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Professor Andr Barbieri

Noes de Direito Administrativo p/INSS: Tcnico do Seguro Social

Noes de Direito Administrativo INSS: Tcnico do Seguro Social


Professor: Andr Barbieri

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Professor Andr Barbieri


Noes de Direito Administrativo p/INSS: Tcnico do Seguro Social

Apresentao
Salve, Salve! Seja muito bem-vindo! Seja muito bem-vinda!

Meu nome Andr Barbieri, sou professor de Direito Administrativo h mais de sete
anos, sempre na preparao daqueles que ontem eram concurseiros e, hoje, aps
muita dedicao e perseverana so agentes pblicos. Dessa forma, a busca pela
melhor preparao para voc uma meta diria! Minha formao acadmica sempre
foi voltada para o Direito Pblico (trs especializaes e um mestrado), bem como
toda atividade docente voltada para esse apaixonante ramo do Direito.

com grande satisfao e felicidade que comeamos os estudos para esse grande
concurso do INSS, tendo em vista a remunerao, o alto nmero de vagas, uma banca
examinadora que, tanto pode ser o CESPE/UNB quanto a FCC tendo em vista os
ltimos concursos mas, de qualquer forma, podem ser perfeitamente mapeadas e
estudadas para uma otimizao dos seus estudos pois, ao final, o que mais desejo a
sua vitria! Lembre-se, h apenas uma forma de no conquistar sua aprovao no
concurso pblico...desistindo e, com toda sinceridade, nem cogito isso para voc!
Quantos foram os objetivos j conquistados na sua vida?! Diversos! Ento, esse ser
mais um!

Para conquistarmos sua aprovao quero que saiba que as nossas aulas de Direito
Administrativo abordaro o edital de forma precisa, sempre tendo em vista o foco da
banca organizadora (CESPE/UNB ou FCC so as mais provveis) que, nesse caso,
como voc bem sabe, existem perguntas e pegadinhas peculiares, razo pela qual
os estudos sero acompanhados (sempre) da resoluo dos exerccios. Somado ao
contedo doutrinrio e aos exerccios teremos inmeros macetinhos, esquemas e
resumos para otimizar seu estudo, reunindo sempre as informaes essenciais
daquele ponto.

A partir do estudo das ltimas provas, bem como da reunio de toda a estatstica
prometo, de todo o meu corao: voc ter o melhor curso preparatrio para o INSS!!!
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Ah, por falar nisso, lembra da nossa primeira aula e o que combinamos?! No pode
ficar com dvida, seja ela qual for. Por isso, esteja vontade para solucionar seus
questionamentos e, se preferir, poderemos utilizar do facebook, acesse minha pgina
(www.facebook.com/professorandrebarbieri), clique em curtir e, do que precisar, est
em casa!

Um grande abrao, timos estudos, sucesso em sua vida e fica com Deus!!!

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Assunto: Agentes Pblicos


Tema: Agentes Pblicos (Teoria Geral)

1. Conceito

Vamos l! Primeiro de tudo, quem considerado agente pblico?

Ser agente pblico toda e qualquer pessoa que atue em nome do Estado. Em outras
palavras, a compreenso ampla e, dessa forma, quer seja com aprovao prvia
em concurso pblico (ou no), de forma remunerada (ou no) e com vnculo duradouro
(ou no), aquele que prestar um servio ou exercer uma funo, em nome do Estado,
ser considerado agente pblico.

Um bom artigo para realizar a leitura o artigo 2 da Lei 8.429/92 (Lei da Improbidade
Administrativa):

Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que
exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao,
designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo,
mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo
anterior.

Voc deve perguntar: Barbieri, mas, como compreender esse tema tendo em vista um
conceito to amplo?! Pois , por isso precisamos estudar a classificao e todos os
seus desdobramentos.
2. Classificao

Dentro dos agentes pblicos (gnero) temos trs espcies (agentes polticos, agentes
administrativos e particulares em colaborao com o Estado).

Os Agentes Polticos so aqueles que exercem funo poltica, ou seja, esto no


topo da estrutura do Estado, possuem competncia constitucional ou legal e,
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geralmente, eleitos. Assim, sero considerados agentes polticos os eleitos, os


secretrios de Estado, os Ministros de Estado, os membros do Ministrio Pblico e
membros do Poder Judicirio
Cuidado: A smula vinculante n. 13 (que fala do nepotismo) no se aplica aos
agentes polticos, pois a nomeao, nesses casos, um ato poltico. Lembra do
exemplo que falei em sala? Se eu for o Governador do Estado a Clara, minha filha,
pode sim ser nomeada para ser a Secretria de Estado.
Os Agentes Administrativos esto ligados com o Estado por um vnculo e,
justamente este vnculo quem determina suas caractersticas. Assim, temos o
celetista, o estatutrio e o temporrio.
Celetista: O vnculo contratual e os direitos e obrigaes esto estabelecidos
no contrato de emprego que firmou com o Estado. Muito cuidado porque jamais
adquirem estabilidade. A smula 390 do TST no aplicada. O celetista detentor
de EMPREGO PBLICO.

Estatutrio: O vnculo legal, uma vez que todos os direitos e obrigaes


esto estabelecidos na lei contrato, mas na Lei. AO contrrio do celetista, o estatutrio
pode adquirir estabilidade. Mas, a parte ruim que o estatutrio no ter direito
adquirido, pois, mudou a lei mudou o vnculo com o Estado. Podem adquirir
estabilidade, mas cuidado que a estabilidade somente para os detentores de cargos
efetivos, no em cargos em comisso. Uma vez estvel poder perder a estabilidade
por: PAD, avaliaes peridicas de desempenho, sentena judicial transitada em
julgada e o corte de despesa pblica (artigo 169, 4, CF). O estatutrio detentor de
CARGO PBLICO.

Cuidado: Lembrar que a licena prmio no existe mais na esfera federal.

Cuidado: o prazo de validade do concurso pblico de AT 2 anos, prorrogvel uma


nica vez, por igual perodo.

Temporrios: contratados com base no artigo 37, IX, CF, sempre tendo em
vista uma servio temporrio, com interesse pblico e prestado em hipteses
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excepcionais, ou seja, em momentos de anomalia. O temporrio detentor de


FUNO PBLICA.

Olha o que diz o artigo 37, inciso IX, da CF:

IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para


atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico;

Cuidado: No pode contratar temporrio no lugar da nomeao daquele aprovado


mediante concurso pblico para exercer o mesmo cargo/funo.
Os Particulares em Colaborao com o Estado no possuem vnculo administrativo
com o Estado (uma vez que so particulares), mas so considerados agentes pblicos
pois atuam em nome do Estado. Podem ser designados/honorficos, voluntrios,
credenciados e delegados.

3. Vitaliciedade e estabilidade

Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores


nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico.
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo:
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa;
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de
lei complementar, assegurada ampla defesa.

Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos
em lei complementar.
(...)
3 Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo,
durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes providncias:
I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em
comisso e funes de confiana;
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II - exonerao dos servidores no estveis.


