FEVEREIRO - N 09/2011
TRABALHO E PREVIDNCIA
ASSUNTOS TRABALHISTAS
HORAS-EXTRAS
Consideraes
Sumrio
1. Introduo
2. Durao Normal da Jornada de Trabalho
3. Horas-Extras
3.1 - Limite de Horas Dirias
3.2 - Exceo - Necessidade Imperiosa
3.2.1 - Comunicao da Delegacia Regional do Trabalho
3.3 - Reposio de Horas - Interrupo de Servios - Fora
Maior
3.4 - Recusa Por Parte do Empregado
3.4.1 - Com Acordo de Prorrogao de Horas
3.4.2 - Sem Acordo de Prorrogao de Horas
3.5 - Horas-Extras Ilcitas
4. Adicional Mnimo
4.1 - Exceo - Fora Maior
5. Acordo de Prorrogao de Horas
5.1 - Prorrogao e Compensao de Horas - Concomitncia
6. Acordo de Compensao de Horas
6.1 - Banco de Horas
7. Atividades Insalubres
8. Periculosidade
9. Intervalo Para Repouso ou Alimentao - No-Concesso
10. Horas In Itinere
11. Trabalho do Menor
12. Trabalho da Mulher
13. Domstica No Faz Jus a Horas-Extras
14. Jornada 12 X 36
15. Comissionista
15.1 - RSR/DSR
16. Horas-Extras - Vedado
16.1 - Regime de Tempo Parcial
16.2 - Atividade Externa e Cargo de Confiana
16.3 - Profisses e Modalidade
17. Salrio Complessivo
18. Indenizao - Supresso Das Horas-Extras
19. Clculo Das Horas-Extras
19.1 - Base de Clculo
19.2 - RSR/DSR
19.2.1 - Domingos e Feriados
20. Prorrogao da Jornada Noturna
21. Integrao Das Horas-Extras - Frias, 13 Salrio e Resciso
21.1 - Frias
21.2 - Dcimo Terceiro Salrio
21.3 - Resciso Contratual
22. Penalidades/Multa
23. Prescrio
1. INTRODUO
A Consolidao das Leis do Trabalho regulamenta a
Durao do Trabalho, em seus artigos 58 e 59, e a
Instruo Normativa n 01, de 12.10.1988, do Ministrio
do Trabalho e Emprego prev algumas regras,
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TRABALHO E PREVIDNCIA
ou norma coletiva de trabalho. E quando permitida, normalmente
paga com um valor adicional sobre a hora normal de trabalho.
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dia, no mximo de 45 (quarenta e cinco) dias ao ano,
respeitado o limite de 10 (dez) horas dirias. As referidas
horas no sofrero acrscimo salarial e ser preciso a
autorizao prvia da Delegacia Regional do Trabalho para
a referida reposio.
3.4 - Recusa Por Parte do Empregado
3.4.1 - Com Acordo de Prorrogao de Horas
Para que o empregador possa legalmente exigir do
empregado trabalho em horas-extras dever haver acordo
escrito entre as partes ou norma coletiva.
Quando tem o acordo de prorrogao de horas e o
empregado recusa o cumprimento, os efeitos da recusa o
sujeitam mesma disciplina de todo o contrato de trabalho,
ou seja, com o acordo, ele est obrigado a trabalhar as
horas-extras quando convocado. Lembrando, conforme
dispe o artigo 59 da CLT.
Jurisprudncia:
HO RAS EXTRAS - NUS DA PROVA - INSTRUMENTOS
COLETIVOS - No demonstrado pela empresa o cumprimento das
condies estabelecidas em instrumentos normativos, firmados pelas
categorias representantes das partes, h que se ter como verdadeiras
as alegaes do autor. A Constituio Federal de 1988 determina, em
seu art. 7, inc. XXVI, o reconhecimento das convenes e acordos
coletivos de trabalho. (TRT 3 R. - RO 14826/01 - 5 T. - Rel. Juiz
Maurlio Brasil - DJMG 09.02.2002 - p. 30)
Jurisprudncia:
PRESSIONAR EMPREGADO A FAZER HORA EXTRA ASSDIO
FEVEREIRO - N 09/2011
MORAL. Mesmo com a jornada mxima de 44 horas semanais
realizada de segunda a sexta-feira, um empregado de uma indstria
era convidado a fazer trabalho extra em dois sbados por ms.
Caso negasse, era questionado pelo lder e obrigado a apresentar
justificativas. A deciso da 1 Turma do Tribunal Regional do Trabalho
do Rio Grande do Sul (TRT-RS). Para o Relator do Acrdo,
Des embargador J os Felipe Ledur, o empregador, ao exigir
explicaes de quem opta por no trabalhar aos sbados, constrange
o empregado a prestar servio suplementar, procedimento que
extrapola a esfera do poder diretivo. No entendimento do Magistrado,
a empresa pode solicitar trabalho extraordinrio, des de que
efetivamente seja extraordinrio, ou seja, no habitual - ao contrrio
do que foi comprovado no processo, no qual a empresa programava
os sbados extras a cada ms. Da deciso cabe recurso (RO 002710002.2008.5.04.0231).
TRABALHO E PREVIDNCIA
ser aplicadas com muito cuidado e recomenda-se manter
o registro do acontecimento que resultou a causa, pois,
assim, pode-se evitar uma multa por parte da fiscalizao.
