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CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO f

Certifico Ingreso a Reloj Buzn


1

VDU/GVG_R.I.: 2015-117SIS

SANTIAGO

EN LO PRINCIPAL: CONTESTA DENUNCIA DE

DERECHOS FUNDAMENTALES; PRIMER OTROS: CONTESTA DEMANDA

SUBSIDIARIA DE DESPIDO IMPROCEDENTE; EN EL SEGUNDO OTROS: ACREDITA

PERSONERA; EN EL TERCER OTROS: SEALA FORMA DE NOTIFICACIN; EN EL

CUARTO OTROS: PATROCINIO Y PODER.

TUTELA DE

S.J.L. DEL TRABAJO DE SANTIAGO (1o)

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IRMA SOTO RODRIGUEZ, Rut N 7.655.891-4, Abogado Procurador


Fiscal de Santiago, por el Consejo de Defensa del Estado, Corporacin de Derecho Pblico,
por el Fisco de Chile- MINISTERIO DE HACIENDA, todos domiciliados en Agustinas 1687,
Santiago, en los autos sobre tutela de derechos laborales, caratulados CID GUZMAN,

HECTOR CON CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO, RIT N T-166-15, RUC


154-0009146-0, a S.S. digo:
Que en la representacin que invisto, vengo en contestar la demanda de
tutela laboral por presunta denuncia de vulneracin de derechos fundamentales deducida por
don HECTOR CID GUZMAN solicitando su total rechazo, de conformidad con los fundamentos
de hecho y de derecho que paso a exponer:

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2
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25

L- ANTECEDENTES DE LA DEMANDA
1.- Don Hctor Cid denuncia vulneracin de derechos fundamentales
cometidos con ocasin del despido, por su ex empleadora sociedad del giro de su

denominacin CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO....


2- Seala que su contrato termin (o expir) por vencimiento del perodo
legal, con fecha 31 de diciembre de 2014.

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Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.

cn=:

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

3.- Que ingres como contador en la Divisin de Gestin

Interna de la Direccin de Presupuestos del Ministerio de Hacienda, el 01 de

febrero de 2001, y que sus remuneraciones, desglosadas en el n3 del

captulo II.-'1 de su demanda, compuestas todas por asignaciones propias de

los funcionarlos pblicos, alcanzan una suma mensual de $5.622.473 brutos.

Y aade que su jornada laboral era de 45 hrs. semanales de lunes a viernes,

sin derecho ai pago de horas extras.

4.- En el captulo relativo a los antecedentes del trmino de

su vnculo con DIPRES, y de la vulneracin de derechos fundamentales que

10 alega {ll!.-, pg.5). expone que con fecha 28 de noviembre de 2014 se le


11 comunic mediante carta que ...su

empleo a contrata est vigente

hasta el
12

31 de diciembre de 2014...[lo que]se le notifica en observancia a


lo

13

dispuesto en el artculo 146, letra f) [del Estatuto Administrativo, Ley 18.834],

14

establecindose como causal de cesacin inmediata de


actividades el

15

vencimiento del perodo legal, cuyo plazo vence en la fecha


estipulada en el

16

prrafo anterior.

17 5.- Seala que dicha comunicacin no indica el motivo de


18 dicha determinacin (sin fundamento), y que en reunin que tuvo el 4 de
19 diciembre de 2014 con el Subdirector de Presupuestos, ste le habra
20 indicado que se decidi no renovarle la contrata en atribucin de a
21 normativa que rige a esa clase de funcionarios, lo que a juicio de! actor es
22 una clara violacin a la Circular N35 del Ministerio de Hacienda de
23

13.11.2014 la que instruye que al no renovarse as contratas


debe ...dicha

24

determinacin tener origen en las evaluaciones de desempeo,


evitando

25

determinaciones arbitrarias que no tengan relacin con el


desempeo

26

profesional,....

27 6.- Entonces alega que su desvinculacin sera

Procuradura Fiscal de Santiago

...una

Agustinas 1687, Santiago.

28

medida arbitrara, antojadiza e ilegal que carece de


fundamentos... y que

29 atenta contra sus derechos fundamentales porque estima que est bien
30 evaluado por su jefatura, y que se pone trmino de manera arbitraria a 13
31 aos de servicios calificados siempre como de excelencia.
32 7.- Luego de narrar su carrera profesional, indica una serie
33

de hechos, acaecidos todos durante el ao 2013 y algunos


durante el primer
cns
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

1 semestre de 2014, todos relativos a una denuncia de la que fue parte y de


2 un sumario administrativo incoado al efecto con motivo de tal denuncia (que
3 no precisa), y que por esa imputacin fue objeto de acosos, agresiones,
4 aislamiento del resto del personal de la DIPRES (Direccin de Presupuestos
5 del M. De Hacienda), y que no obstante estar pendiente el trmino del
6 sumario, el Director de Presupuestos decide no renovarle la contrata,
7 basndose - segn la denuncia- , en una carta de la Asociacin de
8 Funcionarios (Atradip) que habra solicitado tal determinacin, lo que sera a
9 juicio del actor, una decisin arbitraria e infundada.
10 8.- Mas adelante seala que la decisin de no renovarle la
11 contrata, en los trminos del artculo 146 letra f) dei Estatuto Administrativo,
12 constituira una arbitrariedad fundada en una violacin del principio de
13 igualdad ante la ley, citando abundante jurisprudencia sobre esta garanta
14

constitucional.

15 9.- Luego, seala que este trato desigual de que fue objeto
16 (pg. 23 de la demanda) ocasion una vulneracin del derecho a la
17 integridad fsica y psquica , constituyendo ello
18

...un abierto acto de

discriminacin arbitrara en los trminos del artculo 2o del


Cdigo del

19

Trabajo, traducindose esa discriminacin en que frente a una


situacin

20

entre iguales, y bajo circunstancias semejantes, se deben


aplicar las

21

mismas reglas, conductas o consecuencias, y en los hechos...


se le ha dado

22

un trato desigual...

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.

23 10.- En cuanto a los indicios, los enumera, sealando que


24 estos seran ios siguientes:
25

a. Primer indicio: Hechos ocurridos en el mes de agosto del

26

ao 2013. El da 13 de agosto del ao 2013, tuvieron lugar una


serie de

27

acusaciones infundadas en mi contra...

28

b.- Segundo indicio: ENVO DE CORREOS

29

ELECTRNICOS MASIVOS ENTRE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS, que

30

iban en directo menoscabo de mi integridad fsica, psquica y


emocional,

31

provocando un ambiente hostil para desarrollar mi


trabajo,...,

32 mencionndose como fecha un correo del 15 de noviembre de 2013.

CD5

CONSEJO O DEFENSA DEL ESTAD D

1 c2

Tercer indicio: CONDUCTA DE MOBBING EN CONTRA

DEL TRABAJADOR DEMANDANTE, quien fue a la ACHS,


especficamente

al Hospital del Trabajador, donde me atendieron por Mobbing.


. Ac relata

4 que e! 18.11.2013, fecha de la consulta, le diagnosticaron acoso por


5 mobbing laboral.
6 c- Cuarto

indicio: NO HABER DADO CUMPLIMIENTO, EL

DIRECTOR DE PRESUPUESTOS, A LO QUE DISPONE EL OFICIO

CIRCULAR N 35, DEL MINISTERIO DE HACIENDA, DEL 13 DE

NOVIEMBRE DEL AO 2014, dando por terminada la relacin


contractual

10

laboral (a contrata), sin especificar; sin que concurran los


criterios objetivos,

11

para aplicar tan drstica medida, siendo arbitraria y


desmedida, la

12

desvinculacin.

13 11.- Luego de enumerar los supuestos indicios, seala que


14 se han vulnerado las siguientes garantas constitucionales, a saber:
15 La garanta de! Artcuio 19 N16, esto es, La libertad de
16 trabajo y su proteccin, haciendo una transcripcin literal de todo el artculo.

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.

17 Luego seala que se quebrant tambin lo que dispone el


18 artculo 2, inciso cuarto, del Cdigo del Trabajo, relativo a la no
19 discriminacin, pero efectuando una copia literal de todo el articulado.
20 Finalmente, seala como garanta violentada en este
21 captulo, lo que denomina INCUMPLIMIENTO

DEL OFICIO CIRCULAR

22

N35, DEL MINISTERIO DE HACIENDA, DEL 13 DE NOVIEMBRE DEL

23

2014:

24 12.- Finalmente, luego de citar la sentencia rol 10.972-2013


25 de 30 de abril de 204 de a Excma. Corte Suprema, seala cuales son los
26 montos que componen la remuneracin de diciembre de 2014, para
27 finalmente solicitar que SS. declare:
28

"1- Que el despido de que fui objeto es vulneratorio de mis

29

derechos fundamentales, pues los actos denunciados constituyen


graves

30

vulneraciones a las Garantas Constitucionales, manifestada


como el

31

derecho la vida y a la integridad fsica y psquica de la


persona, y los actos

32

de vulneracin han sido consecuencia directa de actos


ocurridos en la

33

relacin laboral, consagrada en el artculo 19 N1 y N16,


ambos- de la

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Agustinas 1687, Santiago.

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

Constitucin Poltica de la Repblica, adems de ser


discriminatorios,

consagrado en el artculo 2, inciso cuarto, del Cdigo del


Trabajo.

2 - Que, la demandada, esto es, CONSEJO DE DEFENSA

DEL ESTADO, deber ser condenada a reintegrar a don HCTOR

EDUARDO CID GUZMN, como trabajador dependiente - en calidad


A

CONTRATA, por ser el despido discriminatorio (calificado como


grave),

declarndolo nulo, quedando efecto, el que fuere realizado


por el empleador,

el da 31 de DICIEMBRE del 2014, por aplicacin de la causal


por el

vencimiento del perodo legal (ARTCULO 146, LETRA F), LEY N


18.834),

10

debiendo el empleador pagar las remuneraciones y dems


prestaciones

11

laborales, desde: a) mes de enero, del ao 2015 por la suma


mensual de

12

$5.622.473; b) mes de febrero, ao 2015 por la suma mensual


de

13

$5.622.473, c), mes de marzo, ao 2015 por la suma mensual de

14

$5.622.473, y as sucesivamente, hasta el mes que se dicte la


sentencia

15

definitiva, firme y ejecutoriada (fecha de la


reincorporacin); adems del

16

pago de todas las dems prestaciones laborales, dentro de


cada mes

17

calendario, a que tenga derecho, (sin que la enunciacin sea


taxativa) todo

18

ello, de conformidad a lo que dispone el artculo 489 inciso

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Agustinas 1687, Santiago,

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

4o, del Cdigo del


19

Trabajo, o lo que V.S., estime en derecho conforme al mrito


de la causa; o

20

bien,

21

3.- Que, la demandada, esto es, CONSEJO DE DEFENSA

22

DEL ESTADO, deber ser condenada y pagarme las siguientes

23

indemnizaciones conforme lo seala el artculo 489 inciso 3


del Cdigo del

24

Trabajo:

25

a) Que la demandada debe ser condenada a pagarme la

26

indemnizacin establecida en el artculo 489 inciso 3o del


Cdigo del Trabajo,

27

correspondiente a 11 meses de remuneracin mensual.-

28

b) Que, la demandada, deber ser condenada pagar la

29

indemnizacin por aos de servicios, con tope de UF 90, de


conformidad a lo

30

que dispone el artculo 163, del Cdigo del Trabajo.

31

c) La indemnizacin del artculo 163 del Cdigo del Trabajo,

32

de UF 90 aumentada en un 30%, o lo que SS., estime en derecho


en lo que

33

se refiere a los recargos establecidos por el legislador.

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C!D=:

CONSEJO DE DEFENSA DKL ESTADO

d) La indemnizacin del artculo 162, inciso cuarto del

Cdigo del Trabajo, de UF 90.

4.- Que la demandada esto es CONSEJO DE DEFENSA

DEL ESTADO deber ser condenada y pagarme el feriado legal y

proporcional por la suma total de $5.622.4 73. -

6
7

5- Los reajustes e intereses previstos por los artculos 63 y


173 del Cdigo del trabajo.

8 6.9

Las costas procesales y personales de esta causa. O lo

que SS., estime en derecho fijar..

10 13.- Luego, en el PRIMER OTROS, deduce en subsidio,


11 demanda de despido improcedente y cobro de indemnizaciones y
12 prestaciones laborales adeudadas, nuevamente dirigiendo su accin en
13 contra del Consejo de Defensa del Estado, al que ie atribuye ia calidad de su
14 ex empleador.
15 14.- En esta accin subsidiaria, reitera ia fecha de inicio de
16 su

relacin con la demandada, las labores ejecutadas y la

remuneracin que
17 dice

haber percibido, ms la jornada laboral, todo, en iguales

trminos a la
18 accin principal de tutela.
19 15.- En este captulo sin embargo, altera la calificacin
20 jurdica de los hechos aseverados en lo principa!, pues en esta segunda
21 accin seala que su relacin con la demandada, lo fue mediante la
22 suscripcin

de un contrato de trabajo (a contrata), [que] se

pact que este


23 tendra

duracin indefinida..

24 16.- Al sealar los hechos referentes al trmino de sus


25 servicios, copia la carta en que se le indica que su contrata expirara el 31
26 de diciembre de 2014 en virtud de lo dispuesto en el art.146 letra f) del
27 Estatuto Administrativo, alegando que sta carta no cumple con los
28 requisitos legales, (paq.41).
29 17.- Al fundar los hechos en que estima la carta no
30 cumplira

con las exigencia legales del despido, indica que

sta no dio
31 cumplimiento a la Circular N35, de 2014, del Ministerio de Hacienda, sobre
32 criterios para desvincular a las contratas en los servicios pblicos.
1 18.- Luego, seala la base de clculo que debera utilizarse
2 para determinar el monto de o adeudado y prestaciones reclamadas,
3 indicando siempre el tope de 90 UF. que seala el cdigo laboral para las
4 remuneraciones, y desglosando como tpicos a pagar, la indemnizacin por
5 aos de servicios equivalentes a 11 remuneraciones, con el tope indicado; la
6 indemnizacin sustitutiva del aviso previo, con igual tope de 90 Uf.; y el
7 incremento legal del 30% por aplicacin de la causal que estima

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Agustinas 1687, Santiago.

8 improcedente, agregando las siguientes prestaciones laborales: feriado lega!


9 y proporciona! por la suma total equivalente a la remuneracin bruta de
10 diciembre de 2014; el pago de reajustes e intereses y las costas procesales
11 y personales.
12 19.- En el petitorio, pide a SS. que se acoja la demanda
13 subsidiaria y que se declare en definitiva que:
14 1.- El despido de que fue objeto el 31 de diciembre de 2014
15 por aplicacin de la causal del art.146 letra f) de! E. Administrativo es
16

improcedente.

17 2.- Que el CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO debe ser


18 condenado a pagarle la indemnizacin por 11 aos de servicios, con tope de
19 90 Uf.; ms el recargo del 30% sobre las indemnizaciones, y tambin la
20 indemnizacin sustitutiva del aviso previo con el tope de 90 UF.; y que e!
21 CDE debe ser condenada y pagarle feriado legal y proporcional por la suma
22 total equivalente a $5.622.473.- (la remuneracin bruta de diciembre de
23 2014); e! pago de reajustes e intereses y las costas procesales y personales.

24
24 II.- CONTESTACION DE DEMANDA.

26
25 1) OPONGO LA EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA
26 ABSOLUTA DEL TRIBUNAL.

29
27 Previamente a entrar al debate de fondo de la controversia
28 planteada, vengo en oponer a la demanda deducida, la excepcin de
29 incompetencia absoluta, segn lo dispone el artculo 432 y 453 y siguientes

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CDE
CONSEJO SE DEFENSA DEL ESTADO

1 del Cdigo del Trabajo, de conformidad a los antecedentes de hecho y


2 derecho que a continuacin paso a exponer:
3 La demanda parte del supuesto de la existencia de un
4 vnculo contractual con ia demandada, propio del derecho privado; sin
5 embargo, y segn se explicar, el vnculo que ia una con la Administracin
6 del Estado, no tiene ese carcter.

