slo se transmiten si fueron contradas antes de la donacin o si sta se hizo en fraude de
acreedores.

18.3. Los tipos de patrimonio:


A) Patrimonio personal  es el conjunto de bienes y derechos de toda persona por el mero
hecho de serlo, sin requerirle atributo complementario alguno. As, nicamente las personas tienen un
patrimonio y ninguna persona tiene ms de un patrimonio. No obstante, autores como el Prof. A. DE
COSSO sealan que la nocin de patrimonio debe quedar en una posicin subordinada respecto del
sujeto, de la persona.
B) Patrimonio separado  son los siguientes:

El patrimonio correspondiente al incapacitado que queda dividido en su caso en dos masa


patrimoniales autnomas: la reservada a la gestin y administracin del rgano tutelar, y el
mbito de actuacin propio del incapacitado.

La masa del concurso y la quiebra: constituye el grueso del patrimonio personal del concursado
o del quebrado, que pasar a ser un patrimonio en liquidacin gestionado por los ndicos del
concurso de quiebra (aunque queda el mnimo inembargable para el afectado).

C) Patrimonios de carcter interino


 cuando una masa patrimonial concreta es objeto de
independizacin ante la incertidumbre respecto de su titular, como ocurre en esto casos:

Cuando determinados bienes y derechos son atribuidos al concebido pero no nacido

Cuando la declaracin de ausencia legal de una persona provoca el bloqueo de su


patrimonio hasta que se despeje la incgnita de sus existencia o se declare fallecimiento.

D) Patrimonios de destino
 con anterioridad a la constitucin de una fundacin, se considera que
la dotacin patrimonial inter vivos ya ingresada en el banco o las previsiones testamentarias de
atribucin de bienes para constituir la fundacin, constituyen un patrimonio de destino. Del mismo
modo ocurre con los patrimonios de suscripcin procedentes de colectas o cuestaciones pblicas
organizadas para conseguir fondos. Por otra parte, la Ley 41/2003 califica el patrimonio
especialmente protegido de las personas con discapacidad como un patrimonio de destino, en
cuanto que las distintas aportaciones tienen como finalidad la satisfaccin de las necesidades
vitales de sus titulares.
E) Patrimonios colectivos
 las masas patrimoniales pertenecientes a dos o ms personas
(naturales o jurdicas) que, en cuanto componentes de un determinado grupo carente de
personalidad jurdica (no personificado), tendran acceso a tales bienes. Ej.: sociedad de
gananciales: que no es una verdadera sociedad, sino una de las formas posibles de organizacin
del rgimen econmico del matrimonio, que se caracteriza por la necesidad de distinguir entre los
patrimonios privativos de los cnyuges (antes) y el patrimonio ganancial (despus); la masa
ganancial se considera patrimonio colectivo de ambos cnyuges. Lo mismo ocurre con la situacin
de comunidad hereditaria, con una pluralidad de herederos que hayan aceptado la herencia.

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Tema 19: LAS COSAS.

19.1. El objeto de la relacin jurdica


A) Ideas generales
Las relaciones jurdicas tienen por lo general a conseguir una cosa determinada o la prestacin de
una conducta concreta por parte de cualquier persona. Cuando los sujetos del Derecho se relacionan unos
con otros el fin por ellos perseguido puede identificarse con el elemento objetivo de la relacin entablada
este elemento consiste en alguno de los bienes objeto de trfico econmico necesarios para la
subsistencia. De ah que, tradicionalmente, el objeto de la relacin jurdica sean las cosas.
Pero es preciso sealar lo siguiente:

Aunque los bienes y cosas ocupan un lugar relevante, tambin es frecuente que las relaciones
sociales sometidas al Derecho tengan por objeto conductas humanas que no pueden cosificarse.
Ej.: el CC impone a los cnyuges guardarse fidelidad.

El estudio de las cosas, como captulo a parte, slo encuentra fundamento en consideraciones de
orden sistemtico y didctico.

La distinta naturaleza de las cosas es tenida en cuenta por los sujetos de Derecho al entablar las
relaciones jurdicas. Por tanto, no es extrao que el propio Ord. Jurdica tome en consideracin los
rasgos peculiares de ciertos grupos de cosas para dotarlos de un rgimen jurdico distinto.
B) Cosas y bienes
El CC espaol parece emplear como sinnimas las expresiones cosas y bienes, aunque la

identidad no es completa: las cosas son objetos materiales y los bienes, seran cualquier componente del
patrimonio de una persona evaluables econmicamente, tanto si son cosas como si son derechos sobre
esas cosas (pero se rechaza la idea de identificar bien con derecho).