4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem
suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar
referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato
normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o
rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal.
5 O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a
indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio.
6 O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser
considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com
atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos.
7 Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na
efetivao do disposto no 4. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)

A vitaliciedade somente para os membros da Magistratura, Ministrio Pblico e


Tribunal de Contas, tendo um prazo de estgio probatrio de 2 anos. A vitaliciedade
somente ser perdida por sentena judicial transitada em julgado.

Por sua vez, muito cuidado com a estabilidade, pois o prazo de estgio probatrio
passa a ser de 3 anos. Para adquirir a estabilidade precisa somar: aprovao prvia
em concurso pblico (requisito bvio) + 3 anos de exerccio (estgio probatrio) +
avaliao especial de desempenho.
Barbieri, quais so as hipteses pelas quais se perde a estabilidade?
A estabilidade pode ser perdida por sentena judicial transitada em julgado, PAD,
avaliao peridica de desempenho e o corte de despesas pblicas (artigo 169, 4,
CF).
Cuidado: Existem duas avaliaes de desempenho, quais sejam: a avaliao especial
de desempenho que concede a estabilidade e a avaliao peridica de desempenho
que, se reprovado, perder a estabilidade.

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4. Direito de greve e sindicalizao do servidor

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da


Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte:
(...)
VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical;
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei
especfica;

Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela
Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas
com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente
da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos poderes
constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem.
(...)
3 Os membros das Foras Armadas so denominados militares, aplicando-selhes, alm das que vierem a ser fixadas em lei, as seguintes disposies:
(...)
IV - ao militar so proibidas a sindicalizao e a greve;

Tema fcil e muito importante.

Vale lembrar que o servidor pblico civil tem direito de greve e de sindicalizao.
Cuidado: O militar no tem direito de greve e nem de sindicalizao.

Porm, quanto o direito de greve do servidor pblico civil, tal direito garantido
constitucionalmente, porm, at hoje no h norma que regulamente o exerccio desse
direito. Sendo assim, o STF mandou aplicar a lei geral de greve do particular para o
servidor pblico civil, NAQUILO QUE FOR CABVEL!

Lembra da nossa aula?! O servidor pblico civil ligado na prestao de um servio


pblico essencial no poder paralisar a prestao desse servio de forma completa.
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Ex: um hospital pblico no pode paralisar integralmente suas atividades, pois, as


cirurgias e atendimentos emergenciais devero continuar.

Assunto: Agentes Pblicos


Tema: Agentes Pblicos (Lei 8.112/90)

Assim inicia o texto da Lei 8.112/90:


Art. 1o Esta Lei institui o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da
Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundaes
pblicas federais.
Art. 2o Para os efeitos desta Lei, servidor a pessoa legalmente investida em
cargo pblico.
Art. 3o Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas
na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor.
Pargrafo nico. Os cargos pblicos, acessveis a todos os brasileiros, so
criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres
pblicos, para provimento em carter efetivo ou em comisso.
Art. 4o proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os casos previstos em
lei.
1. Quais so os requisitos para ser servidor pblico federal?
Art. 5o So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico:
I - a nacionalidade brasileira;
II - o gozo dos direitos polticos;
III - a quitao com as obrigaes militares e eleitorais;
IV - o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo;
V - a idade mnima de dezoito anos;
VI - aptido fsica e mental.
1o As atribuies do cargo podem justificar a exigncia de outros requisitos
estabelecidos em lei.
2o s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se
inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam
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compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero


reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso.
3o As universidades e instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica federais
podero prover seus cargos com professores, tcnicos e cientistas estrangeiros,
de acordo com as normas e os procedimentos desta Lei.

Ser brasileiro (nato ou naturalizado) + 18 anos de idade + quitao militar e eleitoral +


gozo dos direitos polticos + nvel de escolaridade para o cargo + aptido fsica e
mental para o exerccio do cargo
Cuidado: o estrangeiro pode ingressar na Administrao a partir das Universidades
Pblicas e Instituies de Pesquisas (Cientistas, Tcnicos, Professores...), desde que
respeite os requisitos da lei.

Olha o que determina o artigo 37, Inciso I, da CF:

I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que


preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na
forma da lei.
2. Portadores de Deficincia (Necessidades Especiais)

O mximo de reserva de vagas para quem tem necessidade especial (portador de


deficincia) ser de at 20 % das vagas. A lei 8.112/90 no fala do mnimo, por isso o
STJ estabeleceu que o mnimo ser de5% das vagas para o cargo.
3. Provimentos

a) Originrio: o primeiro provimento na carreira, no no servio pblico. O nico


existente hoje no Brasil a nomeao.

Cuidado: A investidura no cargo se d com a posse.

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Cuidado: Uma vez nomeado tem o prazo mximo de 30 dias para tomar posse,
inclusive com procurao com poderes especficos. Tomou posse, ento tem at 15
dias para entrar em exerccio.
Barbieri, o que acontece se: o servidor foi nomeado e no tomou posse? E se o
servidor tomou posse, mas no entrou em exerccio? No primeiro caso a
nomeao fica sem efeito, no segundo caso o servidor ser exonerado! No caia na
pegadinha que o servidor ser demitido; lembre que a demisso (na Administrao
Pblica) tem contedo de sano/punio.
b) Derivado: agora falamos da promoo, readaptao, reverso, reintegrao,
reconduo e aproveitamento.
Cuidado: A transferncia e ascenso (acesso) foram declarados inconstitucionais.

Promoo: alternadamente por antiguidade e merecimento. o chamado


provimento vertical. Precisa ter cargo vago.
Readaptao: o provimento horizontal e ocorre quando o servidor sofrer
limitao na capacidade fsica ou mental. A readaptao no depende de cargo vago,
pois fica como excedente.
Reverso: a volta do servidor aposentado. Quando no mais existir o motivo
para a aposentadoria ocorrer a reverso. O mximo da reverso a idade de 70
anos.
Reintegrao (tem que ser estvel): o retorno do cargo pblico do servidor
em razo da anulao do ato de demisso. A reintegrao, automaticamente, acarreta
o direito do recebimento da verba indenizatria.
Reconduo (tem que ser estvel): tanto pode acontecer quando estiver no
contexto da reintegrao como, tambm, no for apto no estgio probatrio de outro
cargo. Na reconduo no existe indenizao.

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Aproveitamento (tem que ser estvel): o retorno daquele que estava em


disponibilidade.
Cuidado: A disponibilidade remunerada proporcionalmente ao tempo de servio do
servidor.

4. Vacncia

A promoo e a readaptao so hipteses de vacncia e, tambm, de provimento, as


demais

so:

falecimento,

aposentadoria,

promoo,

readaptao,

demisso,

exonerao e posse em outro cargo inacumulvel.


5. Acumulao lcita/remunerada na Administrao Pblica

Vamos lembrar? A regra que no pode acumular!