7
7 a. Naturaleza del tipo de relacin que el demandante
8 mantuvo con la DIRECCION DE PRESUPUESTOS DEL MINISTERIO DE
9 HACIENDA.
11

10 Constituye un hecho de la causa la circunstancia que jams


11 existi una relacin laboral entre as partes, ni vnculo de subordinacin, ni
12 dependencia regulada por el derecho del trabajo. Ms an, tal supuesto es
13 improcedente

en una relacin proveniente de un cargo de

contrata, como
14 tambin

en la prestacin de servicios entre una persona y un

rgano de la
15 Administracin Pblica.
16 El demandante ingres a la administracin pblica en un
17 cargo administrativo, mediante RESOLUCION EXENTA N95 de 12 de
18 febrero de 2003, bajo la modalidad de honorarios, regulada en el artculo 11
19 de la ley 18.834, con fecha de vigencia de dicho vnculo desde el 3.2.2003 y
20 hasta el 14.2.2003.
21 Posteriormente, mediante RESOLUCION EXENTA N489 de
22 1 3.8.2004, fue contratado a honorarios como administrativo a partir del
23 1.8.2004 y hasta el 31.9.2004.
24 Ms tarde, por RESOLUCION EXENTA N602 de
25 27.10.2004, fue contratado como administrativo grado 14 EUS desde el
26 1.10.2004 y hasta el 31.12.2004.
27 Luego mediante RESOLUCION EXENTA N25 de 18.1.2005
28 fue contratado a honorarios como administrativo grado 13 a partir del
29 01.01.2005 y hasta el 31.12.2005.
1 Ms tarde, por RESOLUCIONE XENTA N85, de 23.1.2006,
2 fue contratado como administrativo grado 15, desde el 1.1.2006 y hasta el
3 31.12.2006.

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4 Posteriormente, por RESOLUCION EXENTA N27, de


5 09.01.2007, fue contratado como profesional a honorarios, grado 15, desde
6 el 01.01.2007 y hasta el 31.12.2007.
7 A continuacin, mediante DECRETO EXENTO N 699 de
8 13.07.2007 se modifica su contrato a honorarios como profesional con el
9 grado 14 EUS, desde el 01.01,2007, mantenindose la vigencia hasta el
10 31.12.2007.
11 Luego por DECRETO EXENTO N45 de 17.01.2008, se le
12 contrata a honorarios como profesional grado 14, a contar del 01.01.2008 y
13 hasta el 31.12.2008.
14 Ms tarde, por DECRETO EXENTO N845 de 13.08.2008,
15 se le contrata a honorarios como profesional grado 14, a contar del
16 01.08.2008 y hasta el 31.12.2008.
17 Ms tarde, por DECRETO EXENTO N156 de 19.01.2009,
18 se le contrata a honorarios como profesional grado 11, a contar del
19 01.01.2009y hasta el 31.12.2009.
20 Posteriormente, por DECRETO EXENTO N741 de
21 15.06.2009, se le pone trmino a su contrato a honorarios como profesional
22 grado 11o, a contar del 01.07.2009.
23 Luego mediante RESOLUCION EXENTA N099 de 22 de
24 junio de 2009, se le contrata en grado 10 EUS, como profesional, a contar
25 del 01.07.2009 y mientras sean necesarios sus servicios los que no podrn
26 exceder del 31.12.2009.
27 Con posterioridad, mediante RESOLUCION EXENTA N039
28 de 13.01.2010, se le prorroga la contrata como profesional en grado 10,
29 desde el 01.01.2010 y mientras sean necesarios sus servicios los que no
30 podrn exceder del 31.12.2010.
31 Con posterioridad, mediante RESOLUCION EXENTA N730
32 de 30.11.2010, se le prorroga !a contrata como profesional en grado 10,

CDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTAPO

desde el 01.01.2011 y mientras sean necesarios sus servicios los que no

podrn exceder del 31.12.2011.

Luego, mediante RESOLUCION EXENTA N678 de

30.11.2011, se le prorroga la contrata como profesional en grado 10, desde

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CDE
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el 01.01.2012 y mientras sean necesarios sus servicios los que no podrn

exceder del 31.12.2012.

A continuacin, mediante RESOLUCION EXENTA N713 de

30.11.2012, se le prorroga la contrata como profesional en grado 10, desde

el 01.01.2013 y mientras sean necesarios sus servicios los que no podrn

10

exceder del 31.12.2013.

11

Finalmente, mediante RESOLUCION EXENTA N705 de

12

26.11.2013, se le prorroga a contrata como profesional en grado 10, desde

13

el 01.01.2014 y mientras sean necesarios sus servicios los que no podrn

14

exceder de! 31.12.2014.

15

Por consiguiente, jams existi una relacin laboral entre las

16

partes, normada por el Cdigo del Trabajo, sino una relacin funcionara

17

entre la actora y el demandado, un vnculo de derecho pblico, lega! y

18

estatutario, que se rega por el Estatuto Administrativo Ley N18.834.

19

Por lo expresado, e! presente tribunal resulta ser

20

incompetente, por !a sola aplicacin del artculo 420 letra a) dei Cdigo dei

21

Trabajo que indica que son de competencia de los juzgados de letras del

22

trabajo: Las cuestiones suscitadas entre empleadores y

trabajadores por
23

aplicacin de las normas laborales o derivadas de la interpretacin

y
24

aplicacin de los contratos individuales o colectivos del


trabajo o de las

25

convenciones o fallos arbitrales en materia laboral.

26

En ese entendido entonces, en primer lugar resulta

27

necesario recordar que el artculo 1 de la Ley N 18.834, antes citada,

28

establece expresamente, La relaciones entre el Estado y el personal

de los
29

Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y de los servicios


pblicos

30

centralizados y descentralizados creados para el cumplimiento


de la funcin

31

administrativa, se regularn por la normas del presente


Estatuto

32

Administrativo, con las excepciones que establece el inciso segundo del

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CDE

3EEE

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artculo 21 de la ley 18.575, entre las que no se encuentra la Tesorera

General de la Repblica.

Por su parte, cabe recordar que el empleo a contrata se

encuentra expresamente definido por el Estatuto Administrativo, cuyo

artculo 3 letra c) define en los siguientes trminos: Empleo a contrata, es

aquel de carcter transitorio que se consulta en la dotacin


de una

institucin.

Agrega el artculo 10 de esta ley que prescribe; Los empleos

a contrata durarn, como mximo, slo hasta el 31 de


diciembre de cada

10

ao, y los empleados que sirvan expirarn en sus funciones en


esa fecha,

11

por el slo ministerio de la ley, salvo que hubiere sido


propuesta la prrroga

12

con 30 das de anticipacin al menos".

13

En consecuencia, no existi vnculo laboral alguno del actor

14

con el rgano demandado, sino que un vnculo sustentado en


una relacin

15

estatutaria sujeta a normas de derecho administrativo, que es


precisamente

16

aquella bajo cuya vigencia se produce la desvinculacin del


demandante.

17

En este sentido, el rgimen jurdico especial y autrquico

18

aplicable a la relacin regida por normas de derecho pblico


que mantuvo el

19

actor con el rgano pblico demandado, se encuentra en


armona con la

20

normativa contenida en el Cdigo del Trabajo, que establece


al efecto en su

21 artculo

1o, inciso 2o, que: Estas normas no se aplicarn, sin embargo,

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CDE
os funcionarios de la Administracin del Estado,
CONSEJO SE DEFENSA DEL ESTADO

22

centralizada y
23

descentralizada, del Congreso Nacional, del Poder Judicial, ni a

los
24

trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de


aquellas en a

25

que ste tenga aportes, participacin o representacin,


siempre que dichos

26

funcionarios o trabajadores se encuentren sometidos por ley a


un estatuto

27

especial

28

Por su parte seala el inciso 3o de la norma aludida: Con

29

todo, los trabajadores de las entidades sealadas en el


inciso precedente se

30

sujetarn a las normas de este Cdigo en los aspectos o


materias no

31

regulados en sus respectivos estatutos, siempre que ellas no fueren

32

contrarias a estos ltimos.

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ESTADO

A! efecto, resulta evidente que no es posible aplicar !as

normas del Cdigo dei Trabajo en lo referente a ias peticiones demandadas

en estos autos, por cuanto ellas se contraponen absolutamente a! rgimen

contenido en el rgimen de contrata regido por normas estatutarias

contenidas en el Estatuto Administrativo.

Como resultado de las circunstancias sealadas, S.S. carece

de competencia para conocer de esta demanda, cuyo conocimiento

jurisdiccional debe corresponder ai juzgado civil pertinente, razn por la cual

interpongo la excepcin de incompetencia de este tribunal labora!.

10

A mayor abundamiento, e! tribunal no es competente para

11

conocer de ia materia porque los hechos no se enmarcan dentro del

12

procedimiento de tutela.
13

13

b. La incompetencia absoluta de US. para conocer de

14

estos autos deriva de las disposiciones sobre procedimiento de tutela,

15

contenidas en el Cdigo del Trabajo.


17

16

El artculo 485 de! Cdigo de! Trabajo, que consagra el

17

procedimiento de tutela laboral, establece que e procedimiento se aplicar

18

respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por

aplicacin
19

de las normas laborales" exigiendo que "aquellos derechos resulten

20

lesionados en el ejercicio de las facultades del empleador.


(Los destacados

21

son nuestros)

22

Como puede observarse, este primer precepto delimita la

23

competencia del Tribunal de Trabajo en orden al sujeto legitimado pasivo de

24

!a accin (quien solo puede ser el empleador) y la materia debatida

25

(aplicacin de normas laborales dentro de una relacin labora!).

26

Por su parte, el art. 486 del Cdigo de! Trabajo delimita !a

27

competencia del Tribunal del Trabajo desde !a rbita del legitimado activo.

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago,

CONSEJO DE DEFENSA DEL


ESTADO

28

Al respecto, el citado precepto seala que podrn requerir el

29

procedimiento de tutela Cualquier trabajador u organizacin

30

sindical..."Conforme a lo expresado, los nicos legitimados activos para

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago,

z zu=
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

accionar mediante e! procedimiento de tutela son los


trabajadores y las

organizaciones sindicales.

3 Adicionalmente, el artculo 489 del mencionado Cdigo


4

indica si la vulneracin de derechos fundamentales a que se


refieren los

incisos primero y segundo del artculo 485, se hubiere


producido con ocasin

del despido, la legitimacin activa para recabar la tutela,


por la va del

procedimiento regulado por este Prrafo, corresponder

exclusivamente al
trabajador afectado.

9 En consecuencia, de la simple lectura de los artculos


10 precitados

se advierte que el procedimiento de tutela de los

derechos
11 laborales se aplica, exclusivamente, cuando por aplicacin de las
12 normas laborales, se afecten derechos fundamentales de los
13 trabajadores.
14 Dicho de otras palabras, en este caso no se cumple ninguno
15 de

los requisitos establecidos por el legislador para la

aplicacin de este
16 procedimiento

17

de tutela de derechos laborales.

17 c. Existe un provecto de lev que busca que el


18 procedimiento de tutela laboral se aplique a los funcionarios pblicos v
19 municipales, lo cual confirma que actualmente la lev no otorga
20 competencia a los tribunales laborales para conocer de estas material.
22

21 En efecto, confirma el hecho de que el procedimiento de


22 tutela

laboral no se aplica actualmente a los funcionarios

pblicos, un nuevo
23 proyecto de ley ingresado al Congreso, Boletn NT9476-13. Este proyecto,
24 iniciado por la mocin de los honorables senadores seora Allende y
25 seores Urresti, Harboe, Lagos y Letelier, pretende hacer aplicable el
26 procedimiento

de tutela laboral a los funcionarios pblicos y

municipales.
27 Lo anterior, refuerza nuestra tesis, en orden a que el
28 procedimiento

de tutela laboral, de acuerdo a la legislacin

vigente, no es
29 aplicable

a los funcionarios pblicos.

1 d. Actualmente, el ordenamiento jurdico permite a los


2 funcionarios pblicos accionar ante la Corte de Apelaciones mediante

Procuradura Fiscal de Santiago

1
6

Agustinas 1687, Santiago.

3 la accin de proteccin.
4 La ley laboral ha prevenido sobre el particular, en el artculo
5 485 inciso fina!, que si se ha ejercido en primer trmino a accin de
6 proteccin a que se refiere el artculo 20 de ia Constitucin Poltica, no se
7 podr efectuar una denuncia por tutela laboral.
8 Lo anterior deja de manifiesto que ambas vas procesales
9

representan el mismo margen y proteccin, porque como ya se ha


dicho, de

10 interponer

la una impide accionar por la otra. Asimismo,

importa para
11 quienes

se desempean en rganos del Estado, la titularidad de

la accin de
12 proteccin

prevista en la Constitucin Poltica de la

Repblica, que s es de
13 aplicacin
14 Corrobora

general.
lo anterior el hecho de que las normas legales y

15 constitucionales

aplicables, se encuentran en concordancia y

armona, y
16 permiten

evitar ventilar ante un Tribuna! laboral especia! un

asunto de
17 naturaleza

contencioso administrativa como cualquier otro de

naturaleza
18 laboral.
19 Al

efecto, no resulta posible pretender aplicar los conceptos,

20 principios,

sanciones y reglas propias del Cdigo del Trabajo

a una relacin
21 regida

por normas estatutarias especiales (ya sealadas)

regidas por
22 principios

y reglas antagnicas, amparndose en una contra

excepcin que,
23 adems

de no cumplir con los requisitos necesarios, permitira

la aplicacin
24 de

una normativa labora! propia de un mbito privado.

25
25 e. Principios constitucionales que sustentan la
26 incompetencia.

28
27 Pero no slo los argumentos de orden legal esgrimidos
28 precedentemente sustentan la incompetencia del tribunal de S.S. para
29 conocer del presente juicio, sino que tambin el principio de juridicidad o
30 legalidad consagrado en la Constitucin Poltica de la Repblica.

Procuradura Fiscal de Santiago

1
7

Agustinas 1687, Santiago.

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

El Principio de la Legalidad", implica entender la sujecin

total e integral de todos los rganos del Estado a la Constitucin


y a las

normas dictadas conforme a ella.

Este principio se encuentra expresamente reconocido en los

artculos 6o y 7o de la Constitucin Poltica de la Repblica, que


estatuyen:

Artculo 6o Constitucin Poltica: "Los rganos del Estado

deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas


conforme

a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.

Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los

10

titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona,


institucin o

11

grupo.

12

La infraccin de esta norma generar las responsabilidades

13

y sanciones que determine la ley.

14

Artculo 7o Constitucin Poltica inc. 1o y 2o: Los rganos de!

15

Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus


integrantes,

16

dentro de su competencia y en la forma que prescribe la ley.

17

Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas

18

pueden atribuirse, ni an a pretexto de circunstancias


extraordinarias, otra

19

autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan


conferido en

20

virtud de la Constitucin o las leyes. (...)"

21

En la especie, el principio de juridicidad determina

22

precisamente a forma en que el Estado contrata al personal de sus


servicios

23

y el rgimen aplicable, encontrndose obligado a cumplir con la


normativa

24

vigente.

25

Conforme se ha expuesto, en el caso subite no solo no

26

existen normas que autoricen al Estado a someter al demandante


bajo

Procuradura Fiscal de Santiago

1
8

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

27

rgimen laboral, sino todo lo contrario, las normas de derecho


pblico

28

aplicables, amparados por la jurisprudencia de la CGR impiden tal


hiptesis.