19.2. Clasificaciones de las cosas


El Libro II del CC est titulado De los bienes, de la propiedad y de sus modificaciones, y establece
que todas las cosas que son o pueden ser objeto de apropiacin se consideran bienes muebles o
inmuebles. La lnea divisoria entre bienes muebles e inmuebles la fija el CC realizando una extensa
enumeracin de bienes inmuebles en el Art. 334. En general, bienes muebles son aquellos que se pueden
transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieran unidos.
A) Inmuebles por naturaleza y por incorporacin: las partes integrantes
El bien inmueble por antonomasia es la tierra y todo aquello que se encuentre unido de forma
estable a ella, sea de forma natural o artificial. As:

Edificios, caminos y construcciones

rboles y plantas y frutos pendientes

Minas y canteras

Aguas vivas (ros, arroyos...) o estancadas (lagos, pantanos...)

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Algunos autores distinguen entre inmuebles por naturaleza e inmuebles por incorporacin (Ej.:
chimenea empotrada en una casa); en cualquier caso, la unin se debe llevar a cabo de una manera fija y
no de forma provisional, de suerte que no pueda separarse del inmueble sin quebramiento de la materia o
deterioro del objeto. Por tanto, realmente, no basta con la unin permanente o fija, sino que es necesaria
tambin una verdadera incorporacin en sentido propio que impida una eventual separacin. As, el bien
mueble pasa a ser parte del inmueble como parte integrante.
No obstante, el CC establece que tiene naturaleza inmobiliaria todo lo que est unido a un
inmueble..., siendo posible, por tanto, que lo incorporado sea esencial o connatural a la cosa principal, o
por el contrario, meramente accesorio o complementario.
B) Inmuebles por destino: las pertenencias
Se trata de bienes muebles que se convierten en inmuebles para el Ord. Jurdico. El Art.334 califica
entre ellos los siguientes:

Estatuas u otros objetos ornamentales unidos de modo permanente al edificio o la heredad (finca
rstica)

Mquinas o utensilios destinados al servicio de una explotacin asentada en un inmueble

Palomares, colmenas y cualesquiera criaderos de animales unidos a la finca permanentemente

Abonos destinados al cultivo que estn en las tierras donde hayan de utilizarse

Diques y construcciones que estn destinados a permanecer en un punto fijo de un ro, lago o
costa.
Se consideran generalmente pertenencias las cosas muebles que se destinan al servicio duradero

o permanente de otra cosa principal.

C) Inmuebles por analoga


Son los derecho contemplados en el nmero 10 del Art.334, conforme al cual son bienes inmuebles
las concesiones administrativas de obras pblicas y las servidumbres y dems derechos reales sobre
bienes inmuebles.
D) Bienes muebles
El Art.335 CC considera que tienen carcter mueble todos los que se puedan transportar de un
punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos. Atencin: cuando entre el
mueble y el inmueble exista una verdadera adherencia o inseparabilidad se trata de inmueble por
incorporacin, y en caso contrario, unin de manera fija pero accidental o pasajera, se trata de bien
mueble.
19.3. Otras cualidades: consumibilidad, fungibilidad, divisibilidad.A) Cosas consumibles e inconsumibles
El Art.337 CC dice que son consumibles aquellos bienes de los que no puede hacerse el uso
adecuado a su naturaleza sin que se consuman: son cosas consumibles las que, utilizadas conforme a su

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destino, desaparecen de la esfera jurdica de la persona que las usa, ya sea porque se agotan o se
destruyen (lea para chimenea, tinta para la pluma...) o porque se pierde la disponibilidad de ellas, aunque
materialmente sigan ntegras (los billetes que vamos gastando).
Los bienes inconsumibles sern todos los dems.