5. ACORDO DE PRORROGAO DE HORAS
Acordo de prorrogao de horas o contrato realizado
para o pagamento de horas-extras na prorrogao da
jornada de trabalho. E um documento obrigatrio pelo
qual o empregador formaliza a contratao de horas
extraordinrias com o empregado, devendo possuir as
seguintes condies:
a) deve ser realizado por escrito;
b) celebrado em 2 (duas) vias;
c) as horas suplementares no podero exceder a 2
(duas) horas dirias;
d) o acordo poder ser individual ou coletivo;
e) o acordo poder ser por prazo determinado ou
indeterminado.
Observao: Fica dispensada a realizao do acordo
de prorrogao de horas, nos casos de motivo de fora
maior e realizao ou concluso de servios inadiveis.
5.1 - Prorrogao e Compensao de Horas Concomitncia
O acordo de prorrogao de horas comumente
realizado pelas empresas concomitantemente com o acordo
de compensao de horas, principalmente no seguinte
caso:
a) Jornada de segunda a sexta (8 horas e 48 minutos dirios
- totalizando 44 horas semanais), onde os 48 min dirios na
semana representam as 4 horas que deveriam ser laboradas
aos sbados e que, mediante acordo de compensao so
distribudas nos dias da semana. Neste caso, para a realizao
de horas-extras, dever ser feito o acordo de prorrogao de
horas, determinando como labor extraordinrio, no mximo, 1
hora e 12 minutos dirios restantes.
Jurisprudncia:
ACO RDO DE COMPENSAO E PRO RROG AO DE
JORNADA. CO MPATIBILIDADE. A mera presena de labor
extraordinrio, com poucos excessos durante a semana, no possui
o condo de invalidar o acordo de compensatrio firmado. O instituto
do labor extraordinrio e o da compensao so distintos e compatveis
entre si, sendo no se cogitando da possibilidade de um anular o outro.
Recurso da Reclamada a que se d provimento. (TRT-PR-002502004-670-09-00-2-ACO-29078-2006 - 1. T. Rel.: Ubirajara Carlos
Mendes. Publicado no DJPR em 10.10.2006)
TRABALHO E PREVIDNCIA
acrescer a jornada de determinados dias em funo de
outro suprimido, sem que essas horas configurem como
horas-extras.
A Constituio Federal de 1988, artigo 7, inciso XIII,
dispe que facultada a compensao de horrios e
reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva
de trabalho.
Ressaltamos que, no existindo o acordo escrito, fica
descaracterizada a compensao, conforme a Smula do
TST n 85.
N 85 COMPENSAO DE JORNADA, inciso III - O mero noatendimento das exigncias legais para a compensao de jornada,
inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a
repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria,
se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o
respectivo adicional. (ex-Smula n 85 - segunda parte - alterada pela
Res. n121/2003, DJ 21.11.2003).
FEVEREIRO - N 09/2011
do Trabalho, para prorrogao da jornada, que procedero
aos exames necessrios no local de trabalho e verificao
dos mtodos e processos de trabalho, quer diretamente
quer por intermdio de autoridades sanitrias federais,
estaduais e municipais, com quem entraro em
entendimento para tal fim (Artigo 60 da CLT).
Somente aps a concesso da licena prvia que o
empregado poder realizar horas-extras, sendo que o
adicional de 50% (cinquenta por cento) ser calculado sobre
a hora normal, acrescida do valor da insalubridade.
Durante o trabalho laboral, as atividades em que incide
a insalubridade, o adicional integra a base de clculo das
horas-extras, pois o empregado continua exposto
atividade insalubre.
Adicional de insalubridade. Integrao na remunerao. Enquanto
percebido o adicional de insalubridade, integra a remunerao para
todos os efeitos legais (OJ n 102, SDI-I/TST).
7. ATIVIDADES INSALUBRES
Nas atividades insalubres, ser necessria licena
prvia das autoridades competentes em matria de Higiene
104
Jurisprudncia:
8. PERICULOSIDADE
O Adicional de Periculosidade um direito
constitucional, previsto no artigo 7, inciso XXIII, da
Constituio Federal de 1988.
Ao salrio do empregado ser acrescido o adicional de
periculosidade de 30% (trinta por cento), sem os
acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou
participaes nos lucros da empresa.
No caso do empregado laborar alm da jornada de
trabalho normal, as horas-extras sero calculadas tambm
sobre o valor do adicional de periculosidade.
SMULA DO TST N 264. HORA SUPLEMENTAR. CLCULO. A
remunerao do servio suplementar composta do valor da hora
normal, integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido do
adicional previsto em lei, contrato, acordo, conveno coletiva ou
FEVEREIRO - N 09/2011
TRABALHO E PREVIDNCIA
sentena normativa.
21.12.1993)
TRABALHO E PREVIDNCIA
O artigo 7 da Constituio Federal determina os direitos
do domstico, porm no esto entre eles os incisos XIII e
XVI, que tratam sobre jornada de trabalho e as horas-extras.
No se estendem aos trabalhadores domsticos as normas sobre
jornada, sendo-lhes indevidos, portanto, o adicional noturno, as horas
extras e as pausas intrajornadas.
Conforme deciso recente do Ministro do TST, Alberto Bresciani,
o pargrafo nico do artigo 7 da Constituio Federal garante aos
empregados domsticos nove dos 34 direitos aos trabalhadores
enumerados no dispositivo. Mas no esto entre eles os incisos XIII e
XVI, que tratam sobre jornada de trabalho limitada e horas extras.