29

La incompetencia, en conclusin, es irrefutable.


30

30 f. Jurisprudencia
31

Asimismo, hacemos presente a S.S. que en el punto existe

32

abundante y uniforme jurisprudencia de la Excma. Corte Suprema,

1 constando sentencias de unificacin referentes a la incompetencia de los


2 Tribunales del Trabajo para conocer demandas laborales y de tutela
3 deducidas por funcionarios pblicos:
4 As, en sentencia de unificacin de Jurisprudencia de fecha
5 5.3.2024, autos reforma laboral 5967-2013, la EXCMA. CORTE SUPREMA,
6 al rechazar el recurso de unificacin, autos caratulados LUGARDA
7 ANDRADE VERA con MINISTERIO PBLICO, precis:
8

Noveno: Que, por otra parte, el artculo 485 del Cdigo del

Trabajo, establece que este procedimiento ~de tutela laboral- se


aplicar

10 respecto

de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por

el ejercicio
11 de

las normas laborales, que afecten tos derechos fundamentales de

los
12 trabajadores

que all se precisan. Es decir, a la vinculacin

surgida en los
13 trminos

de los artculos 7o y 8o del mismo texto legal y regida

por el Cdigo
14 Laboral,

y en caso alguno, a la relacin estatutaria a la que se

someten los
15 funcionarios

del Ministerio Pblico,...

16 Y luego seala:
17 Dcimo:
18 que

Que, en armona con lo reflexionado, cabe sealar

existe una regulacin general de proteccin de derechos

fundamentales
19 garantizados

en la Constitucin Poltica de la Repblica, que

consagra el

Procuradura Fiscal de Santiago

1
9

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

20 artculo

20, entre los que se encuentran los derechos a la

integridad psquica
21 o sicolgica

y a la honra, y en general los derechos y garantas,

de cuya
22 privacin,

perturbacin o amenaza pueden ser vctimas los

trabajadores en
23 el

desempeo de su cometido.

24 [...]la

tutela laboral ha sido concebida pensando en las

25 particularidades

que tiene el trabajador regido por el Estatuto

Laboral. Sin
26 embargo,

el legislador ha otorgado al trabajador el derecho de

optar -en la
27 proteccin

de sus garantas fundamentales- por el procedimiento de

tutela
28 que

consagra el Cdigo del Trabajo o por la accin de proteccin

que
29 contempla

la Constitucin Poltica de la Repblica.

30 Undcimo:

Que la ley laboral ha prevenido sobre el

31 particular,

en el artculo 485 inciso final, que si se ha ejercido

en primer
32 trmino

la accin de proteccin a que se refiere el artculo 20 de

la
33 Constitucin

Poltica, no se podr efectuar una denuncia por

tutela laboral.
1

Lo anterior deja de manifiesto que ambas vas procesales

representan ei mismo margen y proteccin, porque como ya se ha


dicho, de

interponer la una impide accionar por la otra. Asimismo, importa


para

quienes se desempean en rganos del Estado, formen o no parte de


la

administracin del mismo, que disponen siempre de la accin de


proteccin

prevista en la Constitucin Poltica de la Repblica, que s es de


aplicacin

general.

Procuradura Fiscal de Santiago

2
0

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

[...] si bien es cierto que la Ley Orgnica Constitucional del

Ministerio Pblico, N 19.640, es anterior a la modificacin que


introdujo la

10

tutela^laboral en-el-Cdigo dei-^rabajo, no^o^es menos que cuando


con

11

posterioridad a la referida ley orgnica y a la tutela laboral se


han dictado

12

nuevas normas protectoras de las garantas individuales de los


trabajadores,

13

como ocurre con la Ley N 20.607, de 8 de agosto de 2012, que


modific el

14

Cdigo del Trabajo sancionando las prcticas de acoso laboral, as


como las

15

Leyes N 18.834 y N 18.883, incluyendo a los funciona ros


pblicos regidos

16

por el Estatuto Administrativo y municipales, tambin all se ha


especificado

17

determinadamente los estatutos jurdicos a los que se incorporan


tales

18

normas protectivas. En otras palabras, constituyendo este cuerpo


normativo

19

la oportunidad propicia para haber abordado en sus alcances la


aplicacin

20

de normas determinadas de este tenor a otro espectro de empleados


o

21

funcionarios, modificando las leyes orgnicas respectivas, no


ocurri as.

22

[...] Dcimo Tercero: [,..]Por estas consideraciones y en

23

conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 483 y


siguientes del

24

Cdigo del Trabajo, se rechaza, sin costas, el recurso de


unificacin de

25

jurisprudencia interpuesto por la parte demandante, a fojas 85, en


relacin

26

con la sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago,


de

Procuradura Fiscal de Santiago

2
1

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

27

veintitrs de julio del ao dos mil trece, escrita a fojas 56 y


siguientes de

28

estos antecedentes.

29

Asimismo, en Sentencia de Unificacin de Jurisprudencia de

30

la EXCMA. CORTE SUPREMA, de fecha 3 de octubre del 2012, en los


autos

31

caratulados GASCA ALMENDARES CON INTENDENCIA DE AYSN,

32

Ingreso N 12.712-2011, se resuelve:

CEJH

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

Sentencia de Unificacin (Primero: Que el recurrente

argumenta que la materia de derecho sobre la cual solicita se


unifique

jurisprudencia versa sobre la competencia de los juzgados del


trabajo para

conocer de una accin de tutela laboral por vulneracin de


derechos, con

ocasin del trmino anticipado de contratas de funcionarios


pblicos

designados en sus cargos en tal calidad.

El demandado explica [...] acerca de la excepcin de

incompetencia opuesta, [...] que se basa en que la actora es


funcionara

pblica designada a contrata de la Gobernacin Provincial de


Aysn, por lo

10

tanto, la relacin era de carcter legal y no laboral, amparada


por normas

11

especficas de derecho pblico, constituidas por el Estatuto


Administrativo,

12

Ley N 18.834 y Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de


la

13

Administracin del Estado, de lo que se deriva que no tienen


aplicacin las

14

normas del Cdigo del Trabajo ni en particular las disposiciones


sobre tutela

Procuradura Fiscal de Santiago

2
2

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

15

laboral, siendo el tribunal incompetente para conocer de la accin


impetrada,

16

el que, sin embargo, por sentencia de ocho de septiembre de dos


mil once,

17

desech la excepcin de incompetencia.

18

Agrega el recurrente lo que se decidi en la sentencia

19

definitiva y contina sealando que el Fisco de Chile dedujo


recurso de

20

nulidad en contra de dicha sentencia, basado, entre otras, en la


causal

21

prevista en el artculo 478 letra a) del Cdigo del Trabajo, esto


es, cuando la

22

sentencia haya sido pronunciada por un juez incompetente, recurso


que, por

23

sentencia de dos de diciembre de dos mil once, de la Corte de


Apelaciones

24

de Aysn...

25

Por estas consideraciones y en conformidad, adems, con lo

26

dispuesto en los artculos 483 y siguientes del Cdigo del


Trabajo, se acoge

27

el recurso de unificacin de jurisprudencia interpuesto por el


demandado

28

Fisco de Chile, contra la sentencia de dos de diciembre del ao


dos mil once,

29

dictada por la Corte de Apelaciones de Aysn, en consecuencia, se


la

30

reemplaza por la que se dicta a continuacin, sin nueva vista y

31

separadamente.

32 Sentencia de Reemplazo en Unificacin:


1

Cuarto: Que de las disposiciones transcritas [...], resulta que

la denunciante, en su relacin con la Gobernacin Provincial, se


hallaba

especialmente sometida al Estatuto Administrativo y, en forma


supletoria, a

las normas del Cdigo del Trabajo, pero slo en los asuntos no
regulados

Procuradura Fiscal de Santiago

2
3

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

por dicho Estatuto y en la medida en que las normas del Cdigo


Laboral no

fueran contrarias a las de esa normativa especial.

Quinto: Que de esas mismas disposiciones y de las restantes

normas de la Ley N 18.834, aparece que el Estatuto Administrativo

establece su propia regulacin en tomo a las calidades


funcionaras que

10

pueden formar parte de una dotacin institucional y en cuanto a


las causales

11

de expiracin en los cargos de contratados y sus disposiciones,


rigen con

12

preferencia a quienes integran una dotacin como la de que se


trata,

13

excluyendo el imperio del derecho laboral comn en esos asuntos,


al tenor

14

de lo preceptuado tanto en los artculos 1o y 9 del mismo Estatuto

15

Administrativo, como en los incisos segundo y tercero del artculo

1o del
16

Cdigo del Trabajo, sin perjuicio de considerarse adems el


artculo 13 del

17

Cdigo Civil.

18

Sexto: Que, por otra parte, el artculo 485 del Cdigo del

19

Trabajo, establece que este procedimiento -de tutela laboral- se


aplicar

20

respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por


aplicacin de

21

las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales de


los

22

trabajadores que all se precisan. Es decir, a la vinculacin


surgida en los

23

trminos de los artculos 7o y 8o del mismo texto legal y, en caso


alguno, a la

24

relacin estatutaria a la que se someten los funcionarios pblicos


a contrata,

25

cuyo contenido est dado por las disposiciones de su propio


estatuto, esto

Procuradura Fiscal de Santiago

2
4

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

26

es, la Ley N 18.834.

27

Sptimo: Que, en armona con lo reflexionado, slo es dable

28

acoger la presente nulidad sustantiva, por haberse incurrido en el


error de

29

derecho anotado, [...].

30

Octavo: Que, en consecuencia, debe entenderse unificada la

31

jurisprudencia en el sentido que los juzgados laborales son


incompetentes

32

absolutamente, en razn de la materia, para conocer de una demanda


de

33

tutela de derechos laborales fundamentales incoada por una


funcionara

C!3=

CONSEJO DI DEFENSA OEl ESTADO

pblica designada en calidad de contrata en una Gobernacin


Provincial en

su respectivo cargo".

3 Recientemente, en el considerando OCTAVO de la sentencia


4 de 24 de noviembre de 2014, RIT T-430-2014, del 1o JUZGADO DEL
5 TRABAJO DE SANTIAGO, caratulada VILLALOBOS PINO, CLAUDIA con
6 FISCO DE CHILE, al fundar el acogimiento de la excepcin de
7 incompetencia absoluta esgrimida por el Fisco, el fallo razona:
8

Que la parte denunciada ha interpuesto excepcin de

incompetencia por la accin de tutela deducida por a denunciante.

10

Que como puede advertirse, el punto pmero y central de

11

esta sentencia se basa en la determinacin de si este tribunal es


competente

12

o no para conocer de la accin deducida por la actora.

13

[,..]Asi entonces, como la actora era una funcionara a

14

contrata de una reparticin del Estado, se encuentra sometida al


Estatuto

15

Administrativo regulado en la ley 18.834, por lo que no tiene


aplicacin el

16

Cdigo del Trabajo, sino slo en lo referente a los aspectos o


materias no

Procuradura Fiscal de Santiago

2
5

Agustinas 1687, Santiago,

CEDS

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

17

regulados en sus respectivos estatutos, siempre que ellas no


fueren

18

contrarias a estos ltimos.

19

[.. .]De esta manera, a juicio del tribunal, la referida normativa

20

del Estatuto Administrativo regula en su articulado la prohibicin


de

21

discriminacin e incluso establece un procedimiento administrativo


para

22

reclamar de los eventuales incumplimientos de estas obligaciones,


en los

23

artculos 160 y 161 del referido cuerpo legal,...:

24

[.. JComo consecuencia de lo anterior, a juicio del tribunal, la

25

normativa aplicable a la actora regula a cabalidad los asuntos


sobre los que

26

versa la controversia, y por ende, no es aplicable el Cdigo del


Trabajo en

27

este caso, y en particular, la contra excepcin del inciso tercero


del artculo

28

1, y en consecuencia, tampoco el procedimiento de tutela labora!

29

contemplado en sus artculos 485 y siguientes. Al respecto, el


artculo 486

30

seala que cualquier trabajador podr recurrir de tutela labora!


si considera

31

"lesionados derechos fundamentales en el mbito de las relaciones


jurdicas

32

cuyo conocimiento corresponde a la jurisdiccin laboral y estando


la relacin

33

jurdica de la actora sujeta a su estatuto propio, y no a la


jurisdiccin laboral,

Procuradura Fiscal de Santiago

2
6

Agustinas 1687, Santiago,

y estando regulado expresamente el asunto controvertido en su


estatuto, no

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

es procedente la aplicacin de dicha normativa, pues ella escapa a


la

jurisdiccin laboral.

A su vez, el artculo 420 de Cdigo del Trabajo, que

establece la competencia de los tribunales del trabajo, no


contempla el

conocer de los conflictos existentes entre los funcionarios


pblicos y el

Estado, lo que se concluye claramente, entendiendo que los mismos


se rigen

por su estatuto propio, contenido en la ley 18.834.

Que a su vez, este juez entiende que con ello no se est

10

vulnerando el principio de inexcusabilidad contemplado en el


artculo 73 de

11

la Constitucin Poltica, pues se est pronunciando acerca de este


asunto,

12

que es precisamente que no tiene competencia para resolver el


presente

13

conflicto.

14

Que, por ello, este juez entiende que por causa de la Materia

15

es incompetente para conocer del asunto controvertido, por lo que


este juez

16

acoge la excepcin de incompetencia absoluta interpuesta por la

17

demandada, y por ende, se declara INCOMPETENTE para conocer de la

18

presente controversia, siendo as competentes los tribunales


ordinarios de

19

justicia acerca de este asunto, segn lo dispone el artculo 38


inciso segundo

20

de la Constitucin Poltica de la Repblica.

21

Por estas consideraciones, normas legales citadas y en

22

particular el artculo 420 del Cdigo Laboral, solicito a US.


declarar que este

23

tribunal carece de competencia para conocer de la denuncia de


tutela

24

deducida contra mi representada, debiendo US. ordenar la remisin de


los

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago,

25

antecedentes al Tribunal que en derecho corresponda.


26
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

26 2) EN SUBSIDIO DE LA EXCEPCIN DE
27 INCOMPETENCIA. SE OPONEN LAS SIGUIENTES EXCEPCIONES,
28 ALEGACIONES Y DEFENSAS;

30
29 a) EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMACIN PASIVA:
30 EL CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO NO ES EMPLEADOR DEL
31 DEMANDANTE NI ES UNA SOCIEDAD DE SU GIRO.

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago,

^
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

1 La demanda plantea de un modo claro y categrico que el


2 CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO sera e empleador del
3 demandante, y que por tanto debe esta Corporacin de Derecho Pblico ser
4

condenada por la presunta vulneracin de derechos fundamentales


alegada

5 al pago de las indemnizaciones y a las prestaciones del artculo 489 del


6 Cdigo del Trabajo,
7 Incluso, se pide que se condene a este organismo, que es un
8

servicio pblico descentralizado, dotado de personalidad jurdica,


bajo la

9 supervigilancia directa del Presidente de la Repblica e independiente de los


10 diversos Ministerios, a que sea condenado a reintegrar al actor en calidad de
11 contrata.
12 Pues bien, es del caso sealar, que del relato de la demanda
13 no es posible atribuirle al CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO la calidad
14

de empleador dei actor, pues el demandante, del relato de su


libelo,

15 aparece como un ex funcionario de la DIRECCION DE PRESUPUESTOS


16

DEL MINISTERIO DE HACIENDA, y ste es un organismo integrante de la

17 Administracin Centralizada del Estado, que no posee personalidad jurdica


18 ni patrimonio propio, por lo que de acuerdo a ello debe actuar, para los
19 efectos legales pertinentes, bajo la personalidad jurdica del Fisco de Chile,
20 conforme a lo dispuesto en el artculo 29 de la ley N 18.575, de Bases
21 Generales de la Administracin del Estado.
22 Dicha norma seala:
23 "Artculo

29- Los servicios pblicos sern centralizados o

24

descentralizados.