Mas, excepcionalmente, desde que tenha disponibilidade de horrio e respeite o teto


remuneratrio do STF possvel acumular nas seguintes hipteses SOMENTE:

1. 2 cargos de professor;
2. 2 cargos da rea da sade, com profisso regulamentada;
3. 1 cargo de professor com outro cargo de tcnico/pesquisador;
4 1 juiz + 1 professor
5 1 promotor + 1 professor
6 1 efetivo + 1 vereador
6. Exerccio de mandato eletivo

Art. 38. Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no


exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies:
I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de
seu cargo, emprego ou funo;
II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou
funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao;

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III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios,


perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da
remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a
norma do inciso anterior;
IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato
eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto
para promoo por merecimento;
V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores
sero determinados como se no exerccio estivesse.

Uma vez servidor e detentor de mandato eletivo a situao ser assim:


Se o mandato for federal, estadual ou distrital o servidor dever se afastar do cargo
e da respectiva remunerao e exercer o mandato.

Se o mandato for municipal pode ser para prefeito ou para vereador. Se prefeito
dever se afastar do cargo e optar pela remunerao. Se vereador existir um novo
desdobramento:
7. Remoo e redistribuio de cargos

A Redistribuio o deslocamento do cargo, ocupado ou vago, desde que seja


dentro do mesmo Poder. A redistribuio ocorre sempre no interesse da Administrao
Pblica.
Cuidado: No existe distribuio a pedido, pois o que se analisa o cargo.

Na Remoo ocorre o deslocamento do servidor dentro do mesmo quadro de carreira,


podendo mudar de sede ou no. A remoo pode ser de ofcio (no interesse da
Administrao) ou a pedido (a critrio da Administrao, mas a pedido do servidor).

Cuidado: Como regra a remoo sempre discricionria

Lembra das nossas aulas?! Se existe regra porque existe exceo! No caso da
remoo existem 3 excees, em outras palavras, o servidor vai pedir para ser
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removido e Administrao Pblica dever remov-lo. So essas as excees


mencionadas:

1. Deslocamento do cnjuge do servidor que foi deslocado de ofcio no


interesse da Administrao (desde que tenha coabitao e os dois sejam servidores).
2. Por motivo de sade do prprio servidor, do cnjuge ou de dependente
econmico dele.

3. Concurso de remoo (concurso interno realizado quando existem mais


interessados na vaga do que vagas disponveis).
Vamos resolver questes... Olha como esse tema foi cobrado na prova de 2012
(CESPE/UNB)

01. Cargos pblicos, segundo a Constituio Federal,


(A) so preenchidos apenas por candidatos aprovados em concurso pblico de provas
e ttulos.
(B) podem ser acumulados, inclusive de forma remunerada, na hiptese de serem dois
cargos de professor com outro, tcnico ou cientfico, desde que haja compatibilidade
de horrios.
(C) impedem que o servidor pblico civil exera o direito livre associao sindical.
(D) em nenhuma hiptese so acessveis a estrangeiros.
(E) proporcionam estabilidade ao servidor nomeado em carter efetivo, aps trs anos
de efetivo exerccio e mediante avaliao especial de desempenho por comisso
instituda para essa finalidade.
COMENTRIOS...

01. Letra B. Literalidade da Constituio Federal.... Artigo 37, inciso XVI, CF.

Agora, vamos resolver questes do CESPE/UNB e da FCC sobre os assuntos


estudados... Lembre-se: todas as questes so das provas desse ano (2014), ou
seja, temos aqui uma tendncia de cobrana na sua prova do INSS!!!

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01. Acerca dos agentes pblicos e do processo administrativo disciplinar, julgue o item
seguinte.
A promoo, a readaptao e a posse em outro cargo inacumulvel incluem-se entre
os fatos que geram a situao de vacncia do cargo pblico.
( ) Certo

( ) Errado

02. No que concerne ao regime jurdico do servidor pblico federal, julgue os prximos
itens.
A nomeao para cargo de provimento efetivo ser realizada mediante prvia
habilitao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ou, em algumas
situaes excepcionais, por livre escolha da autoridade competente.
( ) Certo

( ) Errado

03. Em relao ao regime jurdico dos servidores pblicos federais, julgue os itens
subsequentes.
A posse do servidor pblico nomeado, que pode ocorrer mediante procurao
especfica, deve acontecer no prazo de trinta dias contados da publicao do ato de
provimento, sendo, ainda, conferidos ao servidor mais trinta dias para entrar em
exerccio no cargo.
( ) Certo

( ) Errado

04. Claudio, servidor pblico federal ocupante de cargo efetivo, foi colocado em
disponibilidade em face da extino do rgo no qual estava lotado. Posteriormente, o
rgo Central do Sistema de Pessoal Civil determinou o imediato provimento, por
Cludio, de vaga aberta junto a outro rgo da Administrao pblica federal. De
acordo com as disposies da Lei no8.112/90, referida situao caracteriza
a) aproveitamento, cabvel desde que se trate de cargo com vencimentos e atribuies
compatveis com o anteriormente ocupado pelo servidor.

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b) reconduo, obrigatria apenas se o servidor estiver em disponibilidade h menos


de 5 (cinco) anos.
c) reintegrao, somente obrigatria em se tratando de rgo sucessor do extinto nas
respectivas atribuies.
d) reverso, facultativa para o servidor, que poder optar por permanecer em
disponibilidade, recebendo 50% (cinquenta por cento) de seus vencimentos.
e) redistribuio, obrigatria para o servidor, independentemente dos vencimentos do
novo cargo.

COMENTRIOS...

01. Certo. Texto de lei da 8.112/90. Lembra que essa questo sempre cobrada,
tanto pela CESPE quanto pela FCC.
02. Errado. Nomeao em cargo de provimento efetivo sempre mediante aprovao
em concurso pblico.
03. Errado. Para entrar em exerccio o prazo de 15 dias.

04. Letra A. o conceito de aproveitamento... Aquele que estava em disponibilidade e


foi chamado para retornar prestao do servio pela Administrao Pblica.

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Assunto: Agentes Pblicos


Tema: Agentes Pblicos (Lei 8.112/90 e o Regime Disciplinar)

1. Introduo

Vamos l! Na Lei 8.112/90 de fundamental importncia compreender todos os


desdobramentos do Regime Disciplinar, ou seja, compreender o artigo 116 e
seguintes, bem como todos os seus reflexos. No esquea: os temas mais cobrados
da Lei 8.112/90 so: a parte inicial (vai at remoo e redistribuio) e a parte do
regime disciplinar (comea no artigo 116). Por j estudarmos a parte inicial, cumpre
iniciarmos o estudo do regime disciplinar. Para uma melhor compreenso faremos a
leitura da Teoria Geral do Regime Disciplinar para, posteriormente, compreender as
espcies sancionatrias.

2. Teoria Geral do Regime Disciplinar

a)

Verdade

Sabida:

primeiramente,

lembre-se:

verdade

sabida

INCONSTITUCIONAL!!! Como assim, Barbieri?