B) Bienes fungibles e infungibles


Cosas fungibles son aquellas que pueden sustituirse por otras en caso de ser necesario, dado que
entre s son homogneas o equivalentes (el dinero, cinco litros de aceite). Bienes infungibles son los que
se encuentran identificados en cualquier relacin jurdica atendiendo a caractersticas propias de los
mismos que tienen por qu darse en el resto de los bienes de la categora (un ejemplar de un libro
dedicado por su autor, una joya de diseo)

C) El dinero como bien fungible


El dinero es un bien mueble al servicio de las personas. Pero su importancia real no radica en su
consideracin como cosa, sino en ser medio general de cambio y pago, as como una unidad de medida
del valor atribuido a las cosas del mercado.
El dinero es una cosa material, representada por papel moneda o por monedas fraccionarias de
naturaleza absolutamente fungible, sustituible en las relaciones jurdicas. Excepcionalmente, las unidades
materiales corporales pueden considerarse infungibles cuando la numeracin y otros signos alcancen valor
de coleccionista.

D) Bienes divisibles e indivisibles


Cuando las partes en que puede dividirse la cosa pueden desempear la misma funcin que la
cosa matriz, sta es divisible. Cuando la divisin fsica de la cosa origina piezas o componentes que por s
mismas no desempeen la misma funcin que la cosa matriz, sta es indivisible.

19.4. Las cosas en relacin a sus componentes y a otras cosas.


A) Cosas simples y compuestas
Cosas simples son aquellas que, una vez formadas, traen consigo una unidad inescindible, dada la
imposibilidad de fragmentar los diversos elementos sin provocar la destruccin de la propia cosa (un tarta,
una hoja de papel). Cosas compuestas son aquellas que estn formadas por la adicin de una serie de
cosas simples y son susceptibles de separacin (coche).
Para resolver cuestiones en base a esta clasificacin es necesario no obstante recurrir a la
distincin entre cosas divisibles e indivisibles, por lo que la distincin entre simples y compuestas es
intrascendente ahora para el Derecho.
B) La universalidad de cosas
En algunas ocasiones, es til considerar agrupadas un conjunto plural de cosas para facilitar su
consideracin como objeto de derecho (Ej.:cuando se vende una biblioteca). A tales conjuntos de cosas se

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les llama universalidades, para evidenciar que funcionan en trfico como un todo, que exige reglas
distintas y propias de las que se aplicaran en el caso de considerar una a una las distintas cosas que la
integran. As, el CC establece:

Art. 449 referido al usufructo del rebao: exige que con las cras se repongan las cabezas que
mueran anual y ordinariamente o falten por la rapacidad de animales dainos.

Art. 1.532: regula la venta de universalidad estableciendo reglas particulares respecto de la


eviccin en la compraventa.

La existencia de una universalidad depende en gran medida de la voluntad del dueo de las cosas
que las agrupa y del hecho de que se trate de cosas homogneas (universitates facti vel hominis) Sin
embargo, algunas veces, es la propia ley la que agrupa una pluralidad de cosas, incluso sin ser
homogneas, sometindolas a una regulacin propia (universitates iuris); actualmente, stas vienen
representadas por los diferentes tipos de patrimonios separados.
19.5. Los bienes de dominio pblico.
Una serie de bienes que, por su peculiar importancia y por estar destinados al uso comn o a un
servicio pblico, han sido excluidos de la mano privada. Segn el CC son bienes de dominio pblico:

Los destinados al uso pblico, como caminos, canales, ros, torrentes, puertos y puentes
construidos por el Estado, las riberas, playas, radas y otros anlogos.

Los que pertenecen privativamente al Estado, destinados a algn servicio pblico, como las
murallas, fortalezas y dems obras de defensa del territorio, y las minas, mientras no se otorgue su
concesin.

Adems, son bienes de uso pblico los caminos provinciales y vecinales, las plazas, calles, fuentes
y aguas pblicas, los paseos y las obras pblicas de servicio general. Ahora bien, las entidades pblicas
tambin pueden ser titulares e bienes que no estn sometidos al rgimen especial del dominio pblico,
sino al rgimen genrico de la propiedad privada: son los bienes patrimoniales del Estado, de la Provincia
y del Municipio.
A) Bienes demaniales y bienes patrimoniales
Los bienes y derechos pertenecientes a los entes pblicos puede serlo como:

Demaniales: bienes de dominio pblico

Patrimoniales: bienes de dominio privado

La CE establece lo siguiente:
1. La Ley regular el rgimen jurdico de los bienes de dominio pblico y de los comunales.
2. Son bienes de dominio pblico estatal los que determine la Ley
3. Por Ley se regular el patrimonio del Estado y en Nacional, su administracin, defensa y
conservacin.