Jurisprudncia:
RELAO DE EMPREGO DOMSTICA - HORAS EXTRAS IMPERTINNCIA - AOS EMPREGADOS DOMSTICOS NO SO
DEVIDAS HORAS EXTRAS, PORQUE NO H EM NOSSA
LEGISLAO NORMA QUE LHES ATRIBUA JORNADA MXIMA FGTS - INDEVIDO - O REGIME FUNDIRIO, NO CASO DOS
DOMSTICOS, FACULTATIVO E S SE CONSTITUI EM
OBRIGAO DO EMPREGADOR APS A SUA ADESO AO SISTEMA
- FERIADOS TRABALHADOS - AUSNCIA DE COMPENSAO PAGAMENTO INDEVIDO - INTELIGNCIA DO ART. 5, A DA LEI N
605/49 - Ao empregado domstico no devida a dobra relativa aos
feriados trabalhados, pois o artigo 5, letra a da Lei n 605/49, exclui de
sua abrangncia essa categoria. (TRT 13 R. - RO 1660/2001 - (065523)
- Rev. p/o Ac. Juiz Aluisio Rodrigues - DJPB 23.11.2001)
14. JORNADA 12 X 36
A jornada de trabalho especial (12 X 36) uma prtica
adotada entre algumas profisses, em que se necessita
de um planto para que o servio no seja interrompido.
Ela considerada como uma forma de compensao de
jornadas, devido s 36 (trinta e seis) horas de descanso
entre uma jornada e outra.
Embora essa jornada seja legalmente pactuada em
Conveno Coletiva de Trabalho, no tem amparo legal,
mas encontra-se pacificado em nossos Tribunais
Trabalhistas o entendimento de que vlida essa jornada
e com isso no se paga como-horas extras s horas que
excede uma jornada normal de trabalho (8 horas dirias e
44 semanais).
H entendimentos de juzes de que na jornada de
trabalho 12 x 36 no se permite laborarem horas
extraordinrias, pois o empregado que trabalha 12 (doze)
horas dirias j excede o que permite a Legislao
Trabalhista.
Em decises recentes, alguns Tribunais tm condenado os
empregadores a pagar o adicional de 50% sobre a 11 e a 12 horas
trabalhadas pelo empregado em regime de escala 12 x 36,
independentemente de haver previso em norma coletiva para tanto,
por entender que o art. 59 da CLT limita a jornada h dez horas e,
sendo norma de ordem pblica e de carter imperativo, no pode ter
sua aplicao afastada mesmo por negociao coletiva, alm de piorar
as condies dos trabalhadores, ao aumentar, ao invs de reduzir, os
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FEVEREIRO - N 09/2011
riscos inerentes prestao de servios (art. 7, caput e inciso XXII,
da Constituio).
15. COMISSIONISTA
O empregado que recebe salrio somente base de
comisses e sujeito a controle de horrio, quando prestar
servio extraordinrio, tem direito, apenas, ao adicional de
horas-extras de no mnimo 50% (cinquenta por cento),
calculado sobre as comisses referentes ao perodo
laborado alm da jornada normal, pois o trabalho
extraordinrio j remunerado pelas prprias comisses.
Conforme a Smula do TST n 340, o empregado,
sujeito a controle de horrio, remunerado base de
comisses, tem direito ao adicional de, no mnimo, 50%
(cinquenta por cento) pelo trabalho em horas-extras,
calculado sobre o valor-hora das comisses recebidas no
ms, considerando-se como divisor o nmero de horas
efetivamente trabalhadas.
Exemplo:
O empregado durante o ms auferiu comisses no valor
de R$ 2.000,00 (dois mil reais). E o total das horas
FEVEREIRO - N 09/2011
trabalhadas no ms foram 180 horas, sendo 150 horas
normais e 30 horas extras.
Clculo do adicional de 50% :
Comisses no ms: R$ 2.000,00
Total das horas trabalhadas: 180 horas
R$ 2.000,00 (comisses): 180 h = R$ 11,11
R$ 11,11 x 50% = R$ 5,56
R$ 5,56 x 30 h (horas-extras) = R$ 166,68
Valor das horas-extras: R$ 166,68.
Importante: Ressaltamos que as horas excedentes,
referentes s comisses, o empregado tem direito apenas
ao adicional de horas-extras de no mnimo 50% (cinquenta
por cento).
Jurisprudncia:
ADICIONAL DE HORAS EXTRAS - COMISSIONISTA MISTO. O
empregado que recebe remunerao em parte fixa e em parte varivel
(comissionista misto) faz jus s horas extras (horas simples acrescidas
de adicional de horas extras) em relao parte fixa e apenas ao adicional
de horas extras em relao parte varivel, visto que as horas simples
j esto remuneradas pelas comisses recebidas, observando-se como
divisor o nmero de horas efetivamente trabalhadas. Recurso parcialmente
provido, por unanimidade. TRT-24 - RECURSO ORDINRIO: RO
702001720095244 MS 70200-17.2009.5.24.4
15.1 - RSR/DSR
Em relao aos empregados comissionistas, a Smula
do Tribunal Superior do Trabalho (TST) n 27 estabelece:
devida a remunerao do repouso semanal e dos dias feriados
ao empregado comissionista, ainda que pracista.
TRABALHO E PREVIDNCIA
Art. 59 da CLT, 4 - Os empregados sob o regime de tempo
parcial no podero prestar horas extras.