25

Los servicios centralizados actuarn bajo la personalidad

26

jurdica y con los bienes y recursos del Fisco y estarn sometidos


a la

27

dependencia del Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio

28

correspondiente.

29 Pero lo anterior no implica en modo alguno confundir a


30 la DIRECCION DE PRESUPUESTOS DEL MINISTERIO DE HACIENDA
31 con el CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO.

Procuradura Fiscal de Santiago

2
2

Agustinas 1687, Santiago.

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

Lo que la ley plantea es que, al carecer de personalidad

jurdica y patrimonio distinto del fisco, cuando es emplazado


judicialmente,

debe actuar bajo la personalidad jurdica del Fisco de Chile.

Es decir, esta incapacidad le impide actuar en juicio como

demandante o como demandado, por lo que para todos los efectos


judiciales

debe proceder el Estado o el Fisco de Chile, representado por el


Presidente

del Consejo de Defensa del Estado o por el Abogado Procurador


Fiscal

respectivo, de acuerdo a lo previsto por el artculo 3, numeral 1,


del DFL N

1, de Hacienda, de 1993, que fij el texto refundido de la Ley


Orgnica del

10

Consejo de Defensa del Estado.

11

A su vez, el artculo 18, indica que el Presidente del Consejo

12

tendr a atribucin de representar judicialmente al Fisco, en


todos os

13

procesos y asuntos que se ventilan ante los Tribunales, cualquiera


sea su

14

naturaleza, salvo que la ley le haya otorgado esa representacin a


otro

15

funcionario.

16

Entonces, toda accin fundada en actuaciones efectuadas

17 por rganos que forman parte del Fisco-Administracin Pblica Centralizada,


18 deben ser dirigidas precisamente en contra del Fisco, representado
19 judicialmente en estas materias por el Presidente del Consejo de Defensa
20 del Estado, o alguno de los abogados procuradores fiscales,

pero no es

21 jurdicamente posible entablar demanda directamente en contra del


22

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO, ni menos sealar que ste es el

23 empleador del demandante y que ste debe ser condenado a pagar las
24 indemnizaciones y prestaciones reclamadas e incluso debe ser
25 condenado a reintegrar al actor a su antigua funcin a contrata.
26 Lo que debi haber hecho el demandante era haber
27 emplazado directamente al FISCO DE CHILE, representada legalmente por
28 su Abogado Procurador Fiscal respectivo, ello, conforme lo previsto en el
29 artculo 3 del D.F.L.

N1, de 1993, del Ministerio de Hacienda - que contiene

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

30 la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado - y que previene que son
31 funciones de este organismo:

La defensa del Fisco en todos los juicios y

en
32

los actos no contenciosos de cualquier naturaleza.

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.


23

A su turno, el artculo 18 de la citada Ley Orgnica del CDE,

prescribe que el Presidente del Consejo tiene la representacin


judicial del

Fisco en todos los procesos y asuntos que se ventilan ante los


Tribunales,

cualquiera sea su naturaleza.

Luego, el artculo 24 de la precitada Ley Orgnica, establece

que los Abogados Procuradores Fiscales, dentro de sus respectivos

territorios, tienen la representacin judicial del Fisco con las


mismas

atribuciones del Presidente.

Como puede apreciarse, la demanda de autos se encuentra

10

indebidamente deducida.

11 En razn de ello, queda en evidencia la falta de legitimacin


12 pasiva del demandado, manifestado en una accin incorrectamente dirigida,
13 al pretender entablar una demanda sustentada en una ficticia relacin
14 jurdica entre el demandante v el CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO, a
15 quien se le atribuye la calidad de ex empleador del demandante, lo que por
16 cierto es falso.
17 El Presidente del Consejo de Defensa del Estado y sus
18 Abogados Procuradores Fiscales representan al Fisco de Chile, no a la
19 DIRECCIN DE PRESUPUESTOS DEL MINISTERIO DE HACIENDA, a
20 consecuencia de lo cual resulta por tanto, inadmisible condenar al CDE,
21 servicio descentralizado, que tiene por objeto la defensa judicial de los
22 intereses del Estado.
23 Su falta de legitimacin pasiva viene determinada
24 directamente por aplicacin del principio de legalidad -consagrado en los
25 arts. 6 y 7 de la Constitucin Poltica y art.

2o de la Ley 18.575-, conforme al

26 cual, la entidad demandada no puede arrogarse facultades y competencias


27 que no le han sido asignadas por ley; y, en tal sentido, carece de las

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

28 competencias para efectuar actos imputables a su conducta.


29 Por su parte, hacemos presente que una hipottica condena
30 patrimonial y la obligacin de reintegrar al ex funcionario que se pide
31 respecto del CDE, tampoco podra hacerse efectiva, desde que la entidad
32 demandada -el CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO- no es el
1

empleador del demandante y su funcin es representar al Fisco de Chile y

defender sus intereses en todo juicio en que es requerido.

La jurisprudencia ha dicho al respecto:

Que, ahora, en cuanto a la excepcin de falta de legitimidad

pasiva, hay que decir que la Subsecretara de Salud, emplazada en


estos

autos, es un rgano que forma parte de la Administracin


centralizada del

Estado, que no tiene patrimonio propio ni personalidad jurdica


distinta del

Fisco. En consecuencia, la representacin legal para efectos


judiciales de

esa Subsecretara corresponde al Consejo de Defensa del Estado


(Articulo

10

3a DFL N 1 de 1983, Ministerio de Hacienda), que es el rgano que


opone

11

esta excepcin. En consecuencia, se constata un problema en la


forma de

12

proponer la denuncia, en cuanto al sujeto pasivo y su


representacin, que

13

incide en la traba de la litis y, por consiguiente, en la validez


de la sentencia,

14

desde que sta debe sujetarse a los elementos contenidos en la


denuncia;

15

no otros. [...] Al respecto, relacionado con la excepcin anterior,


no debe

16

perderse de vista que, si bien no hay discusin en cuanto a que el


vnculo de

17

las partes es de carcter estatutario y que el recurso al Cdigo


del Trabajo,

18

siempre excepcional, supone que no exista regulacin ni


contradiccin con el

19

respectivo estatuto, otra cosa y muy distinta es que se denuncie a

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

quien
20

corresponda, no ya segn las reglas del derecho laboral, sino que


conforme

21

a las propias, por tratarse de una materia bien regulada y


conocida. Todava

22

un par de reflexiones finales: 1. la representacin del Fisco y, en


general, de

23

los rganos que forman parte de la Administracin centralizada, es


una

24

materia regulada expresamente, por lo que no corresponde integrar


con

25

normas del Cdigo del Trabajo; 2. que en caso de obtenerse


sentencia

26

favorable, la eventual ejecucin tendra que haberse dirigido en


contra de la

27

Subsecretara, en circunstancias que, como se dijo, no tiene


patrimonio

28

propio ni personalidad jurdica distinta del Fisco, siendo


importante recalcar

29

que no se ha demandado al Fisco, representado legalmente por el

30

Presidente del Consejo de Defensa del Estado o el Abogado


Procurador

31

Fiscal correspondiente, sino que a la Subsecretara de Salud,


representada

32

por quien sera el Subsecretario Sr. Burrows, todo lo cual,


habindose

33

alegado, dificultara dicha ejecucin, demostrando que la excepcin


opuesta
Si
CONSEJO PE DEFNSA PCI E$*ADO

tiene fundamento suficiente para ser acogida, como se har.


(Considerando

2 SEPTIMO, Primer Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, 27 de octubre


3 de 2014, RITT-468-2014).
4 Por lo anteriormente expuesto, solicito a SS. que se acoja
5 esta excepcin de falta de legitimacin pasiva y en consecuencia se rechace
6 la demanda dirigida en contra del CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO,

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

7 por no ser empleador del demandante ni ser una sociedad del giro".
8

b) En subsidio de la excepcin previamente deducida.

10 vengo en oponer la EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMACIN ACTIVA


11 DEL ACTOR Y FALTA DE LEGITIMACIN PASIVA DE LA PARTE
12 DEMANDADA QUE NO TIENE LA CALIDAD DE EMPLEADOR DEL
13 DEMANDANTE.

14
14 Los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo
15

establecen el denominado procedimiento de Tutela Laboral el que se

16 aplicar respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral


17 por aplicacin de las normas laborales que afecten los derechos
18

fundamentales de los trabajadores. (Artculo 485 del Cdigo del Trabajo).

19 El artculo antes citado, especifica que se entender que los


20 derechos y garantas a que se refieren os incisos anteriores resultan
21 lesionados cuando ei ejercicio de las facultades que la lev le reconoce ai
22 empleador limita el pleno ejercicio de aquellas sin justificacin suficiente, en
23 forma arbitraria o desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial.
24 De los prrafos transcritos se colige sin duda alguna, que

el

25 procedimiento resulta aplicable para aquellas partes que se encuentran


26 relacionadas por el denominado vnculo de subordinacin y
27 dependencia propio del cdigo del trabajo, de acuerdo con las
28 definiciones contenidas en las letras a) y b) del artculo 3 del Cdigo del
29

ramo. De aquello dan cuenta las referencias normativas a la "relacin

30 laboral" y la "aplicacin de las normas laborales"


31 Por otro lado, los derechos se entienden lesionados a partir
32 de conductas efectuadas directamente por el empleador, concepto legal

C >=:

CONSJO DE OFfNSA DEL STADO

1 definido en el artculo
2

3 a) del Cdigo del Trabajo como: La persona natural

o jurdica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de


una o ms

personas en virtud de un contrato de trabajo.

4 Estas disposiciones deben interpretarse recurriendo a los


5 elementos de hermenutica legal contenidos en los arts. 20 y 21 del Cdigo
6 Civil, que sealan lo siguiente:
7

'Art. 20. Las palabras de la ley se entendern en su sentido

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

natural y obvio, segn el uso general de as mismas palabras; pero


cuando el

legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se


les dar

I o en

stas su significado legal.

II

Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se

12

tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia
o arte;

13

a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido


diverso.

14 En virtud de estas reglas de hermenutica legal, el sentido y


15 alcance estricto y de naturaleza tcnica que la ley provee a los conceptos
16 empleador y empresa que seala el artculo

3o de Cdigo del Trabajo, no

17 pueden en caso alguno asimilarse a ios conceptos de funcionario pblico ni


18 autoridad administrativa, debiendo restringir el alcance de las voces
19 empleador, trabajador, empresa, a aquellas relaciones reguladas por el
20 cdigo del trabajo y no a otras que escapan a dicha esfera, como las
21 vinculaciones estatutarias que se dan en la Administracin Activa.
22 Como consecuencia de lo anterior, el

procedimiento de

23 tutela se manifiesta como inaplicable respecto del organismo


24 demandado, el que no tiene la calidad de "empleador del demandante,
25 respecto al cual no existe ni existi relacin laboral alguna regida por el
26

Cdigo del Trabajo; por lo que no puede presentarse un indebido ejercicio

27 de facultades propias del empleador que permitan arrastrarlo a un juicio en el


28 que se debatir sobre hechos en los que no tuvo ni pudo tener participacin.
29

Correlativamente, un funcionario pblico regido por un

30

rgimen estatutario, en este caso, el Estatuto Administrativo;


carece de

31

legitimacin activa para ejercer esta accin de tutela laboral.

32

Dicho en otros trminos, la inexistencia de una relacin

33

laboral entre el demandante y la DIPRES, obsta absolutamente a la

Procuradura Fiscal de Santiago

27

1 aplicacin de un procedimiento que se encuentra inspirado bsicamente en


2 la proteccin de derechos laborales lesionados por actos directos del
3 empleador, calidad que no tiene en forma directa ni indirecta el Servicio
4 Pblico demandado respecto del actor.

Agustinas 1687, Santiago.

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

5 En razn de lo anterior, este procedimiento resulta


6 inaplicable para el demandado.

7
7 c) En subsidio de la excepciones anteriores, alego la
8 IMPROCEDENCIA DE LA DENUNCIA DE TUTELA DE DERECHOS
9 FUNDAMENTALES POR HABERSE DEDUCIDO RECURSO DE
10 PROTECCION FUNDADO EN LOS MISMOS HECHOS MATERIA DE LA
11 PRESENTE TUTELA. DE CONFORMIDAD A LO DISPUESTO EN EL
12 INCISIO FINAL DEL ARTCULO 485 DEL CODIGO DEL TRABAJO.
14

13 El artculo 485 inciso final del cdigo del ramo seala


14 textualmente:
15 Interpuesta la accin de proteccin a que se refiere el
16 artculo 20 de la Constitucin Poltica, en los casos que proceda,

no se podr
17 efectuar una denuncia de conformidad a las normas de este Prrafo,

que se
18 refiera a los mismos hechos.
19 Pues, bien, es del caso sealar que los hechos narrados por
20 el demandante fueron materia de un recurso de proteccin, autos
21 caratulados ' CID GUZMAN HECTOR / ASOCIACION DE FUNCIONARIOS
22 DIRECCION DE PRESUPUESTOS ATRADIP, Rol Ingreso I. Corte N
23 148.576-2013, que fue rechazado tanto en primera como en segunda
24 instancia, con expresa condena de costas al recurrente, declarndose
25 ajustado a derecho el procedimiento de expulsin efectuado por ia
26 Asociacin de Funcionarios.
27 En efecto, el demandante, por los mismos hechos que narra
28 en la demanda en las pginas 10 a 18, y luego en la pgina 25 de su
29 denuncia, interpuso un recurso de proteccin en contra de la Asociacin de
30 Funcionarios Direccin de Presupuesto, ATRADIP, representada por don
31 Oscar Miguel Domnguez Carrasco, en que solicita socorro de la Hustrsima
1 Corte de Apelaciones, por vulneracin de las garantas

constitucionales de
2 los ns 1, 2 y 4 de la C. Poltica, esto es, el derecho a la vida y

a a integridad
3 fsica y psquica, a igualdad ante la ley y el derecho al respeto

y proteccin a
4 a vida privada y honra de las personas y familia, producto de os

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

5 hostigamientos, acosos y acusaciones que le reprocha a la

asociacin de
6 funcionarios de la DIPRES, hechos que son los mismos en que funda

la
7 presente denuncia.
8 En efecto, en el fallo Rol 148.576-2013, confirmado por la
9 EXCMA. CORTE SUPREMA, Autos Rol N 10.352-2014, se consignan los
10 siguientes hechos, mismos gue son materia de la actual tutela:
11 CONSIDERANDO PRIMERO: ...junto a una compaera de
12 trabajo y amiga constataron el consumo de droga que pudiese ser

cocana
13 en el lugar de trabajo de parte de otro compaero de oficina, don

Guillermo
14 Vsquez Pajarito, habiendo estimado necesario el recurrente tomar

fotos,
15 una muestra de los residuos y gravar un video con su celular; para

apoyar su
16 posterior declaracin como testigo; se inform del hecho a as

jefaturas
17 inicindose un sumario administrativo, cuya validez cuestiona, y en

el cual
18 declar como testigo manteniendo la confidencialidad necesaria;

seala que
19 en Asamblea de 13 de Agosto siguiente se dio a conocer esta

situacin,
20 mencionndose su nombre, lo que lo expuso pblicamente ante los

dems
21 asociados, y que desde ese momento se ha producido un hostigamiento

y
22 acoso laboral ininterrumpido en su contra; agrega que se han

difundido
23 correos masivos que constituyen injurias que merman su imagen como
24 profesional, deterioran su relacin con los dems compaeros

dejndolo en
25 una situacin de aislamiento;...
26 es decir, ha sido vctima de una persecucin constante y
27 sus derechos han sido gravemente vulnerados, habiendo debido

otorgrsele

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

28 licencia mdica psiquitrica


29 Agrega que el 15 de Noviembre de 2013 recibi un corneo
30 notificndole del inicio del proceso de expulsin en su contra...