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Los bienes patrimoniales del Estado est regidos hoy por la Ley de Patrimonio del Estado de 15 de
abril de 1964; y los bienes de titularidad del Estado afectos al uso y servicio del Rey y de la Real Familia,
han sido regulados por la Ley 23/1982.

B) Criterios distintivos entre ambas categoras: las pretendidas notas exclusivas de los
bienes demaniales
Tanto la legislacin administrativa como el CC consideran que los bienes y derechos que
pertenezcan a los entes pblicos y no merezcan la consideracin de bienes demaniales habrn de ser
calificados como patrimoniales. Legal y doctrinalmente, la frontera entre ambos se delimita en base a dos
criterios:

La naturaleza de los bienes: excluira del mbito de la propiedad privada a una serie de bienes que
no son susceptibles de apropiacin por los particulares.

La afectacin o destino de los bienes a los intereses generales de al comunidad, ya sea por estar
especialmente afectos al uso pblico, o al servicio pblico.

Segn esto, seran bienes patrimoniales de los entes pblicos los siguientes:
-

Los bienes muebles cuyo carcter patrimonial no se desvirta por la afectacin de los
mismos al servicio correspondiente

Los bienes pertenecientes a los entes pblicos en atencin a su rendimiento econmico


o por la garanta que tal inversin econmica supone

Los bienes pertenecientes a los entes pblicos como instrumentos para el desarrollo de
actividades que estn sometidas en bloque a las normas de Derecho privado.

Respecto de los bienes pblicos la CE delega en la ley ordinaria su regulacin, inspirndose en


los principios de:
-

inalienabilidad: no pueden ser objeto de enajenacin

inembargabilidad: no pueden ser objeto de gravamen

imprescriptibilidad: no pueden convertirse en propiedad de los particulares.

C) Identidad bsica del rgimen jurdico de los bienes demaniales y patrimoniales


Los bienes patrimoniales tampoco pueden ser objeto de embargo. Por otra parte, en cuanto a la
inalienabilidad:

la enajenacin de bienes patrimoniales requiere en todo caso la pertinente autorizacin


administrativa

la enajenacin de tales bienes est sometida a determinadas garantas procedimentales.


De este modo, puede indicarse que la relativa proximidad funcional que existe entre la desafeccin

(para los bienes demaniales) y la autorizacin (para los bienes demaniales).

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Finalmente, es necesario indicar otras caractersticas del dominio pblicos que estn presentes en
los bienes patrimoniales, como por ejemplo, las facultades de deslinde de los bienes de oficio y de
recuperacin de los bienes de oficio
En cuanto se refiere al dominio pblico, la idea de dominio se emplea en esta materia slo en
sentido formal del bien; pero implica una forma de explotacin y de gestin que no se concilia en absoluto
con la idea de propiedad comunal. El dominio pblico entraa una forma de explotacin caracterizada por
la esencialidad del inters general y por la existencia de unas formas de control administrativo de dicho
inters.
19. 6. Los frutos.
A) Concepto
El trminos jurdicos, su significado se extiende, en general, a todo rendimiento o producto que
general cualquier cosa, sin perder su propia individualidad y sustancia. As, puede hablarse de bienes (o
cosas) fructferos y no fructferos.
Los frutos corresponden al propietario de la cosa principal (o fructfera), por ello, el CC regula los
frutos en el Ttulo II del Libro II: De las propiedad.
B) Clasificacin de los frutos
El Art. 354 CC establece que pertenecen al propietario: 1 los frutos naturales, 2 los frutos
industriales y 3 los frutos civiles:

Frutos naturales producciones espontneas de la tierra y las cras y dems productos de los
animales

Frutos industriales los que producen los predios de cualquier especie a beneficio del cultivo o del
trabajo

Frutos civiles el alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de las
rentas perpetuas, vitalicias y otras anlogas. No derivan directamente de la cosa, sino que son
consecuencia de haberla hecho objeto de una relacin jurdica de la que nace el derecho a obtener
el fruto.
C) Caractersticas bsicas de los frutos

Los frutos son bienes que llegan a tener independencia y propia autonoma desde el momento en
que son separados de la cosa matriz

Slo se entiende por frutos los beneficio o productos de una cosa que se generen conservando la
cosa matriz su propia sustancia y funcionalidad econmica.