O Instituto da verdade sabida nada mais do que, perante um flagrante da prtica de
uma irregularidade pelo agente pblico, este seria automaticamente punido. Ou seja,
j que o agente foi flagrado praticando o ato irregular/ilcito, no haveria razo para ele
se defender no processo.
facilmente perceptvel que esse instituto ofende todas as garantias constitucionais e,
por isso, no mais aplicado, tendo inclusive sendo declarado inconstitucional pelo
STF.
A concluso imediata : se o servidor for punido com a pena mais branda, qual seja,
advertncia, ainda assim dever ter a garantia do devido processo legal.
Cuidado: para toda e qualquer possvel sano a ser aplicada ao agente ,
obrigatria, a garantia prvia do devido processo legal, mesmo que seja para aplicar
uma pena branda ou que tenha sido o agente flagrado praticando o ato irregular/ilcito.
Qualquer pena aplicada sem o devido processo legal ser uma sano nula.

b) Devido processo legal: a grande garantia/princpio processual, estando no artigo


5, inciso LIV, da CF, bem como no artigo 2 da Lei 9.784/99.
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O devido processo legal determina que ningum poder perder seus bens ou ser
privado de sua liberdade sem antes ter a garantia da defesa e, claro, com todos os
meios legtimos para tal. Assim, junto com o devido processo legal temos os
desdobramentos no princpio do contraditrio (tambm chamado de audincia
bilateral, pois, uma parte acusa e a outra tem o direito de defesa) e no princpio da
ampla defesa (dentro do processo deve a parte se defender com todos os meios de
prova permitidos: prova testemunhal, percias, documentos, depoimento pessoal,
dentre outros).
A ampla defesa sofre um desdobramento, qual seja: autodefesa ( o direito daquele
que est sendo processado apresentar defesa antes da deciso final) e defesa tcnica
(aquela realizada pelo advogado). muito importante lembrar que o devido processo
legal aplicado tanto no processo judicial quanto no processo administrativo, porm,
muito cuidado, pois a defesa tcnica (aquela realizada pelo advogado), no mais
obrigatria no processo administrativo.

Cuidado: a Smula Vinculante n. 05 garante que a ausncia de defesa tcnica no


processo administrativo disciplinar no ofende o texto constitucional. Em outras
palavras: na esfera administrativa o advogado PRESCINDVEL (se quiser contratar
pode, mas, se no tiver advogado para realizar a defesa administrativa isso no
acarreta a nulidade do processo administrativo disciplinar.).
c) Sindicncia x PAD: muito cuidado que a sindicncia no se confunde com o
processo administrativo disciplinar. Vamos l...
Uma vez instaurada a sindicncia ela pode ter trs resultados possveis: 1.
Arquivamento, pois no existiu qualquer irregularidade, uma vez que era apenas uma
fofoca; 2. Aplicar a sano de advertncia ou suspenso. 3. Para penas graves
(demisso, cassao de aposentadoria...) a sindicncia dever ser convertida em
PAD.
Cuidado: a suspenso do servidor pblico vai de 1 at 90 dias, se a sindicncia
aplicar a suspenso ser de, no mximo, 30 dias. Em outras palavras, a sindicncia
pode, perfeitamente aplicar sanes, desde que seja advertncia ou suspenso de at
30 dias.

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Barbieri, uma suspenso de 31 dias deve ser feita por...? PAD!!! Por sindicncia
somente advertncia ou suspenso de at 30 dias!

Porm, existe outra diferena entre a sindicncia e o PAD? Sim, quanto ao prazo. A
sindicncia deve durar at 30 dias, podendo ser prorrogada por mais 30 dias. J, o
PAD deve durar at 60 dias, podendo ser prorrogado por mais 60 dias, alm de mais
20 dias para autoridade julgar. Enquanto a sindicncia pode alcanar at 60 dias, o
PAD pode alcanar at 140 dias. Lembra, por favor, que o extrapolar desses prazos
no causa nulidade.
d) Revelia: muito cuidado...muito cuidado mesmo! A revelia deve sempre ser
analisada em duas partes: o instituto em si e os efeitos. Vamos por etapas... O instituto
da revelia determina que o servidor que responde ao processo e, regularmente citado,
no apresenta defesa, no mais ser notificado ou informado de qualquer outro ato
processual... Ou seja, o processo administrativo caminhar sem a sua presena. J,
quanto aos efeitos, aquele que no apresentar defesa ter contra si presuno de que
tudo aquilo pelo qual foi acusado ser verdade. Vamos ao exemplo: imagine que um
servidor foi acusado da prtica de corrupo. Instaurando o PAD ele foi regularmente
notificado, porm, no apresentou defesa e/ou compareceu para dar suas explicaes.
O que acontecer? Ser aplicado o instituto da revelia, assim, o processo
administrativo caminhar sem que novas notificaes sejam feitas ao investigado.
Porm, a grande pegadinha quanto aos efeitos da revelia. Lembra: no PAD existe
sim o instituto da revelia, porm JAMAIS SERO APLICADOS OS EFEITOS DA
REVELIA! Como assim? Aquele servidor que no apresentou defesa ser declarado
revel, contudo, Administrao Pblica no presumir que, de fato, ele um corrupto.
Ento, na prtica, como faz? Ser nomeado um outro servidor para defender os
interesses daquele que est sendo processado e, ao final, poder ser condenado ou
no. Barbieri, e na hora da prova, como fao para lembrar? Muito fcil!!! Na esfera
administrativa existe o instituto da revelia, mas NO EXISTE OS EFEITOS DA
REVELIA! Pronto!

e) Prescrio: por mais culpado que algum seja, o Estado tem um prazo para
processar e, se for o caso, punir esse indivduo. Assim, de forma bem simples, o prazo
prescricional o intervalo de tempo que Administrao Pblica tem para processar e
julgar o servidor que praticou um ato irregular/ilcito. Porm, a pergunta na prova ser
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outra: quando que comea a contar o prazo prescricional? Comea no momento em


que o ato foi praticado? Comea no momento em que Administrao Pblica tomou
conhecimento? E agora, Jos?! Olha que fcil... Na esfera administrativa o prazo
prescricional sempre ser contado do momento em que Administrao Pblica
tomou conhecimento! Vamos ao exemplo: imagina que o Zezinho, servidor pblico,
praticou improbidade administrativa no ano de 2012. Porm, Administrao Pblica
tomou conhecimento somente em maro de 2014. Pergunta: quando comeou a
contar o prazo prescricional para o Zezinho ser processado e demitido? Em maro de
2014, pois foi a data em que Administrao Pblica tomou conhecimento do ato
ilcito.