TRABALHO E PREVIDNCIA
incluso, alm do salrio-base, o adicional noturno, horasextras, DSR s/horas-extras, entre outros, ou seja, no est
discriminada cada verba especfica, ento, trata-se de
salrio complessivo.
Este tipo de salrio consiste na sujeio de uma
importncia fixa ao ganho bsico, com a inteno de
remunerar vrias verbas, sem a possibilidade de verificar
se a remunerao cobre todos os direitos e suas naturais
variaes, como, por exemplo, horas-extras, horrio
noturno, descanso remunerado, insalubridade,
periculosidade, entre outras.
Importante: Ressaltamos que essas formas de salrio
so nulas conforme prev a Legislao.
Conforme o artigo 9 da CLT, sero nulos de pleno direito
os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir,
ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na
Consolidao das Lei do Trabalho.
SMULA DO TST N 91 - SALRIO COMPLESSIVO:
Nula a clusula contratual que fixa determinada importncia ou
percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou
contratuais do trabalhador.
Jurisprudncias:
SALRIO COMPLESSIVO. PARCELAS. QUITAO. NO
RECONHECIMENTO. No vlida a quitao de parcelas pagas ao
empregado quando no discriminada a natureza e o valor de cada
uma destas, porquanto caracterizado o salrio complessivo, o qual
vedado pelo ordenamento jurdic o ptrio. Recurs o ordinrio
parcialmente provido. (TRT 13 R. - RO 3300/2003 - Ac. 74.767 Rel. Juza Ana Nbrega - DJPB 25.09.2003).
NO DISCRIMINAR AS VERBAS NO CONTRACHEQUE
CONFIGURA SALRIO COMPLESSIVO. A deciso teve como base a
Smula 91 do TST, pela qual vedado o pagamento de parcelas salariais
distintas sob o mesmo ttulo, sem que seja feita a discriminao isolada
de cada uma delas nos demonstrativos de pagamento. Tal prtica
caracteriza o pagamento de salrio complessivo, o qual considerado
invlido, por configurar fraude aplicao dos preceitos trabalhistas
(artigo 9 da CLT) explica o desembargador relator, Csar Pereira da
Silva Machado Jnior, rejeitando o argumento de que no teria havido
reduo salarial, j que todas as verbas foram regularmente pagas ao
autor, mas apenas a incorporao da gratificao de funo ao salriobase do reclamante a partir de abril de 2006. Mas o relator ressaltou que
a ausncia de discriminao da parcela correspondente gratificao
de funo, ainda que esta tenha sido eventualmente paga juntamente
com o salrio bsico, caracteriza o salrio complessivo, o que no
admitido pelo Direito do Trabalho, justificando a condenao imposta
pela sentena. (RO n 00866-2007-011-03-00-2 ).
FEVEREIRO - N 09/2011
uma vez que haver uma conseqente perda salarial. Esta
indenizao corresponde ao valor de 1 (um) ms das horas
suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a 6
(seis) meses de prestao de servio acima da jornada
normal. O clculo observar a mdia das horas-extras
efetivamente trabalhadas nos ltimos 12 (doze) meses,
multiplicada pelo valor da hora-extra do dia da supresso,
conforme trata a Smula n 291 do TST.
SMULA DO TST N 291 HORAS EXTRAS:
A supresso, pelo empregador, do servio suplementar
prestado com habitualidade, durante pelo menos 1 (um) ano,
assegura ao empregado o direito indenizao
correspondente ao valor de 1 (um) ms das horas suprimidas
para cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de
prestao de servio acima da jornada normal. O clculo
observar a mdia das horas suplementares efetivamente
trabalhadas nos ltimos 12 (doze) meses, multiplicada pelo
valor da hora-extra do dia da supresso.
O clculo da indenizao deve ser baseado na mdia
aritmtica das horas-extras realizadas nos ltimos 12 (doze)
meses, multiplicada pelo valor da hora-extra da poca da
supresso e multiplicando-se pelo nmero de anos ou frao
igual ou superior a seis meses de prestao de horas-extras.
Observao: No haver incorporao das horas-extras
ao salrio do empregado por ocasio de sua supresso,
receber apenas uma indenizao pela supresso e com
isso permanece o salrio do empregado sem alterao nos
meses seguintes, ou seja, o valor contratual.
Jurisprudncias:
DECISO JUDICIAL - HORAS EXTRAS. CONCEITO DE
HABITUALIDADE. Cumpre no confundir trabalho extraordinrio dirio,
com pagamento do nmero de horas extras mensais. No se faz
necessrio o trabalho dirio. Basta que o trabalho em sobrejornada se
faa como uma rotina. De forma repetitiva no tempo, Habitual aquilo
que se transformou em hbito; usual, costumeiro, rotineiro; que constante
ou muito frequente; comum. Assim sendo, no se faz necessrio que as
horas extras sejam prestadas diariamente. Basta que seja frequente o
trabalho nessas circunstncias para justificar a sua integrao ao salrio
de forma produzir as diferenas salariais reflexas delas decorrentes.
(TRT 3 R; RO 01108-2006-097-03-00-7; Sexta Turma; Rel. Juiz Hegel
de Brito Boson; Julg. 30.07.2007; DJMG 09.08.2007) (Publicado no DVD
Magister n 17 - Repositrio Autorizado do TST n 31/2007).