Los frutos tienen evidentemente carcter accesorio respecto de la cosa fructfera.

No parece necesario exigir a los frutos carcter peridico, ya que una cosa potencialmente
fructfera producir o no frutos segn la voluntad y condiciones de su propietario o de quien tenga
derecho sobre ella.

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Tema 20: LA AUTONOMA PRIVADA Y EL NEGOCIO JURDICO. LA REPRESENTACIN.

20.1 Hechos, actos y negocios jurdicos.


Los hechos jurdicos consisten en eventos o acaecimientos que constituyen, modifican o
extinguen una relacin jurdica cualquiera. Ahora bien, los hechos jurdicos no constituyen una agrupacin
de hechos diferentes de los dems. Esto es, un mismo hecho puede tener o no consecuencias jurdicas
dependiendo de las circunstancias
En la exposicin, slo nos interesarn los hechos productores de consecuencias jurdicas, que
pueden considerarse supuestos de hecho. Con ms razn, constituirn supuestos de hecho como tal los
actos humano, ya que producirn consecuencias jurdicas aunque en su realizacin no haya sido
determinante la voluntad del sujeto o de la persona implicada. La diferencia entre un hecho natural y un
hecho humano radica slo en la existencia o no de protagonismo de una persona en su acaecimiento, sin
que sea requerida conciencia o voluntad alguna de la persona.
En el caso de que la voluntad humana sea la causa gentica de una determinada forma de
proceder, se deja de hablar de hecho y se pasa a hablar de acto. Y cuando dichos actos tengan
consecuencias jurdicas se hablar de acto jurdico. As, seran actos jurdicos las conductas o
actuaciones humanas, realizadas de forma consciente y voluntaria, a las que el Ord. Jurdico atribuye
cualquier tipo de efectos o consecuencias.
Tanto los hechos como los actos se identifican con circunstancias, acaecimientos o actuaciones
que constituyen presupuestos de la entrada en juego del D. positivo, el cual establecer las consecuencias
dimanantes de tales supuestos de hecho.

20.2. Significado de la autonoma privada: mbito y lmites de la misma.


Las consecuencias jurdicas de cualquier hecho o acto se encontraras predeterminadas por el D.
positivo, de tal manera que, incluso en relacin a los actos humanos conscientes y voluntarios, la libertad
de la persona quedara limitada a la decisin de realizar o no el acto que representa el supuesto de hecho
tpico de la norma jurdica aplicable.
Esto presenta dos objeciones:
1) la libertad de la persona no puede estar constreida; en las relaciones entre particulares, resulta
necesario reconocer a las personas mbitos de libertad superiores, que les permitan no slo decidir si
realizan o no un acto, sino tambin determinar las consecuencias del mismo.
2) la omnicomprensividad del Ord. Jurdico no llega al extremo de prever una solucin concreta
para todo hecho o acto jurdico acaecido, ya que el propio sistema jurdico parte de la base de que la
libertad de actuacin de los sujetos de derecho permite establecer reglas de conducta que no se
encuentran contempladas en l de forma detallada.

As, ha de reconocerse a las personas la capacidad de negociar con sus derechos y de utilizarlos
como quieran conforme a la satisfaccin de sus intereses, aunque sometida a las reglas imperativas
correspondientes. Este poder de iniciativa de los particulares existe y se identifica con el principio de

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autonoma privada, pues en la medida en que implica dotar a los particulares de una cierta potestad
normativa , jurdicamente eficaz, viene a actuar en paralelo a la potestad o al poder que tienen los rganos
polticamente legitimados para dictar reglas o normas jurdicas generales. As, se habla de autonoma
privada para hablar del poder de autorregulacin o de autogobierno de los particulares en las relaciones
jurdicas.
20.3. La categora del negocio jurdico
A) Categora conceptual del negocio jurdico
El CC no usa la expresin negocio jurdico, sin embargo, la dogmtica alemana, en la segunda
mitad del s.XIX, construy una teora general aplicable a todos los actos y contratos subsumibles en la idea
de autonoma privada. Esta circunstancia, hizo que el negocio jurdico fuera consagrado legislativamente
en el BGB de 1900.
Negocio jurdico es una declaracin dirigida a la produccin de un efecto jurdico, que se produce
para el Derecho precisamente porque ha sido querido.
B) Elementos del negocio jurdico

Elementos esenciales aquellos que de forma necesaria e inderogable para el sujeto o las partes
deben integrar el negocio jurdico para que se considere vlido y eficaz (voluntad o consentimiento
de crear un negocio jurdico, causa, forma...)