Art. 142. A ao disciplinar prescrever:


I - em 5 (cinco) anos, quanto s infraes punveis com demisso,
cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em
comisso;
II - em 2 (dois) anos, quanto suspenso;
III - em 180 (cento e oitenta) dias, quanto advertncia.
1o O prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato se
tornou conhecido.
2o Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam-se s infraes
disciplinares capituladas tambm como crime.
3o A abertura de sindicncia ou a instaurao de processo disciplinar
interrompe a prescrio, at a deciso final proferida por autoridade competente.
4o Interrompido o curso da prescrio, o prazo comear a correr a partir
do dia em que cessar a interrupo.
f) Reformatio in pejus: j ouviu falar num cara chamado Murphy? Isso mesmo, o
responsvel pela famosa Lei de Murphy: se alguma coisa pode dar errado, dar..
Ento, a reformatio in pejus a lei de Murphy aplicada no processo administrativo,
pois aquilo que j estava ruim...ficar pior! Tenha cuidado com o comparativo entre o
processo judicial e o processo administrativo. A reformatio in pejus existe no processo
administrativo, mas NO EXISTE NO PROCESSO JUDICIAL. Assim, imagine que o
servidor foi punido, no PAD, com uma pena de 35 dias de suspenso. Inconformado
ele recorreu e, adivinha?! A pena passou de 35 dias para 55 dias de suspenso! Essa

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a reforma para piorar, ou seja, a reformatio in pejus. Sobre o outro desdobramento


da reformatio in pejus verifique o item abaixo.
g) Recurso administrativo x Reviso do processo administrativo: agora sim!
Pensa uma questo que, quando cobrada, derruba quase todo mundo! Fica esperto...
Lembra da reformatio in pejus? Ento, ela existe somente no recurso administrativo.
Assim, lembre-se: NO EXISTE REFORMATIO IN PEJUS NA REVISO DO
PROCESSO ADMINISTRATIVO. Porm, quais so as reais caractersticas e
distines entre o recurso e a reviso. Vamos l... O recurso administrativo utilizado
contra uma deciso, uma vez que o processo administrativo est em curso, enquanto
que a reviso do processo administrativo, como o prprio nome diz, revisa o processo
em si, pois ele j encerrou. Para recorrer basta uma contrariedade, para revisar
precisa do fato novo, ou seja, aquela circunstncia que, no apreciada no processo,
pode influenciar em nova deciso. Para recorrer tem prazo, para reviso no tem
prazo e, mesmo depois do falecimento do servidor apenado, poder, por exemplo, a
viva ingressar com a reviso, desde que exista um fato novo. A deciso do recurso
administrativo pode ter trs possveis desfechos: 1. Manuteno da deciso recorrida;
2. A deciso recorrida foi modificada a favor do servidor; 3. A deciso recorrida foi
modificada contrariamente aos interesses do servidor, ou seja, o que estava ruim ficou
pior ( a reformatio in pejus!). J, a deciso da reviso do processo administrativo
pode ter dois possveis desfechos: 1. Manuteno da deciso revisada; 2. A deciso
revisada foi modificada a favor do servidor. Ou seja, na reviso do processo
administrativo NO EXISTE A REFORMATIO IN PEJUS.

h) Proibio de prova ilcita: tanto no processo administrativo quanto no processo


judicial as provas ilcitas NO PODEM SER UTILIZADAS!!! Se o tema for cobrado na
sua prova pode ter certeza que a banca examinadora vai tentar lhe induzir ao erro com
algum tipo de exceo! Lembre-se: PROVAS ILCITAS SO PROIBIDAS!!!
i) Durao razovel do processo: o mesmo raciocnio do item acima vale para esse,
porm, invertido. Agora, a durao razovel do processo aplicada tanto ao processo
administrativo quanto ao processo judicial! Barbieri, t bom, mas, na prtica, qual o
tempo da durao razovel do processo? Adivinha? No tem! Ento, para a prova,
voc precisa lembrar que a durao razovel aplicada...

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j) Comisso do PAD: a comisso do processo administrativo disciplinar deve ser


formada por 3 servidores estveis (se for PAD sumrio bastam dois servidores
estveis). A estabilidade dos membros da comisso uma garantia de quem estiver
sendo processado, pois, dessa forma, no sero influenciados ou direcionados para
decidir de uma certa forma. Lembre-se: se na comisso do PAD existir algum servidor
que no tenha estabilidade a deciso ser nula! Ento, cuidado se a comisso do PAD
tiver um servidor em cargo em comisso ou um servidor em estgio probatrio, ok?!

k) Esferas sancionatrias: quando o agente pblico praticar um ato irregular/ilcito


poder responder em trs esferas sancionatrias. Dessa forma, poder receber uma
sano civil, uma sano penal e uma sano administrativa. Eis que voc pode me
perguntar: Barbieri, essas trs esferas devem, necessariamente, serem aplicadas em
conjunto? No. Deve ser visualizado o caso concreto, uma vez que pode ser aplicada
uma sano, duas ou, at mesmo, as trs sanes de forma cumulativa. Da, voc me
faz a segunda pergunta: Barbieri, mas se mais de uma sano for aplicada para o
mesmo ato irregular/ilcito existir bis in idem (quando algum punido duas vezes
pelo mesmo fato)? No! Sendo assim, se o servidor for punido nas trs esferas, sendo
legtimas as punies, no h que se falar em bis in idem. Ento, importante lembrar
que a regra que as esferas sancionatrias so autnomas (cada uma caminha por si
s) e independentes (o resultado de uma no interfere no resultado da outra). Porm,
quando existe regra porque tambm existir a exceo... Nesse caso, a exceo fica
por conta da esfera penal que, a depender do caso, pode vincular a esfera
administrativa. Quando isso acontecer? Quando ocorrer uma absolvio na esfera
penal por inexistncia de materialidade (absolvido porque no existiu o crime) ou
negativa de autoria (absolvido porque no foi o autor do crime, mesmo que o crime
tenha ocorrido) esse resultado vincular a esfera administrativa e somente a esfera
administrativa (a esfera civil no sofre qualquer vinculao!). Muito importante lembrar
que no toda e qualquer absolvio na esfera penal que vincula a esfera
administrativa, mas, to somente as absolvies ditas acima! Sendo assim, se o
servidor for absolvido por ausncia de provas (in dubio pro reo) ou por prescrio, isso
em nada vincula a esfera administrativa!

Art. 121. O servidor responde civil, penal e administrativamente pelo


exerccio irregular de suas atribuies.

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Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo,


doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros.
1o A indenizao de prejuzo dolosamente causado ao errio somente
ser liquidada na forma prevista no art. 46, na falta de outros bens que
assegurem a execuo do dbito pela via judicial.
2o Tratando-se de dano causado a terceiros, responder o servidor
perante a Fazenda Pblica, em ao regressiva.
3o A obrigao de reparar o dano estende-se aos sucessores e contra
eles ser executada, at o limite do valor da herana recebida.

Art. 123. A responsabilidade penal abrange os crimes e contravenes


imputadas ao servidor, nessa qualidade.

Art. 124. A responsabilidade civil-administrativa resulta de ato omissivo ou


comissivo praticado no desempenho do cargo ou funo.

Art. 125. As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se,


sendo independentes entre si.

Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no


caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria.

Art. 126-A. Nenhum servidor poder ser responsabilizado civil, penal ou


administrativamente por dar cincia autoridade superior ou, quando houver
suspeita de envolvimento desta, a outra autoridade competente para apurao
de informao concernente prtica de crimes ou improbidade de que tenha
conhecimento, ainda que em decorrncia do exerccio de cargo, emprego ou
funo pblica

2. Dos Deveres e das Proibies

Muito cuidado com os artigos 116 (deveres) E 117 (proibies) da Lei 8.112/90.
Lembre-se que que o artigo 116 fafla dos deveres genricos e, sendo assim, cuidado

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com o inciso IV, porque o servidor deve obedecer as ordens do superior hierrquico,
salvo quando elas forem manifestamente ilegais.