HORAS EXTRAS. SUPRESSO. O enunciado da Smula n 291/
TST trata da supresso de horas extras habituais, e aqui o decisum
embargado no considerou habituais as horas extras prestadas em
dois ou trs meses do ano. (TRT 8 R.; ED-RO 00779-2008-008-0800-6; Segunda Turma; Rel. Des. Fed. Luiz Albano Mendona de Lima;
DJEPA 09.01.2009; Pg. 8) (Publicado no DVD Magister n 25 Repositrio Autorizado do TST n 31/2007).
FEVEREIRO - N 09/2011
normal).
Observao: Verificar no Sindicato da Categoria ou na
Conveno Coletiva se existe um percentual mais benfico.
Exemplo:
Salrio = R$ 1.000,00 (mensais) : 220h = R$ 4,54 (a
hora);
R$ 4,54 X 50% = R$ 2,27 + R$ 4,54 = R$ 6,81 (valor de
cada hora-extra)
19.1 - Base de Clculo
A remunerao do servio suplementar composta do
valor da hora normal, integrado por parcelas de natureza
salarial e acrescido do adicional previsto em lei, contrato,
acordo, conveno coletiva ou sentena normativa (Smula
do TST n 264).
SMULA DO TST N 264 HORA SUPLEMENTAR.
CLCULO:
A remunerao do servio suplementar composta do valor da
hora normal, integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido
do adicional previsto em lei, contrato, acordo, conveno coletiva ou
sentena normativa.
Jurisprudncia:
HORA EXTRA - BASE DE CLCULO - A hora extra deve ser
calculada com base na remunerao percebida pelo obreiro, a
compreendidas no s a importncia fixa estipulada, como tambm as
comisses, as percentagens, as gratificaes ajustadas, as dirias
para viagens e os abonos pagos pelo empregador (inteligncia do
artigo 457, 1, da CLT). (TRT 12 R. - RO-V . 6.149/2001 - (01629/
2002) - Florianpolis - 2 T. - Rel. Juiz Joo Cardoso - J. 05.02.2002)
19.2 - RSR/DSR
A Lei n 605/1949, alterada pela Lei n 7.415/1985,
determina que as horas extraordinrias habitualmente
prestadas devam ser computadas no clculo do Descanso
Semanal Remunerado - DSR.
SMULA DO TST N 172 REPOUSO REMUNERADO. HORAS
EXTRAS. CLCULO. Computam-se no clculo do repouso remunerado
as horas extras habitualmente prestadas.
TRABALHO E PREVIDNCIA
ms = 6 dias
Exemplo:
R$ 120,00 : 25 x 6 = R$ 28,80
Valor do RSR/DSR = R$ 28,80
19.2.1 - Domingos e Feriados
A smula do TST n 146 determina que o trabalho
prestado em domingos e feriados, no compensado, no
considerado para o clculo de horas-extras e sim pago em
dobro.
SMULA DO TST N 146 TRABALHO EM DO MINGOS E
FERIADOS, NO COMPENSADO. O trabalho prestado em domingos
e feriados, no compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuzo
da remunerao relativa ao repouso semanal.
TRABALHO E PREVIDNCIA
legais, como aviso prvio indenizado, 13 salrio e frias.
Observao: O clculo da mdia da hora-extra
realizado pelos nmeros de horas e no dos valores,
aplicados sobre o salrio atual da data do pagamento,
conforme determina a Smula n 347 do TST.
SMULA DO TST N 347 HORAS EXTRAS HABITUAIS.
APURAO. MDIA FSICA. O clculo do valor das horas extras
habituais, para efeito de reflexos em verbas trabalhistas, observar o
nmero de horas efetivamente prestadas e a ele aplica-se o valor do
salrio-hora da poca do pagamento daquelas verbas.
21.1 - Frias
Para o clculo das frias dever ser feita a mdia
duodecimal das horas-extras.
Os pargrafos 5 e 6 do art. 142 da CLT trazem previso
expressa desta integrao:
5 - Os adicionais por trabalho extraordinrio, noturno, insalubre
ou perigoso sero computados no salrio que servir de base ao
clculo da remunerao das frias.
6 - Se, no momento das frias, o empregado no estiver
percebendo o mesmo adicional do perodo aquisitivo, ou quando o
valor deste no tiver sido uniforme, ser computada a mdia duodecimal
recebida naquele perodo, aps a atualizao das importncias pagas,
mediante incidncia dos percentuais dos reajustamentos salariais
supervenientes.
FEVEREIRO - N 09/2011
Recurso de Revista n 70.210/93.8 - TST:
A jurisprudncia desta Corte vem firmando entendimento de que
a integrao das horas extras em 13 salrio e frias deve ser feita
pela mdia fsica das mesmas. Este entendimento visa coibir a
diminuio do valor aquisitivo provocada pela espiral inflacionria,
acarretando manifesto prejuzo ao obreiro.
23. PRESCRIO
110
FEVEREIRO - N 09/2011
urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato
de trabalho.
Fundamentos Legais: Os citados no texto e o Bol. INFORMARE
n 16/2008.
1. INTRODUO
O trabalhador aposentado pela previdncia, por tempo
de contribuio ou por idade e que continua com suas
atividades profissionais, ou retorna ao trabalho aps a
aposentadoria, tem praticamente os mesmos direitos e
deveres perante a Legislao Trabalhista e Previdenciria.
TRABALHO E PREVIDNCIA
A Legislao Trabalhista e Previdenciria no impede
o trabalhador que se aposenta de continuar trabalhando,
exceto aquele que tem a aposentadoria por invalidez.