Elementos naturales circunstancias que la ley considera integradas en el negocio

Elementos accidentales representados por la condicin, el trmino y el modo, en cuanto


determinaciones de carcter accesorio que pueden formar parte del negocio jurdico.
C) Clasificacin de los negocios jurdicos

Negocios inter vivos y negocios mortis causa son mortis causa los que tienen por objeto regular
las relaciones jurdicas de una persona para despus de su fallecimiento; y son inter vivos, los que
regulan las relaciones jurdicas de una persona durante su vida.

Negocios personales y negocios patrimoniales


 son patrimoniales los que regulan aspectos
econmicos (contrato, testamento); y personales los referidos a relaciones jurdicas de las personas
cuyo objeto fundamental radica en aspectos de naturaleza extrapatrimonial (matrimonio, adquisicin de
nacionalidad).

Negocios tpicos y negocios atpicos


 son tpicos aquellos que gozan de un rgimen normativo
especfico (adopcin, testamento); y atpicos, los acuerdos o voluntades que, siendo lcitos y admisibles
con carcter general, como derivacin de la autonoma privada, carecen de una regulacin institucional,
por no hacer sido contemplados expresamente por el legislador (contrato de garaje)

Negocios causales y negocios abstractos


 son abstractos los que producen efectos por la mera
voluntad de las partes sin necesidad de tener en cuenta el elemento causal (no parecen admisibles en
nuestro sistema jurdico).

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Negocios gratuitos y negocios onerosos


 son gratuitos cuando uno de los sujetos uno de los
sujetos se enriquece a consecuencia del negocio, sin asumir carga o contraprestacin alguna
(donacin, contrato de prstamo); y son onerosos aquellos en los que la prestacin de una parte
encuentra su razn de ser en la contraprestacin de la otra (arrendamiento, compraventa).

Negocios bilaterales y negocios unilaterales


 los unilaterales surten efectos en virtud de la
declaracin de voluntad de una sola persona (testamento, apoderamiento); y los bilaterales, cuando
para ser eficaces requiere la emisin de las declaraciones de voluntad de dos (o ms) personas que
ocupan posiciones jurdicas distintas o contrapuestas. Si hay varias personas manifiesten su voluntad o
persigan un mismo objetivo, es necesario hablar de acto colectivo. Por otra parte, para evitar futuros
equvocos, conviene advertir que en relacin con los contratos la contraposicin entre unilaterales y
bilaterales se usa en sentido muy diverso: la razn distintiva entre unos y otros se fundamente en el
nacimiento de obligaciones a cargo de una o de ambas partes:

Bilaterales: aquellos contratos que general obligaciones para ambas partes.

Unilaterales: los que general obligaciones para una sola de las partes contratantes.

Negocios solemnes y negocios no solemnes


 son solemnes aquellos que para producir los efectos
que le son propios deben asumir una forma determinada, legalmente prescrita; y no solemnes, los que
no la necesitan. Por tanto, negocios solemnes son aquellos en los que imperativamente se impone una
formalidad determinada, sin la cual el negocio no producir efectos (escritura pblica, declaracin ante
el Encargado del Registro Civil..)

20.4. Concepto y construcciones sobre la representacin.


El hecho de que toda persona sea o pueda ser titular de derechos y obligaciones hace necesario
que la ley atienda a la gestin de tales derechos y obligaciones

imponiendo a ciertas personas el

desempeo de los mismos en nombre del incapaz.


A) Representacin voluntaria o convencional y representacin legal
Se puede contratar a nombre de otro cuando quien formalice el contrato est autorizado por el
interesado o tenga por ley su representacin legal. As, el fenmenos representativo consistente en actuar
en el trfico jurdico de una persona por otra, puede encontrar su origen en:

La decisin del interesado, quien confiere a otro autorizacin para actuar en su esfera
personal representacin voluntaria o convencional. Los representantes voluntarios actual por
decisin del interesado y en estricta dependencia de su voluntad, siendo determinante la
voluntar de la persona representada, que ser quien establezca las bases, directrices, lmites de
la actuacin.