Art. 116. So deveres do servidor:


I - exercer com zelo e dedicao as atribuies do cargo;
II - ser leal s instituies a que servir;
III - observar as normas legais e regulamentares;
IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais;
V - atender com presteza:
a) ao pblico em geral, prestando as informaes requeridas, ressalvadas
as protegidas por sigilo;
b) expedio de certides requeridas para defesa de direito ou
esclarecimento de situaes de interesse pessoal;
c) s requisies para a defesa da Fazenda Pblica.
VI - levar as irregularidades de que tiver cincia em razo do cargo ao
conhecimento da autoridade superior ou, quando houver suspeita de
envolvimento desta, ao conhecimento de outra autoridade competente para
apurao;
VII - zelar pela economia do material e a conservao do patrimnio pblico;
VIII - guardar sigilo sobre assunto da repartio;
IX - manter conduta compatvel com a moralidade administrativa;
X - ser assduo e pontual ao servio;
XI - tratar com urbanidade as pessoas;
XII - representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder.
Pargrafo nico. A representao de que trata o inciso XII ser
encaminhada pela via hierrquica e apreciada pela autoridade superior quela
contra a qual formulada, assegurando-se ao representando ampla defesa.

J, no artigo 117 temos as infraes e, assim, a ofensa a qualquer desses incisos


acarretar em sano. A Lei 8.112/90 expressamente definiu quais so as sanes
aplicadas a cada conduta, so elas:

Art. 117. Ao servidor proibido:


I - ausentar-se do servio durante o expediente, sem prvia autorizao do
chefe imediato;
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II - retirar, sem prvia anuncia da autoridade competente, qualquer


documento ou objeto da repartio;
III - recusar f a documentos pblicos;
IV - opor resistncia injustificada ao andamento de documento e processo
ou execuo de servio;
V - promover manifestao de apreo ou desapreo no recinto da
repartio;
VI - cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em
lei, o desempenho de atribuio que seja de sua responsabilidade ou de seu
subordinado;
VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associao
profissional ou sindical, ou a partido poltico;
VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana,
cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil;
IX - valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em
detrimento da dignidade da funo pblica;
X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada,
personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de
acionista, cotista ou comanditrio;
XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas,
salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de parentes
at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro;
XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qualquer
espcie, em razo de suas atribuies;
XIII - aceitar comisso, emprego ou penso de estado estrangeiro;
XIV - praticar usura sob qualquer de suas formas;
XV - proceder de forma desidiosa;
XVI - utilizar pessoal ou recursos materiais da repartio em servios ou
atividades particulares;
XVII - cometer a outro servidor atribuies estranhas ao cargo que ocupa,
exceto em situaes de emergncia e transitrias;
XVIII - exercer quaisquer atividades que sejam incompatveis com o
exerccio do cargo ou funo e com o horrio de trabalho;
XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado.

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Pargrafo nico. A vedao de que trata o inciso X do caput deste artigo


no se aplica nos seguintes casos:
I - participao nos conselhos de administrao e fiscal de empresas ou
entidades em que a Unio detenha, direta ou indiretamente, participao no
capital social ou em sociedade cooperativa constituda para prestar servios a
seus membros; e
II - gozo de licena para o trato de interesses particulares, na forma do art.
91 desta Lei, observada a legislao sobre conflito de interesses.
Cuidado: Para uma melhor visualizao das sanes que resultaro da inobservncia
das proibies acima, segue uma tabelinha:

Do inciso I ao VIII resulta em advertncia.


Do inciso IX ao XVI resulta na demisso (+ artigo 132)
Do inciso XVII ao XVIII resulta em suspenso.
Inciso XIX resulta advertncia
3. Espcies sancionatrias

Art. 127. So penalidades disciplinares:


I - advertncia;
II - suspenso;
III - demisso;
IV - cassao de aposentadoria ou disponibilidade;
V - destituio de cargo em comisso;
VI - destituio de funo comissionada.

Art. 128. Na aplicao das penalidades sero consideradas a natureza e a


gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio
pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes
funcionais.

Demisso: a competncia para demitir o servidor do chefe do poder ao qual o


servidor est vinculado. Tenha muito cuidado porque essa competncia delegvel,
ou seja, perfeitamente possvel que o Presidente da Repblica delegue ao Ministro
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(da respectiva pasta) a competncia para demitir o servidor. Ex: O Presidente delega
ao Ministro da Justia a competncia para assinar o ato demissional do agente da
Polcia Federal. A prescrio de 5 anos.
Cuidado: tanto o abandono de cargo quanto inassiduidade habitual acarretam a
demisso, porm, no abandono preciso ter + de 30 faltas consecutivas
(injustificadas) e na inassiduidade preciso ter 60 faltas interpoladas (durante 12
meses).
Cassao de aposentadoria/disponibilidade: ocorrer a cassao da aposentadoria
sempre que o servidor aposentado tiver praticado, na ativa, falta punvel com
demisso. O mesmo vale para o servidor que est em disponibilidade (o cargo foi
extinto e o servidor est em disponibilidade, por exemplo). Alm disso, seguem as
mesmas regras vlidas para a pena de demisso.

Destituio de Cargo em Comisso e de Funo de Confiana: no confuda


destituio (que tem carter de pena) com a exonerao (que no possui carter de
pena). A exonerao sempre livre, mas a destituio penalidade e, assim, depende
de processo.

Ser destitudo o servidor que praticar qualquer conduta apenada com demisso ou
suspenso.

Cuidado: no existe suspensa do servidor que ocupa cargo em comisso.

A prescrio de 5 anos e ser competente para aplicar a pena autoridade que


nomeou.
Suspenso: o prazo mximo de suspenso de 90 dias.

Cuidado: pode Administrao Pblica substituir a penalidade da suspenso por 50%


da remunerao do servidor.

Cuidado: a reincidencia na advertencia gera a suspenso, porm, a reincidncia na


suspenso no gera demisso automtica.
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Cuidado: o servidor que no se submeter a inspeo mdica ser suspenso por 15


dias.

A prescrio na suspenso ocorre em 2 anos e a competncia para aplicar a


pensalidade vai depender do tempo de sano: para suspenso de at 30 dias basta o
chefe da repartio aplicar a sano; para supenso de 31 dias at 90 dias ser de
competncia da autoridade imediatamente inferior daquela que aplica demisso.
Exemplo: na esfera do Poder Executivo Federal quem aplica a demisso o
Presidente da Repblica, logo, quem suspenderia o servidor por mais de 30 dias seria
o Ministro.
Cuidado: a suspenso por at 30 dias do servidor pode ser por sindicncia, contudo,
se a suspenso for de 31 dias at 90 dias, somente por PAD.

Art. 130. A suspenso ser aplicada em caso de reincidncia das faltas punidas
com advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao
sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 (noventa) dias.
1o Ser punido com suspenso de at 15 (quinze) dias o servidor que,
injustificadamente, recusar-se a ser submetido a inspeo mdica determinada
pela autoridade competente, cessando os efeitos da penalidade uma vez
cumprida a determinao.
2o Quando houver convenincia para o servio, a penalidade de
suspenso poder ser convertida em multa, na base de 50% (cinqenta por
cento) por dia de vencimento ou remunerao, ficando o servidor obrigado a
permanecer em servio.
Advertncia: cabvel para as irrgularidas brandas. O prazo prescricional de 180
dias e a competencia para aplicar a penalidade do prprio chefe da repartio.