[Mismo
31 Considerando].
32 Al respecto, es dable informar que, como expresa la I. Corte
33 de Apelaciones en su fallo, ios hechos que motivaron la expulsin del seor

(==

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

Cid de la Asociacin de Funcionarios de la Direccin de


Presupuestos

consistieron precisamente en efectuar en compaa de otra


funcionaria una

denuncia infundada de consumo de drogas respecto de otro


funcionario, lo

que dio inicio al sumario administrativo al que se refiere a lo


largo de toda su

denuncia el actor, y que acarre, como una probable consecuencia de


esta

denuncia mendaz, en el suicidio del funcionario afectado, de


avanzada edad

y de delicado estado de salud, segn consta en la sentencia


referida Ro

148.576-2013.

En consecuencia SS. el actor ya ha agotado la va

10

jurisdiccional, y pretende revivir un proceso fenecido, en su


contra,

11

reabrindolo ahora en sede laboral mediante el procedimiento de


tutela de

12

derechos fundamentales, siendo que el inciso final de esta norma lo


impide,

13

cuando sean los mismos hechos los que fundamenten tanto la accin
de

14

proteccin como la de denuncia de vulneracin de derechos


fundamentales.

15

Por lo tanto, el hecho que origina ambas acciones es el

16 mismo. En razn de ello, el tribuna! no puede obviar y dejar de aplicar lo que


17 dispone el artculo 485 del Cdigo del Trabajo, en cuanto se haya

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

18 interpuesto una accin de proteccin en los trminos de! artculo 20 de la


19 Constitucin Poltica, por lo tanto, no se puede efectuar denuncia en
20 conformidad de este prrafo, esto es accin de tutela que se refiera a los
21 mismos hechos.
22 En suma, esta parte opone la excepcin de improcedencia
23 alegada, y solicita que el tribuna! acoja la solicitud de declaracin de
24 improcedencia de la accin de tutela deducida, declarndose de aquella
25 forma, por lo tanto, improcedente la accin de tutela en atencin a los
26 fundamentos expuestos y lo dispuesto en el artculo 485 del Cdigo del
27 Trabajo.

28
28 3) CONTROVERSIA DE LOS HECHOS.

30
29 EN SUBSIDIO de las excepciones opuestas y alegaciones
30 anteriores, srvase S.S. tener presente que controvierto expresa y
31 formalmente todos los hechos expuestos en la demanda, con excepcin de

1 aquellos que en el desarrollo del presente escrito de contestacin fueren


2 reconocidos.
3 En particular, resulta fundamental negar en forma
4 categrica la afirmacin desarrollada en el cuerpo del escrito de demanda en
5 orden a que el organismo demandado hubiese incurrido en actos
6 discriminatorios con motivo de la no renovacin por una nueva anualidad de
7 la contrata del demandante.
8 Tampoco es efectivo que sus remuneraciones tengan un
9 promedio que alcanza a la suma de $5.622.473 brutos.
10 En efecto, el promedio de sus ltimas tres remuneraciones
11 (octubre, noviembre y diciembre de 2014) alcanza la cifra bruta de
12 $3.369.752.

13
14 4) NATURALEZA JURDICA DEL EMPLEO A CONTRATA.
15 VENCIMIENTO DEL PLAZO Y EXPIRACIN DE PLENO DERECHO.

16
16 El demandante seala que la decisin de no renovar su
17 contratacin para el ao 2015 sera vulneratorio de la garanta del N1 del y
18 del N16, ambos del art.19 de la Constitucin Poltica., como asimismo sera
19 una medida discriminatoria, lo que est vedado segn el inciso 4o del artculo
20 2o del Cdigo del Trabajo.
21 Esta afirmacin debe controvertirse, ya que con respecto
22 del denunciante, se verific ia expiracin o trmino de sus servicios por

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

23 un evento objetivo, cual es, la llegada del 31 de diciembre del 2014,


24 plazo predeterminado en la RESOLUCION EXENTA N705 de 26.11.2013,
25 en que se le prorroga la contrata como profesional en grado 10, desde el
26 01.01.2014 y mientras sean necesarios sus servicios los que no podrn
27 exceder del 31.12.2014.
28 La circunstancia indicada en tal Resolucin, le fue
29 comunicada mediante carta de fecha 27.11.14 en la que se !e inform al Sr.
30 Cid, acerca del cumplimiento del plazo legal por el cual fue

contratado, esto
31 es, hasta el 31.12.14, situacin jurdica que produce automticamente el
32 cese de funciones, segn lo establecen taxativamente los artculos N 146,

eos

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESPADO

1 letra f) y 153 del DFL N 29 de 2004, del Ministerio de Hacienda, que fija
2 Texto Refundido, Coordinado y Sistematizado de la Ley 18.834.
3 Dicha notificacin se realiz por carta certificada, atendido
4 que el seor Cid se encontraba con feriado legal, y luego se le cit a reunin
5 con el seor Subdirector de Presupuestos el da 04 de diciembre de 2014
6 para ser informado personalmente.
7 Asimismo, en Dictamen N 28.132 de fecha 10 de abril de
8

2015, la Contraora General de la Repblica, frente al reclamo de don

Hctor Cid Guzmn por los mismos hechos que motivan esta denuncia de

10 tutela, al respecto resolvi que


11

...er> cuanto a la conclusin de su

designacin, cabe hacer presente que segn los registros de este


rgano de

12

Fiscalizacin, aparece que la ltima designacin a contrata del


interesado se

13

verific hasta el 31 de diciembre de2014, sin que se constate su


extensin.

14

Precisado esto, conviene sealar que segn lo dispuesto en

15

el artculo 153 de la ley N 18.834, y en armona con lo resuelto


en el

16

dictamen N 42.219, de 2013, de este origen, el cumplimiento del plazo

17

establecido en la contrata de un funcionario, como sucedi en la

18

especie, produce su inmediato cese, sin que la autoridad deba

19

comunicar su decisin de no extenderla, como tampoco est obligada


a

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

20

exponer las razones tenidas en consideracin para ello, ni a practicar

21

algn tipo de notificacin al efecto, tal como lo sostuvo esta


Institucin de

22

Control en su pronunciamiento N 68.422, de 2012, por lo que se

concluye
23

que su trmino de labores se ajust a derecho. [nfasis aadido],

24

Por ltimo, en cuanto a que no habra sido notificado de su

25

calificacin, es necesario destacar, en armona con el criterio


contenido,

26

entre otros, en el dictamen N 97.992, de 2014, de esta


procedencia, que la

27

evaluacin se vincula o dice relacin con el ejercicio de las


labores de

28

quienes poseen la calidad de funcionarios y las consecuencias que


ellas

29

implican para los mismos, por lo que resulta inaplicable a personas


que han

30

perdido dicha condicin, tal como sucedi en el caso en comento,


siendo

31

innecesario, por ende, un pronunciamiento sobre este punto..

32 Entonces, dicho aspecto de la contratacin a contrata en la


33 Administracin, no puede considerarse un acto de la autoridad de la

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.


32.

1 DIPRES, toda vez que se trata de un efecto legal y caracterstico de esta


2 modalidad jurdica de empleo, consustancial a la propia resolucin de
3

prrroga y que emerge de este ltimo acto administrativo, no

4 cuestionado por la demandante.


5 En este contexto, cabe reiterar lo ya expresado
6 precedentemente, en orden a que el demandante prest servicios bajo la
7 modalidad de funcionario a contrata para la DIPRES, condicin que
8 ciertamente era conocida y aceptada por el denunciante, y en todas y cada
9 una de las Resoluciones Exentas mediante las cuales se le prorrog su
10 contrata, se dej expresa constancia que ello era slo hasta el 31 de
11 diciembre de cada ao, y nunca hubo cuestionamiento alguno por el
12 denunciante respecto de esta situacin jurdica.
13

As por lo dems da cuenta la Resolucin N705 de

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

14

26.11.2013, en que se consigna que dicha contratacin se extenda


mientras

15

fueran necesarios sus servicios, no pudiendo exceder del 31 de


diciembre

16

del 2014.

17

Conviene recordar que los empleos a contrata configuran

18

una modalidad expresamente reconocida y regulada en el Estatuto

19

Administrativo, que en su artculo 3o los define como:

20

Aqul de carcter transitorio que consulta la dotacin de

21

una institucin.

22

Enseguida el artculo 10 prescribe que:

23

Los empleos a contrata durarn, como mximo, slo

24

hasta el 31 de diciembre de cada ao, y los empleados que los sirvan

25

expirarn en sus funciones en esa fecha, por el slo ministerio de


la ley,

26

salvo que hubiere sido propuesta la prrroga con treinta das de


anticipacin

27 a

los menos.

28

Ahora bien, por tratarse de una materia propia del estatuto

29

de los funcionarios de la administracin, a Contralora General de


la

30

Repblica, se ha encargado de interpretar la normativa de! caso a


travs de

31

diversos dictmenes, que son vinculantes para os rganos de la

32

Administracin Pblica.

En este contexto, la jurisprudencia administrativa invariable

de la entidad de control de los actos de la administracin, ha reiterado el

carcter precario y transitorio de los empleos a contrata, sealando en el

Dictamen N21.676, de 1995:

Segn

19.834, son empleos a contrata aquellos de carcter transitorio

lo prescrito por los artculos 3, letra c) y 9 de la ley

consultados
7

en la dotacin de un servicio pblico y duran, como mximo, hasta


el 31 de

diciembre de cada ao. Quienes los sirven, expiran en sus funciones


a esa

fecha por el solo ministerio de la ley.

10

En Dictamen N30.295, del 2008:

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

11

La vigencia temporal de los desempeos a contrata se

12

determina por la Jefatura Superior del Servicio en el respectivo


instrumento

13

de nombramiento, es decir, aquella est supeditada al tiempo fijado


en la

14

resolucin de designacin, con la limitante que, segn lo dispuesto


en el

15

inciso 1 del artculo 10 del Estatuto Administrativo, no puede


exceder del 31

16

de diciembre de cada ao.

17

Asimismo, debemos manifestar que el solo vencimiento del

18

plazo produce el trmino de los servicios del empleado a contrata, sin

19

que para ello sea necesaria la manifestacin de voluntad por parte de la

20

autoridad, en orden a sealar su decisin de no prorrogarla, por ende,

21

tampoco existe la obligacin de expresar las razones tenidas en

22

consideracin para ello.

23

En este sentido, el propio legislador se ha encargado de

24

establecer cundo y cmo se produce la terminacin de la relacin dei

25

funcionario con la Administracin.

26

El artculo 146, letra f) del Ttulo VI De la cesacin de

27

funciones, de! Estatuto Administrativo, prescribe que:

28

El funcionario cesar en el cargo por las siguientes

29

causales:

30

f) Trmino del plazo legal por el cual fue designado.

31

Enseguida, el inciso primero del artculo 153 del citado Ttulo

32

VI, precisa que:

El trmino del periodo legal por el cual es nombrado el

funcionario o el cumplimiento del plazo por el cual fue contratado,

produce la inmediata cesacin de funciones (nfasis aadido).

Al efecto, nuevamente ia jurisprudencia de la Contraiora

General de la Repblica, ha resuelto en sus dictmenes N5305 del 2000,

N22.209 de! 2003 y N10.953 de! 2007, entre otros, que las funciones de los

empleados a contrata expiran automticamente e! 31 de diciembre de cada

ao o en el plazo determinado que dentro del mismo ao seala la

designacin, sin que exista la obligacin para la autoridad administrativa de

10

prorrogar dichos contratos.

11

En igual sentido, ios Dictmenes de Contraiora General de

12

la Repblica nmeros 20.388, de 2013; 61.512 y 46.047, ambos de 2012,

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

13

como tambin los dictmenes N 28.173, de 2001, 15.162, de 2002 y 3432,

14

de 2007, los que han dejado establecido que compete a la autoridad

15

administrativa determinar la procedencia de la prrroga de un


contrato y su

16

duracin, sin que corresponda a Contraiora General de la Repblica

17

ponderar las razones que tuvo en cuenta dicha superioridad para


determinar,

18

en uso de sus facultades privativas, la no renovacin de su


contratacin.

19

Adicionalmente, la jurisprudencia de los Tribunales

20

Superiores de Justicia ha recogido el criterio de la Contraiora General de la

21

Repblica, sobre la materia y, por ejemplo, en la sentencia de proteccin Rol

22

1 2-20 1 0, de fecha 24 de marzo del 2010, de la I. Corte de Apelaciones de

23

Santiago, se seal;

24

5o) que el artculo 3 de la Ley 18.834, Estatuto

25

Administrativo, dispone que para los efectos del mismo el


significado legal de

26

los trminos que a continuacin se indican ser el siguiente:


empleo a

27

contrata: Es aquel de carcter transitorio que se consulta en la


dotacin de

28

una institucin. El artculo 10, inciso 1o; de la misma ley seala


que los

29

empleos a contrata durarn, como mximo, slo hasta el 31 de


diciembre de

30

cada ao y los empleados que los sirvan expirarn en sus funciones


en esa

31

fecha, por el solo ministerio de la ley, salvo que hubiere sido


propuesta su

32

prrroga con treinta das de anticipacin a lo menos. Por su parte,


el artculo

33

146 de la citada ley prescribe que el funcionarlo cesar en el cargo


por las

35

1 siguientes causales: f) trmino del perodo legal por el cual es

designado. Y,

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

2 por ltimo, el artculo 153 del mismo Estatuto precepta: El

trmino del
3 periodo legal por el cual es nombrado el funcionario o el

cumplimiento del
4 plazo por el cual es contratado, produce la inmediata cesacin de

sus
5 funciones.
6 6o) Que conforme a la normativa referida, son empleos a
7 contrata aquellos de carcter transitorio consultados en la

dotacin de un
8 servicio pblico, que duran, como mximo, hasta el 31 de diciembre

de cada
9 ao y quienes los sirven expiran en sus funciones esa fecha por el

solo
I o ministerio de la ley.
II 7o) Que la contrata de la recurrente expiraba el 31 de
12

diciembre del 2009 y no existe norma legal o reglamentaria alguna


que haya

13

obligado a la Directora del Trabajo a disponerla prrroga de dicha


contrata,

14

la que adems expresamente estableca que se prolongaba mientras


fuesen

15

necesarios los servicios contratada, tampoco resulta a necesaria


notificacin

16

alguna al funcionario toda vez que la expiracin de la contrata se


produjo por

17

la sola llegada del plazo.

18

A mayor abundamiento, es necesario indicar que todas las

19

resoluciones que dispusieron la prrroga de la contratacin del actor

20

fueron dictadas por la autoridad competente, por lo que gozan de la

21

presuncin de legalidad, conforme al artculo 3, inciso final, de la ley

22

N19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos


que

23

rigen los actos de la Administracin del Estado, que seala


expresamente:

24

Los actos administrativos gozan de una presuncin de

25

legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios,


desde su

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

26

entrada en vigencia,...

27

El carcter eminentemente transitorio y temporal de! empleo

28

a contrata apreciables con una simple lectura del texto legal y de


las

29

resoluciones correspondientes, son ahora desconocidas por el


denunciante,

30

quien de un modo impropio desatiende el Estatuto Administrativo y


cita

31

normas del Cdigo del Trabajo -inaplicables en la especie- para


sealar que

32

se est en presencia de un despido y que este despido es


discriminatorio,

33

construyendo una situacin jurdica enteramente artificial.