A concesso de aposentadoria por invalidez est
condicionada ao afastamento de todas as atividades, uma
vez que o segurado que retornar voluntariamente atividade
ter sua aposentadoria automaticamente cessada, a partir
da data do retorno.
2. MODALIDADES
PREVIDENCIRIAS
DE
APOSENTADORIAS
TRABALHO E PREVIDNCIA
FEVEREIRO - N 09/2011
Jurisprudncia:
Aposentadoria por invalidez. Suspenso do contrato de trabalho.
O art. 475 da CLT determina a suspenso do contrato de trabalho pelo
prazo de 5 anos aps a concesso da aposentadoria por invalidez. A
Smula n. 160 do TST, por seu turno, fixa a possibilidade de rompimento
do contrato, aps o cancelamento do benefcio, a critrio do empregador.
No caso, o contrato no pode ser rompido, pois no est o reclamante
afastado h mais de cinco anos. Alm disso, no h como obrigar o
empregador a romper o vnculo. Nego provimento. Seguro de vida.
Norma coletiva. A norma coletiva, na clusula 37a, no vinculou o
pagamento do prmio a qualquer condio previdenciria. Basta que o
empregado esteja afastado por invalidez total e permanente decorrente
de doena. O reclamante diabtico e j perdeu 50% da viso em
carter irreversvel. o que basta para o pagamento do valor estipulado
na clusula normativa. Dou provimento. (TRT/SP 01664200501702000 - RO - Ac. 10aT 20090348030 - Rel. Marta
Casadei Momezzo - DOE 26/05/2009)
FEVEREIRO - N 09/2011
contribuies de que trata a Legislao Previdenciria, para
fins de custeio da Seguridade Social (Instruo Normativa
RFB n 971/2009, artigo 12).
Art. 12 - O aposentado por qualquer regime de previdncia social
que exera atividade remunerada abrangida pelo RGPS segurado
obrigatrio em relao a essa atividade, nos termos do 4 do art. 12
da Lei n 8.212, de 1991, ficando sujeito s contribuies de que trata
a referida Lei.
TRABALHO E PREVIDNCIA
SMULA N 212 DO TST DESPEDIMENTO. NUS
DA PROVA (Res. n 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003):
O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando
negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador,
pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui
presuno favorvel ao empregado.
Orientao Jurisprudencial de n 361 da SDI-1 do TST, in verbis:
A aposentadoria espontnea no causa de extino do contrato de
trabalho s e o empregado permanece prestando s ervios ao
empregador aps a jubilao.
Jurisprudncias:
APOSENTADO RIA ESPO NTNEA. PERMANNCIA NO
EMPREGO. CONTRATO NULO. EFEITOS. O Supremo Tribunal
Federal, ao julgar as ADIns 1.770-4/DF e 1.721-3/DF, decidiu que a
aposentadoria espontnea no extingue o contrato de trabalho. Assim,
no h falar em nulidade contratual relativamente ao perodo posterior
aposentadoria, razo por que no se configura a ofensa aos
dispositivos indicados, tampouco a divergncia jurisprudencial com
os arestos colacionados. Recurso de Revista de que no se conhece.(TST-RR-62301/2002-900-02-00.0, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira,
5. Turma, in DJ de 03.08.2007.)
APOSENTADORIA. UNICIDADE CONTRATUAL. EFEITOS. de
se reconhecer que a concesso de aposentadoria sem desligamento
do emprego no acarreta a extino do contrato de trabalho, porquanto
com o advento da Lei no 8.213/91, a inatividade, ou seja, o desligamento
do emprego deixou de ser um dos requisitos necessrios aquisio
do direito aposentadoria. A partir da edio da norma sob comento,
a aposentadoria especial passou a constituir um benefcio pecunirio
desvinculado do conceito de inatividade. Em razo de deixar de existir
o requisito do desligamento do emprego, cessou qualquer correlao
entre as legislaes previdenciria e trabalhista quanto extino do
vnculo laboral, matria esta afeita ao Direito do Trabalho. O art. 453
da CLT, caput, com a redao dada pela Lei n 6.204, de 29.04.75, ao
se referir aposentadoria espontnea coerente com a legislao
previdenciria vigente poca, que impunha como condio para a
concesso do benefcio, a desvinculao do emprego. Considerandose que a Lei n 8.213/91 revogou a anterior e dispensou a ruptura
contratual como requisito, de se reconhecer que a aposentadoria
espontnea no configura causa de extino do vnculo empregatcio.
Em suma, a concesso do benefcio pertinente aposentadoria por
tempo de servio configura uma relao entre o segurado e a autarquia
e no interfere na avena do trabalho, denominado, pela doutrina de
contrato realidade. No mesmo sentido, a recente deciso do C. STF
na Ao Direta de Inconstitucionalidade, considerando inconstitucional
o pargrafo 2 do art. 453 da CLT, a qual, inclusive, acarretou o
cancelamento da Orientao Jurisprudencial no 177 do C. TST. (TRT/
SP - 01875200800802004 - RS - Ac. 4aT 20090544557 - Rel. Paulo
Augusto Camara - DOE 31.07.2009)
APO SENTADORIA. CONTINUIDADE DO CONTRATO DE
TRABALHO. O STF, nas Aes Diretas de Inconstitucionalidade n.
1.770-4 e 1721-3, julgou inconstitucionais os pargrafos 1 e 2 do art.