Art. 129. A advertncia ser aplicada por escrito, nos casos de violao de
proibio constante do art. 117, incisos I a VIII e XIX, e de inobservncia de
dever funcional previsto em lei, regulamentao ou norma interna, que no
justifique imposio de penalidade mais grave.

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Vamos treinar com as questes do CESPE/UNB e FCC

01. Determinado servidor pblico federal, que responde a processo administrativo


disciplinar, requereu sua aposentadoria voluntria, e a administrao pblica indeferiulhe o pedido. Nessa situao, o indeferimento do pleito est de acordo com a
legislao de regncia, pois o servidor que responde a processo disciplinar somente
poder ser aposentado voluntariamente aps a concluso do processo e o
cumprimento da penalidade eventualmente aplicada.
( ) Certo

( ) Errado

02. Acerca dos agentes pblicos e do processo administrativo disciplinar, julgue o item
seguinte.
A instaurao de processo administrativo disciplinar obrigatria para a aplicao das
penas de suspenso por mais de trinta dias, demisso, cassao de aposentadoria ou
disponibilidade e destituio de cargo em comisso
( ) Certo

( ) Errado

03. Em relao ao controle e responsabilidade civil da administrao, julgue os itens


subsequentes.
Uma infrao administrativa de impontualidade de um servidor causa a sua
responsabilidade administrativa e tambm acarreta sua responsabilidade penal.
( ) Certo

( ) Errado

04. Com referncia aos agentes administrativos, julgue os itens subsequentes.


Um dos fundamentos aptos a ensejar a reviso do processo disciplinar a alegao e
a demonstrao da injustia na aplicao da pena.
( ) Certo

( ) Errado

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05. Mediante portaria ministerial, um ministro de Estado determinou a demisso de um


funcionrio do cargo de servidor pblico, com restrio do seu retorno ao servio
pblico federal, devido ao fato de este ter praticado ato de improbidade administrativa
e ter-se valido do cargo para lograr proveito pessoal.
Com base nessa situao hipottica, julgue os itens que se seguem.
No gera nulidade do ato administrativo o fato de o servidor processado, apesar de
intimado, no se fazer acompanhar por advogado no momento do seu interrogatrio.
( ) Certo

( ) Errado

COMENTRIOS...

01. Certo. Artigo 172, da Lei 8.112/90

02. Certo. Artigo 146, da Lei 8.112/90

03. Errado. Chegar atrasado no crime.

04. Errado. Artigos 174 e 176, da Lei 8.112/90

05. Certo. Smula Vinculante n. 05, STF.

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Assunto: Princpios do Direito Administrativo


Tema: Princpios Constitucionais e Infraconstitucionais

1. Introduo

SALVE, SALVE FUTURO APROVADO NO INSS!!! Vamos l!


Compreender os Princpios do Direito Administrativo tema de fundamental
importncia por, no mnimo, duas razes: primeiro, porque podem surgir perguntas
especficas sobre o tema, segundo, porque a partir da compreenso desse assunto
poderemos resolver questes das mais diversas na prova, pois todo o sistema do
Direito Administrativo j foi entendido.
2. Princpios Constitucionais
Assim determina o artigo 37, caput, da CF:

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da


Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte:
a) Legalidade: a legalidade pblica sempre restritiva, ou seja, o administrador s
pode fazer o que a lei permitir, aquilo que a lei determinar. Assim, o administrador est
subordinado lei, somente podendo atuar nos termos da lei e conforme a lei. Sendo
assim, administrar aplicar a lei de ofcio. Lembre-se: se a lei nada afirmar o
administrador no pode atuar.
Pergunta: Barbieri, legalidade se confunde com reserva de lei? No! Quando a
Constituio Federal determina que um assunto x seja abordado por lei complementar
isso a reserva de lei. Ex: no artigo 37, inciso XIX, da CF, a lei complementar a
responsvel por definir o campo de atuao da fundao pblica.

b) Impessoalidade: esse princpio se desdobra em trs reflexos, quais sejam: 1.


Garantia da Sociedade; 2. Artigo 37, 1, CF e, 3. Garantia do Agente Pblico. No
primeiro caso o administrador no pode discriminar, nem privilegiar ningum, ou seja,
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todos devem ser tratados com isonomia/igualdade. No segundo caso proibido ao


agente pblico se autopromover com a coisa pblica. No terceiro caso, agora uma
garantia do agente pblico, pois, quando ele atuar exercendo a funo e causar um
dano ao particular dever o Estado responder.

Resumo: A impessoalidade acaba por impor trs reflexos, quais sejam: no privilegiar
ou prejudicar ningum, no se autopromover com a utilizao da coisa pblica e, na
responsabilidade civil, o dano praticado pelo agente pblico, no exerccio da funo,
acarreta a responsabilidade do Estado, no do agente, no primeiro momento.
Pergunta: Barbieri, a Smula Vinculante 13 se aplica a todos os agentes pblicos?
No! No se aplica aos agentes polticos e nem ao grau de parentesco de primo.
c) Moralidade: a probidade, a honestidade, a boa-f, ou seja, no desejamos o
corrupto. Muito cuidado que no se confunde com a moralidade social.

Pergunta: uma saia curta ou um decote ofende a moralidade pblica? No. A


moralidade comum/social no se confunde com a moralidade pblica.
d) Publicidade: sempre a regra na Administrao Pblica, ou seja, o Estado tem o
dever de revestir seus atos com a publicidade. Em outras palavras, como regra,
afastamos os atos secretos. Porm, como exceo, temos: a segurana do Estado, a
segurana da Sociedade e a intimidade/privacidade dos indivduos. A publicidade no
se confunde com a publicao, pois esta espcie da qual aquela o gnero. Assim,
a publicidade exterioriza alguns efeitos clssicos: i) contagem do prazo; ii) controle da
legalidade e iii) exigibilidade da conduta.
Pergunta: Publicidade sinnimo de publicao? No! O primeiro gnero e o
segundo espcie.
e) Eficincia: passou a ser expressamente contido na Constituio Federal com a
Emenda Constitucional n. 19/98. Assim, eficincia ser sempre o alcance do mximo
de resultado com o menor custo possvel. Importante lembrar que a eficincia no
requer, para sua aplicao, a existncia de lei, pois possui aplicao imediata,
irradiando-se como regra para o Estado e para todos os agentes pblicos.
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Pergunta: A avaliao especial de desempenho para adquirir ou perder a garantia da


estabilidade.
Lembrete: O atual modelo de administrao pblica brasileira o modelo gerencial.