36

CDE

1 En consecuencia,
en el trmino de los servicios del Sr.
CONSEJO 06 DEFENSA DEL ESTADO
2 Cid Guzmn, por vencimiento del plazo de su duracin, no ha existido
3 ninguna vulneracin de la garanta de no discriminacin, como
4 tampoco ha existido afectacin de derechos fundamentales, como la
5 integridad fsica y psquica ni el derecho a la libertad de trabajo y su
6

proteccin, ni mucho menos actuaciones arbitrarias o


desproporcionadas

que puedan perseguirse y sancionarse a travs de un


procedimiento de

tutela labora!, habida cuenta que lo nico que puede


advertirse es el

vencimiento del plazo establecido en la Resolucin que


dispuso su

10

designacin para el ao 2014, cuya duracin mxima no puede


exceder del

11

31 de diciembre del cada ao, conforme a lo establecido en e


artculo 10 del

12

Estatuto Administrativo.
13

13 5) INEXISTENCIA DE ACTOS DISCRIMINATORIOS Y DE


14 ACTUACIONES DISCRIMINATORIAS INJUSTIFICADAS.

16
15 De acuerdo con e artculo 485, inciso 3o, del Cdigo del
16 Trabajo:
17

Se entender que los derechos y garantas a que se refieren

18

los incisos anteriores resultan lesionados cuando el


ejercicio de las

19

facultades que la ley le reconoce al empleador limita el


pleno ejercicio de

20

aquellas sin justificacin suficientes, en forma arbitraria o


desproporcionada,

21 o

sin respeto a su contenido esencial.

22 Como hemos manifestado profusamente en este escrito de


23

contestacin de demanda, la expiracin de funciones del demandante se

24 produjo por expreso mandato de la ley, por el vencimiento del plazo

Procuradura Fiscal de Santiago

8
5

Agustinas 1687, Santiago.

CDE

25 prefijado
laDELResolucin
que orden la prrroga de su contrata para el
CONSEJO 06 en
DEFENSA
ESTADO
26 ao 2014, por lo que no ha existido propiamente un acto de la autoridad
27 ni menos an un proceder que pueda calificarse de arbitrario o
28 discriminatorio.
29

Como ya he dicho, el trmino de los servicios del actor

30 oper por el solo ministerio de la ley,

CZE3EE

y obedece al cumplimiento de

CONSEJO >E DEFENSA DEL ESTADO

periodo establecido para su designacin en la Resolucin que


dispuso su

2 contratacin para el ao 2014.

3
3 a. En cuanto a la no renovacin de la contrata por
4 motivos discriminatorios:
6

Sin perjuicio de lo anterior, es dable indicar con respecto a

los supuestos motivos discriminatorios para no disponer la


prrroga de la

contrata del demandante para el ao 2015, no se precisa en la


denuncia los

antecedentes concretos que permiten presumir la efectividad


de dicha

circunstancia, salvo los hechos referidos a una acusacin y


posterior sumario

10

administrativo en que el actor habra participado, segn l,


en calidad de

11

testigo y que fue objeto de hostigamientos por parte de la


Directiva de la

12 Asociacin de funcionarios de la DIPRES.


13

En efecto, en la demanda, cuando se seala haber sido

14

objeto de discriminacin vedada en el inciso tercero y cuarto


del artculo 2

15 del Cdigo del Trabajo, no se indica a cul de las conductas que seala
16 dicho inciso se encuadra la expiracin de su contrata por el vencimiento

Procuradura Fiscal de Santiago

8
6

Agustinas 1687, Santiago.

CDEni la decisin de no renovrsela para el ao 2015.


17 del plazo
CONSEJO 06 DEFENSA DEL ESTADO
18

Pues bien, establece el artculo 2o en su inciso tercero, lo

19

siguiente:

20

"Son contrarios a los principios de las leyes laborales los

21

actos de discriminacin.

22 Y su inciso 4o:
23

Los actos de discriminacin son las distinciones,

24

exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color,


sexo, edad,

25

estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica,


nacionalidad, ascendencia

26

nacional u origen social, que tengan por objeto anular o


alterar la igualdad de

27

oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin.

28

Lo anterior no es balad, por cuanto en ninguna parte de su

29

demanda la denuncia es capaz de precisar de cul de estas


conductas de

30

discriminacin, habra sido objeto el demandante.

CE3H

CONSEJO DE OEFENSA DEL ESTADO

Omite entonces, encuadrar ia discriminacin en las

distinciones, exclusiones o preferencias sealadas por el


legislador,

3 tornando la imputacin de discriminacin que hace respecto de la


4 demandada en totalmente arbitraria y antojadiza.
5

El legislador entendi -al crear la norma del artculo 2o-,


que

slo podramos estar frente a actos de discriminacin cuando


estos tuviesen

como base motivos de raza, coor, sexo, edad, estado civil,


sindicacin,

religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia


nacional u origen social,

9 pero en caso alguno, cuando el cese de funciones emana de la propia

Procuradura Fiscal de Santiago

8
7

Agustinas 1687, Santiago.

10 ley, CDE
que 06seala
plazo de vigencia de la contrata
CONSEJO
DEFENSA DEL el
ESTADO
11

En este orden de deas, cabe indicar que ei actor sio indica

12

de modo genrico que no se le habra renovado la contrata por


motivos de

13

arbitrariedad y discriminacin al no recibir un trato igualitario


respecto de

14

otros funcionarios a ios que si se les renov la contrata,


sin presentar indicio

15

alguno de tal afirmacin.

16

Es ms, del estricto catlogo de garantas cauteladas por el

17

procedimiento de vulneracin de derechos fundamentases, la

garanta de
18 igualdad ante la ley no corresponde a aquellas que estn amparadas en
19 este procedimiento.
20

20 b. En cuanto a los supuestos indicios de acoso, que


21 denomina en su denuncia como Hechos ocurridos en el mes de agosto
22 de 2013: Envo de correos masivos entre funcionarios pblicos 1;
23 Conducta de

mobbing en contra del demandante: No haber dado

24 cumplimiento a la Circular N35 de Hacienda, de 2014:

26
25

En lo que respecta a estos supuestos indicios de acoso

26

iaboraf, es preciso aclarar que estas materias ya fueron


resueltas tanto en

27

CONTRALORA GENERAL DE LA REPUBLICA como ante ios Tribunales

28

de Justicia, todas resolvindose favorablemente para el


servicio demandado,

29

rechazndose ias imputaciones dei actor, que las reitera en


esta demanda:

Procuradura Fiscal de Santiago

8
8

Agustinas 1687, Santiago.

CDE
CONSEJO DE DtFENSA OEl ESTADO

1o.- As, la Contralora General de la Repblica, mediante

Ord N 2946, del 13.01.15, hizo llegar a la institucin, la


presentacin

formulada por el demandante en relacin a un hipottico acoso


laboral.

Dicha presentacin fue respondida por la Direccin de

Presupuestos mediante el Ord. ND99 del 16.01.15, en el que en lo


principal,

el servicio requerido plante a ese rgano Contralor que los


hechos materia

de la denuncia forman parte del sumario administrativo que se


tramit en

esa Contralora, segn Resolucin N1.450 del 12.03.14.

2.- Asimismo, las denuncias que se reiteran en esta

10

demanda, fueron objeto de conocimiento en la I. Corte de


Apelaciones de

11

Santiago y Excma. Corte Suprema mediante la interposicin de


un recurso

12

de proteccin, en autos caratulados CID GUZMAN HECTOR I

13 ASOCIACION DE FUNCIONARIOS DIRECCION DE PRESUPUESTOS


14 ATRADIP, Rol Ingreso I. Corte N 148.576-2013, el que fue rechazado en
15

primera y segunda instancia, con expresa condena de costas al


recurrente,

16

declarndose ajustado a derecho el procedimiento de expulsin


efectuado

17

por la Asociacin de Funcionarios.

18

Al respecto, debemos destacar que la sentencia de primera

19

instancia de dicho recurso declar en su considerando Octavo:

20

Que el ya mencionado articulo 9 de los estatutos de la

21

Asociacin permite la expulsin de los asociados por las


causas que la

22

directiva estime de suma gravedad.

Procuradura Fiscal de Santiago

8
9

Agustinas 1687, Santiago.

CDE
CONSEJO DE DtFENSA OEl ESTADO

23

En la especie la directiva de la asociacin recurrida estim

24

de suma gravedad la participacin del seor Cid Guzmn en la


denuncia por

25

consumo de droga que se formul en contra del funcionario


Guillermo

26

Vsquez Pajarito, sometido a sumario por este hecho, el cual


no fue

27

comprobado estimndose la denuncia como infundada, situacin


que

28

culmin con el suicidio del denunciado".

29

"La apreciacin de la gravedad de esta situacin en relacin

30

a la participacin del recurrente corresponde al mbito de


las atribuciones

31

exclusivas del directorio de la asociacin, y esta Corte no


advierte que en el

32

ejercicio de tal facultad se haya transgredido la prudencia y


razonabilidad

33

que cabe exigir a la organizacin recurrida. La justificacin


de la medida fue
c=o=
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

estimada suficiente por la unanimidad del directorio y


ratificada por la

asamblea, no pudiendo, por lo tanto, estimrsela carente de


fundamentacin

razonable

Al respecto, es dable informar que, como expresa la I. Corte

de Apelaciones en su fallo, los hechos que motivaron ia expulsin del seor

Cid de la Asociacin de Funcionarios de esta Direccin consistieron

precisamente en efectuar en compaa de otra funcionaria una denuncia

infundada de consumo de drogas respecto de otro funcionario, de avanzada

Procuradura Fiscal de Santiago

9
0

Agustinas 1687, Santiago.

CDE
CONSEJO DE DtFENSA OEl ESTADO

edad y de delicado estado de salud, hechos que culminaron con ei suicidio

10

del afectado, segn consta en la sentencia referida.

11

3.- La Contraiora General de la Repblica, a travs del Ord

12

N9600, del 04.02.15, hizo llegar a la DIPRES una segunda presentacin

13

formulada por el demandante en relacin a! proceso de evaluacin del

14

desempeo correspondiente al perodo 2013 -2014.

15

Tal presentacin fue respondida por La Direccin mediante

16

Ord. N 367 del 20.02.15, el que sostuvo que la DIPRES obr plenamente

17

ajustada a derecho tanto en ia calificacin como en la resolucin def recurso

18

de apelacin que present el seor Cid, atendido los antecedentes de hecho

19

y derecho que tuvo a la vista la Honorable Junta Calificadora, en uso de su

20

potestad soberana sobre la materia, y las facultades que confiere la ley

21

18.834 a la autoridad administrativa en trminos de acoger o desestimar una

22

apelacin.

23

Sin perjuicio de lo reseado, cabe precisar que el

24

demandante, en el proceso calificatorio que correspondi al perodo de

25

febrero 2013 a marzo de 2014, fue calificado por la Junta Calificadora en

26

lista 3, condiciona!, con 47 puntos, en concordancia con los detallados y

27

extensos fundamentos registrados en el acta N 8 del 01 de julio de 2014.

28

De esta forma, el seor Cid ha recurrido en tres instancias

29

para reclamar un supuesto acoso laboral por los mismos hechos, ocurridos

30

adems en el ao 2013, y cuyos reclamos ha sido desestimados por la

31

Contraiora y por ios Tribunales Superiores de Justicia.

32

Finalmente, mediante el Oficio N 28.132 del 10 de abril del

33

ao 2015, de Contraiora General de la Repblica, ei cual resuelve de

Procuradura Fiscal de Santiago

9
1

Agustinas 1687, Santiago.

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

1 manera concluyente y en favor de lo planteado por la Direccin, cada una de


2 las reclamaciones formuladas por el demandante.
3 En efecto, sobre el tema vinculado a un hipottico acoso
4 laboral concluye que se aplic la medida de censura a cuatro

funcionarios
5 del individualizado organismo, por haberse referido de manera

despectiva al
6 reclamante..., y que .../a situacin expuesta se encuentra superada,

pues
7 los hechos fueron indagados y los involucrados en ellos

sancionados.
8 En cuanto al cese de funciones del Sr. Cid, el referido Oficio
9 concluye que "...el cumplimiento del plazo establecido en la

contrata de un
10 funcionario, como sucedi en la especie, produce su inmediato cese,

sin que
11 la autoridad deba comunicar su decisin de no extenderla, como

tampoco
12 est obligada a exponer las razones tenidas en consideracin para

ello, ni a
13 practicar algn tipo de notificacin al efecto, tal como lo

sostuvo esta
14 Institucin de Control en su pronunciamiento N 68.422, de 2012, por

lo que
15 se concluye que su trmino de labores se ajust a derecho.
16 Adicionalmente, en lo concerniente a que el demandante no
17 habra sido notificado de su calificacin, el citado rgano de Control seala
18 que en armona con el criterio contenido, entre otros, en el

dictamen N
19 97.992, de 2014, de esta procedencia, que la evaluacin se vincula o

dice
20 relacin con el ejercicio de las labores de quienes poseen la

calidad de
21 funcionarios y las consecuencias que ellas implican para los

mismos, por lo
22 que resulta inaplicable a personas que han perdido esa condicin,

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

tal como
23 sucedi en el caso en comento, siendo innecesaro, por ende, un
24 pronunciamiento sobre este punto.
25 4.-_Respecto a la infundada acusacin de no haber dado
26 cumplimiento el Director de Presupuestos al Oficio Circular N35 de
27 13.11.2014 de Hacienda, y que se pretende calificar como un indicio, cabe
28 hacer presente que el citado oficio mencionado en la demanda, y que
29 imparte instrucciones sobre proceso de renovaciones de contratas para
30 2014-2015, corresponde a un instructivo de carcter interno con
31 recomendaciones referidas al procedimiento de renovacin de las contratas,
32 y que por tanto no puede ser considerado como un requisito previo para el

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.


42

ejercicio de la decisin de prorrogar o no la designacin de un


empleo a

contrata, la cual es una facultad exclusiva del Jefe del Servicio.

En el mismo orden de cosas, el Oficio Circular N 35, de 13

de noviembre de 2014, del Ministerio de Hacienda, que entrega

Orientaciones Generales a los Jefe de Servicios sobre proceso de

renovacin del personal a contrata, de conformidad con el criterio

jurisprudencial de Contralora General de la Repblica sostenido,


entre otros,

8 en ios dictmenes Nos 52.067, de 2003, 34.767, de 2009, 74.126, de 2010,


9

31.460 de 2013 y 21.656 de 2015, que se pronuncia especficamente del

10

Oficio Circular N 35 de 2014, del Ministerio de Hacienda, ha


precisado que

11

el jefe del servicio es el que debe decidir sobre la contratacin


y trmino de

12

las funciones de los empleados que se requieran, de acuerdo con


las

13 necesidades del respectivo rgano, no siendo vinculante a su respecto las


14 directrices que se establezcan mediante una circular, ya que dicho
15 instrumento, atendida su jerarqua, no posee carcter de norma legal,
16

sino que contiene orientaciones para encauzar las facultades que

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

tienen los
17

diversos organismos pblicos, por lo que no han podido afectar las

18

potestades conferidas por la ley a la autoridad superior indicada.

19

Es ms, y reafirmando la postura adoptada por Contralora

20

General de la Repblica en los mencionados dictmenes, la Corte de

21

Apelaciones de Santiago en ei considerando Undcimo de la


sentencia

22

recada en el Recurso de Proteccin Rol N 44129-2012, interpuesto


con

23

motivo de a no renovacin de la prrroga de las contratas,


refirindose a la

24

alegacin formulada por el supuesto incumplimiento del Protocolo


de

25

Acuerdo, suscrito el 27 de noviembre de 2012 entre el Gobierno y


las

26

organizaciones sindicales del sector pblico, agrupadas en la


Mesa del

27

Sector Pblico y el consecuente Instructivo N44 de! Ministerio


de Hacienda

28

de 28 de noviembre de 2012, indic que:

29

Estos instrumentos reflejan el propsito de mejorar el

30

tratamiento de los empleos a contrata" por parte de la autoridad

31

administrativa, en aras de una mayor objetividad y transparencia


en el uso

32

de las facultades de los Jefes de Servicio para decidir su


renovacin o

33

extincin, ms no constituyen una convencin que tenga un efecto


jurdico

obligatorio para las partes, atendido, fundamentalmente, el


principio de

juridicidad de los rganos del Estado contenido en el artculo 7


de la

Constitucin Poltica y la necesidad de armonizar dichos acuerdos


con el

ordenamiento jurdico vigente. Lo anterior permite concluir que,


en la

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

especie, su cumplimiento est sujeto a la voluntad poltica del


Ejecutivo y no

es resorte de los tribunales ordinarios de justicia.