La propia ley, en proteccin de los incapaces, hace que sus intereses sean ejecutados por una
persona capaz a la que la ley faculta y obliga a desempear tal cargo  representacin legal.
La voluntad del representante goza de su propia autonoma, sustituyendo plenamente en su
actividad jurdica a la persona sometida a los poderes familiares de los que aquella deriva.

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B) Actuacin en nombre ajeno o contemplatio domini: representacin directa


La funcionalidad de la representacin voluntaria y de la representacin legal es la misma: una
persona (representante) facultada convencional o legalmente para ello, acta en nombre y por cuenta de
otro (representado), de forma que el resultado de su gestin incide y recae directamente en la esfera
jurdico-personal del representado.
La utilizacin del nombre ajeno o actuacin en nombre ajeno es el dato inicial caracterstico de la
representacin, que evidencia ante la comunidad la existencia del fenmeno sustitutorio y la relativa
intrascendencia en el futuro de la persona del representante. A consecuencia de esta directa y automtica
vinculacin entre representado y tercero, en el caso de representacin de origen voluntario, se denomina
representacin directa.
C) Representacin de carcter indirecto
El representante acta en nombre propio cerrando las negociaciones en su propio nombre. El
representante acta en nombre propio ocultando conscientemente el nombre de la persona por cuenta de
quien acta. Por tanto, deberamos hablar de mandatario y no de representante, ya que frente a terceros el
agente no asume la representacin del principal. De este modo:

La actuacin del mandatario no puede vincular directa e inmediatamente al representado y al


tercero, ya que ste ni siquiera sabe por cuenta de quin ha actuado el mandatario,

Ante esta inexistencia de relacin directa, se habla de representacin indirecta o mediada.

D) Otros supuesto de interposicin gestoria


La actuacin representativa supone el nacimiento de derechos y obligaciones entre el tercero y el
representado o entre el tercero y el representante. Pero es posible que una persona sustituya o auxilia a
otra en actividades de la ms variada ndole, pero sin atribuirse legitimacin representativa alguna, sino
sencillamente colaborando materialmente a la consecucin de tales actividades, sin llegar a sustituir
realmente la capacidad decisoria del interesado. Estas otras categoras gestorias son:

Actuacin gestoria auxiliar terceras personas intervienen sin capacidad decisoria, sino
desempeando un papel material, asesorando o auxiliando al interesado (abogado, intrprete)

Nuncio, emisario o mensajero es la persona que lleva a cabo un acto jurdico cualquiera pero
de carcter material y sin posibilidad de modificar su alcance (pagar una deuda, recibir un pago)

20.5. El poder o la legitimacin del representante


A) El apoderamiento: poder y mandato
Para que una persona pueda ser representante de otra, debe estar facultada, legal o
convencionalmente para ello: el representante ha de tener un poder para actuar en cuanto tal. Frente a al
poder, el mandato puede carecer de efectos representativos, puede ser o no representativo, pero en
cualquier caso la representacin es una modalidad del mandato.

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B) Clases de poder
El representado o poderdante puede querer que el apoderado o representante gestiona slo un
asunto, en tal caso se habla de poder especial. Si, por el contrario autoriza al representante para
gestionar una serie mltiple de asuntos, se habla de poder general. Adems, en el caso de que se
apodere a varias personas para un mismo asunto se distingue entre:

Poder solidario otorgado a varias personas de forma que cualquiera de ellas pueda celebrar
individual y separadamente el negocio en cuestin.

Poder mancomunado

cuando la designacin de varias personas tiene como propsito

determinante que todos ellos participen en la celebracin definitiva del negocio.


Por otra parte, el apoderamiento es una acto propio de autonoma privada, por lo por naturaleza se
trata de un poder revocable; sin embargo, hay casos en los que el propio representado tiene inters en
conceder las atribuciones correspondientes al representado de forma irrevocable, para evitar males
mayores.
20.6. La representacin legal.
Los principales supuesto prototpicos de la representacin legal son:

Los tutores son representantes legales de los menores o incapacitados sometidos a tutela, con
carcter general. Sin embargo, puesto que la tutela es graduable, el mbito de actuacin del
representante depende en gran mediada de lo establecido en la sentencia de incapacitacin o
relativas a los menores de edad.

Son representantes legales los progenitores que ostenten la patria potestad sobre sus hijos
menores o los mayores incapacitados.

Es representante legal el defensor judicial que represente a menores e incapacitados.

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