453 da CLT, acrescentados pela Lei n 9.528/97, que previam a
aposentadoria como causa de extino do contrato de trabalho. O C.
TST adotou o entendimento da Suprema Corte ao cancelar a OJ 177
da SDI I, e editar, recentemente, a OJ 361 da SDI I do C., a qual prev
expressamente o direito do obreiro ao recebimento da multa de 40%
113
TRABALHO E PREVIDNCIA
FEVEREIRO - N 09/2011
sobreos depsitos de FGTS anteriores aposentadoria. (TRT/SP 02525200602802010 - AI - Ac. 4aT 20090386900 - Rel. Ivani Contini
Bramante - DOE 29.05.2009)
3.048/1999).
4. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA
FEVEREIRO - N 09/2011
a contar do dcimo sexto dia do afastamento da atividade,
e, no caso dos demais segurados, a contar da data do
incio da incapacidade e enquanto ele permanecer incapaz
(Artigo 60 da Lei n 8.213/1991).
5.2 - Acidente de Trabalho
Entende-se por acidente do trabalho aquele que ocorre
pelo exerccio da atividade a servio da empresa ou pelo
exerccio do trabalho, provocando leso corporal ou
perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou a
reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o
trabalho.
Tambm em se tratando de auxlio-acidentrio o
empregador tambm dever pagar os 15 (quinze) primeiros
dias de atestado (mesmo procedimento do auxlio-doena).
O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao,
ao segurado quando, aps consolidao das leses
decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultar
sequelas que impliquem reduo da capacidade para o
trabalho que habitualmente exercia (Artigo 86 da Lei n
8.213/1991).
5.2.1 - Estabilidade Provisria
O segurado empregado que sofreu acidente do trabalho
tem garantido, pelo prazo mnimo de 12 (doze) meses, a
manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps
a cessao do auxlio-doena acidentrio (Lei n 8.213/
1991, artigo 118).
O fato do empregado aposentado no receber o benefcio de
auxlio doena acidentria, por si s, no tem o condo de afastar
deste, o direito garantia de emprego estendida ao empregado no
aposentado, uma vez que o objeto da estabilidade acidentria o de
proteger e prover o trabalhador acidentado, independentemente de
quem seja ou da condio em que este se encontre.
TRABALHO E PREVIDNCIA
caso de pedido de demisso do emprego.
Jurisprudncias:
ESTABILIDADE PROVISRIA ACIDENTE DE TRABALHO
EMPREGADO APOSENTADO. In casu, o percebimento do auxliodoena acidentrio no se verificou ante o bice legal contido no artigo
124, inciso I, da Lei n 8.213/91, que, salvo no caso de direito adquirido,
veda o recebimento cumulado de aposentadoria com auxlio-doena,
o que no afasta o direito estabilidade decorrente do acidente de
trabalho, tendo em vista o atual entendimento desta Corte, que, levando
em considerao os princpios do Direito do Trabalho e a interpretao
finalstica ou teleolgica da norma, vem mitigando a exigncia de
percepo do auxlio-doena acidentrio para a concesso da
estabilidade, o que se percebe da leitura do item II da Smula/TST n
378, e o fato de que o empregado, no presente caso, atendia aos
pressupostos para o recebimento do referido auxlio, ou seja, sofreu
acidente de trabalho, ficando afastado do trabalho por prazo superior
a 15 dias. Recurso de revista conhecido e provido. Ac (unnime) TST
2 T (RR - 85444/2003-900-04-00) Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva,
julgado em 16/09/2009 e publicado no DEJT 09/10/2009.
EMPREGADO APOSENTADO QUE SOFREU ACIDENTE DE
TRABALHO TEM DIREITO ESTABILIDADE PROVISRIA. A
Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho concluiu que
empregado aposentado, em atividade, que sofre acidente de trabalho,
tem direito estabilidade provisria. Por unanimidade, o colegiado
acompanhou voto do ministro Renato de Lacerda Paiva, relator de
recurso de revista de trabalhador contra a Madef S.A. - Indstria e
Comrcio. O relator esclareceu que, para a concesso da estabilidade
provisria (garantia mnima de doze meses de emprego, prevista na
Lei n 8.213/91), necessrio que o empregado fique afastado do
servio por prazo superior a quinze dias e receba o auxlio-doena
acidentrio. No caso, o empregado ficou afastado por mais de quinze
dias, mas no ganhou o benefcio, porque j recebia aposentadoria, e
a lei no permite o recebimento, ao mesmo tempo, de aposentadoria
com auxlio-doena. De qualquer modo, explicou o relator, o empregado
no perde o direito estabilidade provisria pelo fato de receber
aposentadoria. Afinal a garantia de emprego mnima de um ano tem
por objetivo proporcionar a readaptao do trabalhador s funes
desempenhadas antes do acidente ou em outra compatvel com seu
estado de sade. Portanto, na opinio do ministro, a estabilidade
provisria deve ser estendida ao empregado que, embora no tenha
recebido auxlio-doena, atende aos pressupostos para o recebimento
do benefcio, ou seja, sofreu acidente de trabalho e teve que se afastar
por prazo superior a quinze dias. A 2 Vara do Trabalho de Canoas, no
Rio Grande do Sul, condenou a empresa ao pagamento de indenizao
relativo ao perodo de estabilidade provisria. No entanto, o Tribunal
gacho reformou essa deciso e negou o pedido do trabalhador. Agora
com o entendimento do TST sobre o caso, o empregado teve
reconhecido o seu direito estabilidade e receber a indenizao
correspondente, como determinado pela sentena de origem. (RR85.444/2003-900-04-00.0)
TRABALHO E PREVIDNCIA
3.408/1999, artigo 167; Lei n 8.213/1991, artigo 124, e
Instruo Normativa n 20/2007, artigo 420).
vedado o recebimento conjunto do segurodesemprego com qualquer benefcio de prestao
continuada da Previdncia Social, exceto penso por morte
ou auxlio-acidente.