7

6) CONCLUSIN.

9
8

De conformidad con lo expuesto en los prrafos anteriores,

no cabe sino concluir que no existe en el caso del denunciante


acto o hecho

10

alguno que pueda ser considerado atentatorio o vulneratorio de la


garanta

11

de no discriminacin por razones de trato desigual ni tampoco


lesin de la

12

garanta de integridad psquica y fsica ni menos Ea libertad de


trabajo y su

13

proteccin que se denuncian, pues no ha existido una diferencia


arbitraria

14

respecto dei trato dado ai denunciante en casos similares, pues el


trmino de

15

su nombramiento se produjo por expreso mandato de la ley.

16

Tampoco ha existido eventuales vicios que afectaran el

17

desarrollo del sumario administrativo, ni una supuesta persecucin


y

18

hostigamiento efectuada por parte de los funcionarios de ia


ATRADIP ni

19

tampoco de la autoridad del Servicio, dado que cada una de las


actuaciones

20

llevadas a cabo respecto a! sumario administrativo por falsas


acusaciones,

21

calificaciones funcionaras, y el cese de contrata, se enmarcaron


dentro del

22

mbito de las atribuciones otorgadas previamente a las autoridades

23

respectivas.

24

De este modo, deben ser desestimados los reproches

25

formulados.
28

26 7) IMPROCEDENCIA DE LAS DECLARACIONES Y

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

27 PRESTACIONES ECONMICAS SOLICITADAS EN LA DEMANDA.

31
28

Como coroiario de lo anteriormente expresado, cabe seaiar

29

que las pretensiones del demandante son improcedentes.

C!D=:

CONSEJO Og DEFENSA DEL ESTADO

No se configura ningn presupuesto fctico que pueda ser

indiciario de discriminacin respecto de ia decisin adoptada por


la DIPRES

de no renovar la contrata del denunciante para una nueva


anualidad.

De esta manera no puede estimarse que la no renovacin de

a contrata corresponde a un despido vulneratorio de derechos,


pues lo que

ocurri fue el advenimiento de! plazo fijado para el vencimiento


de su

contrata y no la consecuencia de acto discriminatorios, no siendo,


luego,

procedente disponer el pago de a indemnizacin equivalente a 11


meses

de a ltima remuneracin mensual del demandante, de acuerdo con


el

10

artculo 489 del Cdigo del Trabajo, por cuanto no existe


obligacin legal

11

para que la autoridad disponga a prolongacin de la ltima


designacin a

12

contrata de a denunciante que expir por la llegada del plazo


establecido

13

para su designacin, de acuerdo con as normas del Estatuto


Administrativo.

14

Adicionalmente, ios hechos denunciados no revisten ninguna

15

gravedad que obligue al Juez a fijar una indemnizacin de acuerdo


con el

16

artculo 489 del Cdigo de! Trabajo.

17

Tampoco resulta procedente que se condene a a

18

demandada al pago de las remuneraciones de los meses de enero,

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

febrero,
19

marzo y los restantes meses siguientes del ao calendario 205,


tanto por

20

cuanto tales prestaciones no estn consideradas en el catlogo de

21

sanciones que el juez puede aplicar.

22

Tampoco corresponde solicitar la reincorporacin, en primer

23

trmino por cuanto no puede ser obligado el CDE a reincorporar a


un

24

funcionario que no fue dependiente del CONSEJO DE DEFENSA DEL

25

ESTADO ( eso es lo que se pide y es al CDE al que se le atribuye


la calidad

26

de ex empleador), sino porque adems de ser inaplicables tales


reglas y

27

sanciones respecto de los rganos de la Administracin Pblica, el


inciso 4o

28

del artculo 489 del Cdigo del Trabajo seala expresamente que si
se acoge

29

al denuncia y el juez declara que hubo un despido discriminatorio


y adems

30 grave, el trabajador deber optar entre las indemnizaciones y la


31 reincorporacin, pero no por ambas sanciones.
32

Tampoco resultan pertinentes que se condene a la

33

demandada al pago de feriado legal y proporcional (que adems el


actor no
cas

CONSEJO DE DEFENSA OEL ESTADO

se preocupa de sealar [os perodos y sus montos presuntamente

2 adeudados), por cuanto el artculo

489 del Cdigo del ramo excluye

3 dentro de las sanciones la posibilidad de otorgar, de acogida que sea la


4 denuncia, el pago de feriado alguno.
5 En fallo de LA I.C.A. DE CONCEPCIN DE FECHA 30 DE
6 AGOSTO DE 2012, AUTOS ROL N157-2012, se consignan los
7

fundamentos de este aserto:

6) Que, conforme a la normativa analizada, agregado a ello

que los artculos 485 y siguientes se encuentran contenidos en el

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

prrafo 6o
10

del Titulo I del Libro V del Cdigo laboral, bajo el epgrafe "Del
procedimiento

11

de tutela laboral", o que demuestra que la acumulacin de


acciones de

12

naturaleza laboral solo es posible en este procedimiento en la


medida que

13

entre ellas concurra la de tutela de derechos fundamentales, no


puede sino

14

concluirse que es esta ultima la que determina que clase o tipo de


acciones

15

laborales pueden acumularse a ella.

16

7) Que, entendidas as las cosas, no se advierte que tienen

17

que ver con la tutela laboral las acciones de cobro de


prestaciones del

18

incentivo mensual de produccin por eficiencia, el premio por buen

19

desempeo de seguridad y salud ocupacional, la indemnizacin del


feriado

20

pendiente y/o proporcional, el bono por feriado y la compensacin


por

21

kilometraje. Estos cobros o acciones no se fundan en los mismos


hechos

22

que dieron origen a la accin de tutela laboral, sino en hechos


diferentes. En

23

otras palabras, son los eventuales incumplimientos contractuales


en que ha

24

incurrido el empleador en la relacin de trabajo los que han


generado las

25

acciones destinadas a obtener el pago de lo que se adeuda por los

26

conceptos indicados.

27

8) Que fluye de todo o expuesto que el problema se reduce

28 a

determinar si el titular de una accin es libre o no para elegir

el
29

procedimiento a travs del cual quiere poner en ejercicio su


pretensin, y la

30

respuesta debe ser necesariamente negativa, pues es el legislador

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

el que
31

establece los procedimientos a que las partes deben sujetarse en


el ejercicio

32

de sus acciones; son normas de orden publico, indisponibles para


las partes,

33

debiendo el tribunal velar por la legalidad del procedimiento, que


es lo que el

rnsr
mmm

CONCEJO DE DEFENSA OEl ESTADO

mmm

tribunal a quo en este caso hizo mediante la resolucin impugnada,

materializando as las facultades que le otorgan los artculos 429


y 430 del

Cdigo del Trabajo. [nfasis aadido],

4 De la misma manera, en fallo de la ICA de VALPARASO


5 CAUSA N 452-2013, DE 24 DE ENERO DE 2014, se ha considerado que ia
6 sancin especial del artculo 489 debe ser interpretada y aplicada de
7

manera restrictiva, a los casos all indicados:

Sexto: Que, de esta manera, debe entenderse que lo

ordenado y previsto en el artculo 489 del Cdigo del Trabajo, es


un rgimen

10

especial circunscrito y acotado al caso especfico, en que la


lesin de

11

derechos fundamentales ocurra con ocasin de despido, sin que


pueda

12

extenderse lo que en esta disposicin se estipula, a situaciones


diversas de

13

las all previstas, es decir, a casos distintos de aquellos en que


la lesin de

14

derechos que se denuncian haya ocurrido con ocasin del despido.

15

Octavo: Que, en consecuencia, ha quedado sentado que

16

el artculo 489 del Cdigo del Trabajo, regula una situacin


especial y

17

particular de vulneracin de derechos, que opera con ocasin del


despido

18

que lleva a cabo el empleador y que considera una indemnizacin

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

19

sancionatoria, tal texto debe ser objeto de interpretacin restrictiva, esto

20

es, que se ajuste a la especificidad de la norma descartando su


aplicacin a

21

situaciones no previstas en ella, como ocurrira con la


consideracin del auto

22

despido, que se funda en vulneracin de derechos fundamentales.


(nfasis

23

aadido),

24 Volviendo sobre ei reclamo del pago de feriado, es til por


25

ltimo sealar que al haber el actor dejado de ser funcionario de


la DIPRES

26

ha perdido su condicin de empleado pblico.

27 El beneficio del feriado solo es susceptible de ser


28 aprovechado mientras se mantenga la calidad funcionara.
29

En

consecuencia resulta del todo improcedente la peticin a reclamar


el pago o

30

compensacin econmica por los das que no hizo uso de ese


derecho.

31

La ley N18.834, sobre Estatuto Administrativo para

32

funcionarios Pblicos, no contempla la posibilidad de pago del beneficio

eos

CONSEJO DE DEFENSA OKI ESTADO

1 cuyo uso no ejerci el funcionario, !o que ha sido ratificado por la


2 Contralora General de !a Repblica.
3 En cuanto al feriado de! que no hizo uso antes de su
4 cese, se debe expresar, acorde con el criterio sostenido en los dictmenes
5 Nos 58.773, de 2012 y 34.591, de 2013, de la Contralora General de la
6

Repblica, entre otros, que la concurrencia de alguna causal de

7 alejamiento implica necesariamente la extincin del descanso legal no


8 utilizado, toda vez que su goce supone mantener la condicin de
9 empleado, sin que tampoco sea procedente su compensacin en dinero
10 a quien no lo haya disfrutado, por no autorizarlo la ley.
11

As, Precisado lo anterior, es necesario anotar que a

12

jurisprudencia administrativa de este rgano Fiscalizador,


contenida en los

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

13

dictmenes Ns 44.476, de 2010 y 42.585, de 2011, ha concluido que el

14

feriado es un beneficio que solo aprovecha a quienes tienen la


condicin de

15

servidores pblicos y mientras mantengan dicha calidad, de modo


que s

16

antes de gozar de esa franquicia finaliza su desempeo por


cualquiera de las

17

causas que contempla la ley, como aconteci en la especie, la


afectada no

18

puede reclamar el derecho a hacer uso del mismo ni tampoco puede


exigir

19

una compensacin pecuniaria por los das en que no lo disfrut, ya


que la ley

20

N 18.834 no establece tales posibilidades. [Dictamen N 37.718 Fecha:

29
21 V-2014 , CGR].
22 En consecuencia, debe rechazarse !a accin de tutela y las
23 prestaciones reclamadas, por ser impertinentes, por lo latamente expresado
24 en este escrito de contestacin de denuncia de derechos.
25 POR TANTO,
26 En mrito de !o expuesto, disposiciones legales citadas y !o
27 prescrito por los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo,
28

A US. PIDO: tener por contestada la denuncia de tutela de derechos

29

fundamentales deducida en estos autos y, en definitiva:

30

1) acoger la excepcin de incompetencia absoluta,

31 negando en consecuencia lugar a la demanda, o en subsidio,


1

2) acoger las excepciones de falta de legitimacin activa de

la demandante y falta de legitimacin pasiva de la parte


demandada, y por

tanto, negar lugar a demanda o, en subsidio,

3) acogiendo las alegaciones y defensas deducidas y

opuestas por esta parte, negar lugar a la demanda en todas y cada


una de

sus partes; con costas.


7

PRIMER OTROS: IRMA SOTO RODRIGUEZ, Abogado Procurador Fiscal

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

de Santiago, Subrogante, del Consejo de Defensa del Estado, por el


Fisco

de Chile, Corporacin Autnoma de Derecho Pblico, ambos


domiciliados en

10

calle Agustinas nmero 1.687, comuna de Santiago, como demandado,


en

11

estos autos sobre demanda de despido injustificado caratulados

CID
12 GUZMAN, HECTOR CON CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO, RIT N
13

T-166-15, RUC 15-4-0009146-0, a US., respetuosamente digo:

14

En subsidio de lo principal, vengo en contestar la demanda

15

subsidiaria de despido improcedente y cobro de prestaciones


laborales

16

deducido por el actor don HECTOR CID GUZMAN en el primer otros


del

17

libelo de demanda, y en subsidio de la accin de tutela de lo


principal,

18

solicitando a S.S. el completo rechazo de la misma, con costas, en


base a

19

los siguientes argumentos de hecho y de derecho.


21

20 I.- ANTECEDENTES DE LA DEMANDA


23

21

A fin de evitar reiteraciones innecesarias, nos remitiremos a

22

la relacin de los hechos que fue realizada en el captulo I.Antecedentes

23

Generales de lo principal de esta presentacin.


27

24 II. EXCEPCIONES, ALEGACIONES Y DEFENSAS


29

25 1.- EXCEPCION DE INCOMPETENCIA ABSOLUTA EN


26 RAZON DE LA MATERIA.27

SS., en primer trmino, opongo a la demanda de despido

28

improcedente, la excepcin de incompetencia absoluta de este


tribunal para
(==
CONSEJO DE DEFENSA OEl ESTADO

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

conocer de la presente accin, por cuanto la relacin entre el actor y ia

demandada es una relacin que estivo regida por el derecho pblico, de

carcter legal y estatutario, especficamente, dicha vinculacin estuvo

sometida en todo lo relativo a su ingreso, los deberes y derechos, la

responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones.(Srt. 12 Ley

18,575).

Asimismo, la contrata que regul la funcin desempeada

por el actor, se encuentra regulada en los arts. 3 letra c) y 10 de la ley

18.834, Estatuto Administrativo, y el trmino de sus servicios oper por el

10

solo Ministerio de la ley.

11

El artculo 146, letra f) de! Ttulo VI De la cesacin de

12

funciones", del Estatuto Administrativo, prescribe que:

13

El funcionario cesar en el cargo por las siguientes

14

causales:

15

f) Trmino del plazo legal por el cual fue designado.

16

Enseguida, el inciso primero del artculo 153 del citado Ttulo

17

VI, precisa que:

18

El trmino del periodo legal por el cual es nombrado el

19

funcionario o el cumplimiento del plazo por el cual fue contratado,

20

produce la inmediata cesacin de funciones(nfasis aadido).

21

Efectuados esos alcances someros, para no ser reiterativo,

22

me remito en este captulo a los argumentos, defensas y normas legales

23

citadas al oponer la excepcin de incompetencia absoluta, al contestar la

24

demanda principal de denuncia de derechos fundamentales.

25

Es decir, en este captulo relativo a la demanda de despido

26

improcedente, doy por reproducidos todos los argumentos expuestos con

27

ocasin de la excepcin de incompetencia absoluta de SS. para conocer la

28

presente demanda, expuestos en el prrafo: II.- CONTESTACION DE

29

DEMANDA. EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA ABSOLUTA DEL

30

TRIBUNAL., especialmente aquellos referidos a la naturaleza de la contrata

31

y las causales de expiracin, todos los que inequvocamente llevan a la

32

conclusin que VS. es incompetente para conocer la presente demanda por

33

ser inaplicables los captulos del cdigo del trabajo relativos a la

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

1 TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO Y ESTABLILIDAD EN EL


2 EMPLEO, Captulo

V. Del Libro I del C. Del Trabajo.

3
3 2.- EN SUBSIDIO DE LA EXCEPCION ANTERIOR
4 OPONGO LA EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMACIN PASIVA: EL
5 CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO NO ES EMPLEADOR DEL
6 DEMANDANTE NI ES UNA SOCIEDAD DE SU GIRO.
8

7 En efecto, reitero los mismos argumentos de igual captulo


8

de la contestacin de la denuncia de tutela, pues el CDE no


es empleador

de! demandante ni constituye sociedad de giro alguno, de


manera que las

10

prestaciones e indemnizaciones reclamadas no le empecen,


reiterando los

11 argumentos ya vertidos sobre esta excepcin.