3. Princpios infraconstitucionais

Sobre os princpios infraconstitucionais de fundamental importncia compreender o


artigo 2, da Lei 9.784/99.
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da
legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade,
ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros,
os critrios de:
I - atuao conforme a lei e o Direito;
II - atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou parcial de
poderes ou competncias, salvo autorizao em lei;
III - objetividade no atendimento do interesse pblico, vedada a promoo
pessoal de agentes ou autoridades;
IV - atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f;
V - divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipteses de sigilo
previstas na Constituio;
VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries
e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento
do interesse pblico;
VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a
deciso;
VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos
administrados;
IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de
certeza, segurana e respeito aos direitos dos administrados;

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X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes finais,


produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que possam
resultar sanes e nas situaes de litgio;
XI - proibio de cobrana de despesas processuais, ressalvadas as previstas
em lei;
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da atuao
dos interessados;
XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta o
atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova
interpretao.
a) Supremacia do interesse pblico sobre o privado: O Estado pode restringir
direitos individuais em benefcio da coletividade. Assim, o Estado possui prerrogativas
que no so estendidas ao particular. Ex: desapropriao, requisio, tombamento,
dentre outas.

Pergunta: Todo interesse pblico ser sempre supremo em face do interesse do


particular? No! Somente o Interesse pblico primrio prepondera ao interesse do
particular. Lembre-se que o interesse pblico no prepondera contra o particular.
b) Indisponibilidade do interesse pblico: o limite da supremacia do interesse
pblico encontrado na indisponibilidade do interesse pblico, assim, enquanto
aquele concede prerrogativas, este impe limitaes atuao estatal. Assim, o
administrador no pode abrir mo do interesse pblico para buscar o interesse do
particular.
Cuidado: A supremacia do interesse pblico e a indisponibilidade so considerados
os dois grandes princpios do Direito Administrativo, razo pela qual so
complementares.
Lembrete: Se o Estado for condenado ao pagamento de R$ 100,00 (cem reais) de
indenizao ao particular, DEVER ingressar com ao regressiva contra o agente
pblico causador do dano.

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c) Devido processo legal: O devido processo legal determina que ningum poder
perder os seus bens ou sua liberdade sem a garantia do devido processo legal. Assim,
mesmo que esteja na Constituio Federal (artigo 5, inciso LIV), a cobrana acaba
por recair nos aspectos infraconstitucionais. O devido processo legal se desdobra em:
contraditrio e ampla defesa. O contraditrio audincia bilateral, onde uma parte
acusa e a outra rebate, uma afirma e a outra se defende. J, para a ampla defesa todo
e qualquer meio de defesa (legtimo) pode ser utilizado no processo, tais quais: provas
documentais, provas periciais, testemunhas...A ampla defesa, por sua vez, se
manifesta como o direito de defesa prvia/autodefesa, ou seja, o particular tem direito
de se manifestar anteriormente uma deciso que o imponha uma leso. A defesa
tcnica tambm faz parte da ampla defesa, porm, no processo administrativo, a
ausncia do advogado no viola tal princpio, pois, com a smula vinculante n. 05 a
figura do advogado passou a ser prescindvel.
e) Proporcionalidade: meios e fins

d) Razoabilidade: a noo de equilbrio, ou seja, toda e qualquer deciso


extremada dever ser afastada. Cuidado, na prova pode ser cobrada uma distino
entre razoabilidade e proporcionalidade.
Lembrete: a razoabilidade sempre a noo do equilbrio.

e) Proporcionalidade: a relao entre meios e fins, ou seja, o meio escolhido deve


ser adequado ao fim pretendido.

f) isonomia: devemos tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na


exata medida da desigualdade. Assim, a depender do caso concreto, os editais de
concursos pblicos podem discriminar sim, desde que a discriminao seja
proporcional, ou seja, compatvel com a prestao do servio. Ex: foras de segurana
limitam o acesso quanto ao critrio da idade. Claro, como regra, se o exerccio da
atividade for comum, no poder o edital do concurso restringir o acesso de homens
ou mulheres.

g) Impulso Oficial/Oficialidade: Administrao Pblica pode atuar de ofcio, assim


como tambm pode atuar por provocao do interessado. Porm, quando

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comparamos com o Poder Judicirio, este somente pode atuar por provocao do
interessado, pois a jurisdio inerte.
h) Gratuidade: os atos da Administrao Pblica devem ser gratuitos, nos termos da
Smula Vinculante n. 21, pois no podemos admitir a cobrana de custas, por
exemplo, para admissibilidade do recurso administrativo.

i) Segurana Jurdica: novas interpretaes por parte da Administrao Pblica no


podem retroagir, ou seja, no podem ir ao passado.
Lembrete: a ofensa a qualquer princpio da Administrao Pblica gera a
possibilidade de responder por ato de improbidade administrativa - Lei de Improbidade
Administrativa artigo 11.

Vamos treinar com as questes j cobradas nas provas do INSS

01. Em relao organizao administrativa do estado brasileiro e aos princpios


administrativos, julgue os itens a seguir
Dado o princpio da legalidade, os agentes pblicos devem, alm de observar os
preceitos contidos nas leis em sentido estrito, atuar em conformidade com outros
instrumentos normativos existentes no ordenamento jurdico nacional.

( ) Certo

( ) Errado

02. Acerca do regime jurdico-administrativo e dos princpios jurdicos que amparam a


administrao pblica, julgue os itens seguintes.
O atendimento ao princpio da eficincia administrativa autoriza a atuao de servidor
pblico em desconformidade com a regra legal, desde que haja a comprovao do
atingimento da eficcia na prestao do servio pblico correspondente.

( ) Certo

( ) Errado

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03. No que se refere aos poderes e princpios da administrao pblica, assinale:


a) O estgio probatrio configura exemplo de instituto relacionado ao princpio da
eficincia, norteador da atuao administrativa.
b) O princpio da moralidade administrativa no exige do agente pblico a obedincia a
padres ticos especficos no exerccio de suas atribuies, basta que atenda moral
comum vigente na sociedade.
c) O STF entende, com base no princpio da ampla defesa, que, em processo
administrativo disciplinar, obrigatrio que a defesa tcnica seja promovida por
advogado.
d) Em razo do princpio da publicidade, que rege a administrao pblica, todos tm
direito de obter dos rgos pblicos, desde que mediante o pagamento de taxa,
certides para a defesa e esclarecimento de situaes de interesse pessoal.

04. Com referncia aos princpios do direito administrativo e aos poderes da


administrao, julgue os prximos itens.
O princpio da moralidade administrativa torna jurdica a exigncia de atuao tica
dos agentes pblicos e possibilita a invalidao dos atos administrativos.

( ) Certo

( ) Errado

COMENTRIOS...

01. Certo. A legalidade sempre restritiva e se desdobra no dever de cumprir as leis e


regulamentos.
02. Errado. Ser eficiente um dever, mas no autoriza a cometer condutas ilcitas.
Assim, a eficincia no pode ser um pretexto para o Estado descumprir a lei.

03.
a) Correto. um dos reflexos da eficincia.

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b) Errado. exatamente o contrrio, a moralidade pblica exige um comportamento


honesto, probo do agente pblico.
c) Errado. A defesa tcnica no mais obrigatria no processo administrativo
disciplinar. Ver smula vinculante 05, STF.
d) Errado. O artigo 5, inciso XXXIV, afasta o pagamento de taxa.

04. Correto. O agir com probidade um dever do Estado e do Agente Pblico.

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