A Previdncia Social probe expressamente o acmulo
de benefcios por ela concedidos; salvo no caso de direito
adquirido, no ser permitido o recebimento conjunto dos
seguintes benefcios:
a) aposentadoria e auxlio-doena;
b) mais de uma aposentadoria;
c) aposentadoria e abono de permanncia em servio;
FEVEREIRO - N 09/2011
O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos,
ter direito a fazer coincidir suas frias com as frias
escolares (Artigo 136 da CLT, 2).
proibido ao empregador fracionar o perodo de frias
dos empregados menores de 18 (dezoito) anos e maiores
de 50 (cinquenta) anos; as frias sero sempre concedidas
de uma s vez (Artigo 134, 2, da CLT).
7. DCIMO TERCEIRO SALRIO
O pagamento do dcimo terceiro salrio consiste no
pagamento de um salrio extra ao trabalhador e um direito
garantido pela Constituio Federal de 1988 em seu artigo 7.
O artigo 7, inciso VIII e pargrafo nico da CF/1988,
garante o direito gratificao natalina para os
trabalhadores:
d) salrio-maternidade e auxlio-doena;
a) urbano;
e) mais de um auxlio-acidente;
b) rural;
c) domstico;
d) trabalhador avulso (a Lei n 5.480/1968,
regulamentada pelo Decreto n 63.912/1968, garantiu aos
trabalhadores avulsos o direito ao 13 salrio, porm o seu
pagamento adota normas prprias estabelecidas pelo
referido documento legal).
8. RESCISO CONTRATUAL
Quando no mais existir interesse de uma das partes
em dar continuidade relao de trabalho firmada, caber
parte interessada pr-avisar a outra a sua inteno; esta
comunicao dever ocorrer 30 (trinta) dias antes do
rompimento, ou ser indenizada junto s verbas rescisrias.
Quando uma das partes (empregado e empregador) no
tiver mais o interesse para continuar o contrato de trabalho,
as regras aplicveis sero as mesmas de qualquer outro
empregado, estando ele ou no na condio de aposentado
previdencirio.
Jurisprudncias:
APOSENTADORIA ESPONTNEA - CONTINUIDADE DO PACTO
LABORAL - PRESCRIO - CONTAGEM A PARTIR DA EFETIVA
RUPTURA DO CONTRATO DE TRABALHO A Ao Direta de
Inconstitucionalidade 1.721-3/DF, que teve como Relator o Exmo. Sr.
Ministro Carlos Britto, teve sua deciso publicada em 11 de outubro de
2006, determinando a suspenso da eficcia do pargrafo 2o do artigo
453 da CLT, com efeitos ex tunc (artigo 27, da Lei no 9868/99). Destarte,
a aposentadoria no pode ser considerada como causa para a ruptura
contratual. No havendo soluo de continuidade a multa de 40% do
FGTS deve considerar todo o perodo contratual e no apenas o perodo
posterior aposentadoria. (TRT/SP - 00584200802902000 - RO - Ac.
4aT 20090404801 - Rel. Paulo Augusto Camara - DOE 05.06.2009)
FEVEREIRO - N 09/2011
TRABALHO E PREVIDNCIA
TRABALHO E PREVIDNCIA
f) Salrio-famlia (quando devido);
g) FGTS mais 40% (quarenta por cento).
Pedido de Demisso:
a) Saldo de salrios;
FEVEREIRO - N 09/2011
20, a conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser
movimentada nas seguintes situaes, entre outras:
III - aposentadoria concedida pela Previdncia Social;
XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta anos.
b) 13 Salrio;
Jurisprudncias:
APOSENTADORIA. EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO.
INDENIZAO DE 40% SOBRE OS DEPSITOS DO FGTS. O
Supremo Tribunal Federal, na condio de intrprete maior da
Constituio, declarou que a aposentadoria espontnea no extingue
o contrato de trabalho se no houve soluo de continuidade na
prestao dos servios. Nessa hiptese, quando da dispensa, devida
a indenizao de 40% calculada sobre a totalidade dos depsitos do
FGTS... (TRT/SP - 02509200507902007 - RO - Ac. 5T 20090862656
- Rel. JOS RUFFOLO - DOE 23.10.2009)
APOSENTADORIA VOLUNTRIA. EXTINO DO CONTRATO
DE TRABALHO. INOCORRNCIA. MULTA DE 40% SOBRE O FGTS.
Declarada a inconstitucionalidade do pargrafo 2 do artigo 453 da
CLT, no h falar em extino automtica do contrato de trabalho por
aposentadoria voluntria. Havendo continuidade da relao de
emprego, a indenizao compensatria de 40% devida sobre o
FGTS de todo o perodo contratual, inclusive sobre os valores
levantados em decorrncia do jubilamento. (...) Processo 01115-2007871-04-00-7 (RO) - Redator: MARIA CRISTINA SCHAAN FERREIRA
- Data: 23.07.2008 - Origem: Vara do Trabalho de So Borja.