14
12 III.- EN SUBSIDIO DE LAS EXCEPCIONES
13 ANTERIORMENTE DEDUCIDAS: CONTROVERSIA DE LOS HECHOS

17
14 Previo a exponer las razones y argumentos que justifican el
15

rechazo de la presente demanda, srvase SS, tener presente


que

16 controvierto expresa y formalmente todos los hechos expuestos en la


17

demanda, con excepcin de aquellos que en el desarrollo de!


presente

18

escrito de contestacin fueren reconocidos.

19 Como consecuencia natural y obvia de la controversia antes


20

planteada, resultar de cargo exclusivo de la parte


demandante demostrar a

21

travs de los medios de prueba legales la concurrencia de las


situaciones de

22

hecho invocadas y que sustentaran sus pretensiones de


relevancia jurdica,

23

como asimismo las caractersticas particulares de su


aparente, presunta y

24 controvertida vinculacin de naturaleza laboral con el Fisco de Chile,


25 partiendo por acreditar la existencia de una relacin reglada por el Derecho
26 del Trabajo y siguiendo con la naturaleza de los servicios prestados, monto
27

de la remuneracin pactada y efectivamente percibida,


presunta jornada de

CDE

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

28

trabajo etc., todo de conformidad con lo prescrito por el


artculo 1698 del

29 Cdigo Civil.

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago,


51

CDE

CONSEJO DE DFENSA DEL ESTADO

1 3.- EN CUANTO AL FONDO DE LA ACCIN DEDUCIDA,


2 EN SUBSIDIO DE LAS EXCEPCIONES PREVIAMENTE DEDUCIDAS,
3 OPONGO LAS SIGUIENTES ALEGACIONES Y DEFENSAS.
4

4 a) AUSENCIA DE UN VNCULO LABORAL


6

5 Los presupuestos bsicos en los cuales descansa la


6 demanda de autos son incorrectos, por cuanto jams ha existido relacin
7 laboral alguna entre el actor v mi representado.
8 El demandante pretende en su accin, hacer pensar a!
9 tribunal que prest servicios, en virtud del llamado vnculo de subordinacin y
10 dependencia propio del Cdigo del Trabajo, y, adems -sin justificar de
11 manera alguna (nica forma de comprender sus pretensiones
12 indemnizatorias)- exige el pago de ciertas indemnizaciones propias dei
13 Cdigo del Trabajo y de prestaciones laborales establecidas en el mismo
14 cuerpo legal.
15 Es ms, plantea una nueva causa! sui generis de
16 terminacin de los servicios, puesto que no invoca ninguna causa lega! para
17

autorizar - si as fuere e! caso- a que el tribuna! pueda


acoger !a demanda,

18 ya que seala que


19

La carta de despido no cumple con los requisitos

legales, ios que estaran en las directrices de una Circular, la N35 del

20 Ministerio de Hacienda de 13 de noviembre de 2014.


21 Es decir, plantea una demanda de despido improcedente,
22 por no haber cumplido a carta de despido, con los instructivos indicados en
23 la Circular N35 de hacienda sobre criterios de no renovacin de contratas.
24 Y esgrimidos esos fundamentos solicita que se declare
25 improcedente et despido de que fue objeto por ia causal de! artculo 146
26 letra f) de! estatuto Administrativo, causal que no est contemplado en el
27 catlogo de causales de terminacin de los servicios, ni en el art.159, ni en el
28 art.160 ni en e! artcuo 161, todos del Cdigo de! Trabajo.
29 Como sealamos a! contestar la tutela, argumentos que doy
30 por reproducidos en este otros, la vinculacin del actor con la DIRECCIN
31 DE PRESUPUESTOS del M. De Hacienda nunca particip de las

GZDEE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

Procuradura Fiscal de Santiago

5
6

Agustinas 1687, Santiago.

CDE

CONSEJO DE DFENSA DEL ESTADO

caractersticas propias del llamado vnculo de subordinacin

y dependencia,
y, por ende, del Cdigo del Trabajo, situacin que, por lo

dems, siempre
aparece como ajena para las relaciones entre el Estado y sus

funcionarios.
4

Para comenzar a analizar el presente punto, debemos

sealar a SS., que el demandante carece de derecho para lo


solicitado en su
libelo, atendida las claras consideraciones que se expusieron

para
fundamentar la excepcin de incompetencia del tribunal, las

cuales para
estos efectos solicito tener por reproducidas ntegramente en

esta parte, con


9

el objeto de evitar repeticiones innecesarias.

10

En todo caso, entre e! Sr. Cid y la demandada nunca existi

11

un contrato de trabajo ni menos una relacin de tipo laboral sujeta a las

12

caractersticas establecidas en el artculo 7o y 8o del Cdigo del Trabajo, por

13

lo cual no est habilitado para ocurrir ante SS., para solicitar lo indicado en

14

su libelo y menos para que sus pretensiones sean acogidas.

15

Tal rgimen - el de contrata-, en el perodo que dice haber

16

laborado bajo esa frmula es impropio de una relacin reglada por el

17

Cdigo del Trabajo, y, ms an, se encuentra expresamente excluido de

18

ste, segn lo dispone el artculo 1o, incisos 2 y 3o del Cdigo, ya citado.


19

19

b) LA RELACIN ENTRE LA DEMANDANTE Y LA

20

ADMINISTRACIN PBLICA SE RIGE POR NORMAS DE DERECHO

21

PBLICO Y ORDEN PBLICO QUE EXCLUYEN LA APLICACIN DE

22

NORMAS LABORALES.

23

Segn lo expresado precedentemente, durante todo el

24

tiempo de duracin del vnculo bajo la modalidad de contrata, se hicieron

25

aplicables para el actor, tanto en las normas de forma como de fondo, las

26

reglas de la ley 18.834.

27

En efecto, la DIPRES dispuso el nombramiento del

28

demandante por diversas y sucesivas resoluciones que unilateralmente lo

Procuradura Fiscal de Santiago

5
7

Agustinas 1687, Santiago.

CDE

CONSEJO DE DFENSA DEL ESTADO

29

designaron en principio a honorarios, y ms tarde a contrata, y dentro de los

30

derechos y obligaciones establecidos en la contrata, SS., podr comprobar,

(==:

CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTADO

que no se contempla el otorgamiento las prestaciones laborales establecidas

en e! Cdigo del Trabajo que la demandante pretende por esta demanda.

Es ms, de la relacin estatutaria y lega! del actor con !a

demandada, SS. apreciar que ste estaba sujeto a los derechos y

obligaciones propios del funcionario pblico, con calificaciones, con goce de

permisos administrativos, con anotaciones de mrito y de demrito.

La relacin administrativa del demandante con la

demandada, y el trmino de sus servicios, estaba sustentado en el Estatuto

Administrativo y con relacin a lo ltimo, a la disposicin del artculo 10 del

10

DFL N 29, de 2005, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado,

11

de la Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, esto es, se trat de un

12

empleo a contrata, sealndose en las correspondientes Resoluciones,

13

que se le contrataba a contar de! 1o de enero de! ao respectivo y hasta que

14

sus servicios fueren necesarios, dentro de! ao calendario.

15

Dichas contrataciones se cieron expresa y taxativamente, a

16

las prescripciones de la Ley de Bases de la Administracin del Estado, que

17

en su artculo 15 seala:

18

El personal de la Administracin del Estado se regir por


las

19

normas estatutarias que establezca la ley, en las cuales se


regular el

20

ingreso, los deberes y derechos, la responsabilidad


administrativa y la

21

cesacin de funciones

22

El demandante ha desconocido la naturaleza misma de los

23

principios que informaron su relacin con la DIPRES, por cuanto nunca

24

existi el llamado vnculo de subordinacin y dependencia pretendidos, el

25

que no es aplicable a las relaciones entre personas naturales y el Estado,

26

en razn que dichas relaciones se encuentran sujetas a las disposiciones del

27

Estatuto Administrativo que hace inaplicables las normas laborales.

28

El claro texto del artculo 1o del Estatuto Administrativo,

Procuradura Fiscal de Santiago

5
8

Agustinas 1687, Santiago.

CDE

CONSEJO DE DFENSA DEL ESTADO

29

dispone que las relaciones entre el Estado y el personal de los

Ministerios,
30

Intendencias, Gobernaciones y de los servicios pblicos


centralizados y

31

descentralizados creados para el cumplimiento de la funcin


administrativa,

32

se regulan por las normas de dicha ley.


Corolario de lo anterior, resulta que la forma que tiene una persona natural
para vincularse laboralmente con la Administracin del Estado se encuentra regida
absolutamente por las normas de la citada Ley 18.334, salvo un estatuto de carcter pblico
especial.
Por otra parte, resulta oportuno establecer que la calificacin de despido
improcedente que se solicita en el Primer Otros de la demanda, aparece totalmente
impropia, por cuanto una vinculacin bajo la forma jurdica administrativa de la contrata, no
otorga propiedad de cargo sobre la funcin desarrollada, por as establecerlo la ley(art.10 Ley
18.334), sin perjuicio que las nomenclaturas, definiciones y trminos legales aplicables para la
terminacin de los servicios de un funcionario pblico no guardan ninguna relacin con
aquellas propias del cdigo del trabajo que regula las relaciones entre privados.
Es as como es claro que el trmino de los servicios oper por el solo
ministerio de la ley, al expirar el perodo de vigencia de la contrata.
En efecto, tuvo lugar la hiptesis consagrada en el artculo 146, etra f) del
Ttulo VI De la cesacin de funciones, del Estatuto Administrativo, prescribe que:

El

funcionario

cesar

en

el

cargo

por

las

cual

fue

siguientes
causales:
f)

Trmino

del

plazo

legal

por

el

designado".
Enseguida, el inciso primero del artculo 153 del citado Ttulo
VI, precisa que:

"El trmino del perodo legal por el cual es


nombrado el funcionario o el cumplimiento del plazo por el
cual fue contratado, produce la inmediata cesacin de
funciones.
Es ms, los hechos sobre los que descansan los supuestos de un despido
improcedente, consistiran en que la autoridad administrativa no dio cumplimiento a la Circular
N35 del Ministerio de Hacienda, de 13 de noviembre de 2014.
Pues bien, es evidente que el actor no invoca ninguna de las causales de
los arts. 159, 160 y 161 del Cdigo laboral, y en ese escenario

Procuradura Fiscal de Santiago

5
9

Agustinas 1687, Santiago.

CDE

CONSEJO DE DFENSA DEL ESTADO

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.


55

1 no podra SS. acoger la demanda por tratarse de una accin mal planteada,
2 sin fundamento legal, y recurriendo a una causal sui generis, cuyos
3 fundamentos se hacen descansar en e! aparente incumplimiento de una
4 circular, que no tiene rango lega!.
5 Respecto a la infundada acusacin de no haber dado
6 cumplimiento e! Director de Presupuestos al Oficio Circular N35 de
7 13.11.2014 de Hacienda, cabe hacer presente que el citado oficio, y que
8 imparte instrucciones sobre proceso de renovaciones de contratas para
9 2014-2015, corresponde a un instructivo de carcter interno con
10 recomendaciones referidas al procedimiento de renovacin de las contratas,
11 y que por tanto no puede ser considerado como un requisito previo para el
12 ejercicio de la decisin de prorrogar o no la designacin de un empleo a
13 contrata, la cual es una facutad exclusiva de! Jefe del Servicio.
14 En el mismo orden de cosas, dicho Oficio Circular N 35,
15 de 13 de noviembre de 2014, del Ministerio de Hacienda, que entrega
16 Orientaciones Generales a los Jefe de Servicios sobre proceso de
17 renovacin del personal a contrata, de conformidad con el criterio
18 jurisprudencial de Contraiora Genera! de la Repblica sostenido, entre otros,
19 en los dictmenes Nos 52.067, de 2003, 34.767, de 2009, 74.126, de 2010,
20 31.460 de 2013 y 21.656 de 2015, que se pronuncia especficamente de!
21 Oficio Circular N 35 de 2014, del Ministerio de Hacienda, ha precisado que
22 el jefe del servicio es el que debe decidir sobre la contratacin y trmino de
23 las funciones de los empleados que se requieran, de acuerdo con las
24 necesidades del respectivo rgano, no siendo vinculante a su respecto las
25 directrices que se establezcan mediante una circular, ya que dicho
26 instrumento, atendida su jerarqua, no posee carcter de norma lega!, sino
27 que contiene orientaciones para encauzar las facultades que tienen los
28 diversos organismos pblicos, por lo que no han podido afectar las
29 potestades conferidas por la ley a la autoridad superior indicada.
30

Es ms, y reafirmando la postura adoptada por

31 Contraiora General de la Repblica en los mencionados dictmenes, la


32 Corte de Apelaciones de Santiago en el considerando Undcimo de la
33 sentencia recada en el Recurso de Proteccin Rol N 44129-2012,

Procuradura Fiscal de Santiago

Procuradura Fiscal de Santiago

Agustinas 1687, Santiago.

1
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Agustinas 1687, Santiago.

CDE

CONSEJO DE DFENSA DEL ESTADO

56

Procuradura Fiscal de Santiago

1
0
3

Agustinas 1687, Santiago.

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTAPO

interpuesto con motivo de ia no renovacin de ia prrroga de las contratas,

refirindose a a alegacin formulada por el supuesto incumplimiento del

Protocolo de Acuerdo, suscrito el 27 de noviembre de 2012 entre el Gobierno

y las organizaciones sindicales de sector pblico, agrupadas en la Mesa del

Sector Pblico y el consecuente Instructivo N44 del Ministerio de Hacienda

de 28 de noviembre de 2012, indic que:

Estos instrumentos reflejan el propsito de mejorar el

tratamiento de los empleos a contrata" por parte de la


autoridad

administrativa, en aras de una mayor objetividad y


transparencia en el uso

10

de las facultades de los Jefes de Servicio para decidir su


renovacin o

11

extincin, ms no constituyen una convencin que tenga un


efecto jurdico

12

obligatorio para las partes, atendido, fundamentalmente, el


principio de

13

juridicidad de los rganos del Estado contenido en el


articulo 7o de la

14

Constitucin Poltica y la necesidad de armonizar dichos


acuerdos con el

15

ordenamiento jurdico vigente. Lo anterior permite concluir


que, en la

16

especie, su cumplimiento est sujeto a la voluntad poltica


del Ejecutivo y no

17

es resorte de los tribunales ordinarios de justicia."


18

18

c) IMPROCEDENCIA DE LA APLICACIN DE LAS

19

SANCIONES DEL ARTCULO 162 DEL CDIGO DEL TRABAJO Y DE LAS

20

INDEMNIZACIONES POR AOS SERVIDOS. INCREMENTOS

21

SOLICITADOS Y FERIADOS LEGAL Y PROPORCIONAL.

Procuradura Fiscal de Santiago

1
0
4

Agustinas 1687, Santiago.

CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTAPO

22

En subsidio de a accin de tutela de lo principa!, el actor

23

demanda despido improcedente y pide que se condene al CONSEJO DE

24

DEFENSA DEL ESTADO, al pago de una indemnizacin por 11 aos

25

servidos; ms la sustitutiva del aviso previo, ms e! incremento del 30%, ms

26

el feriado legal y proporcional, reajustes intereses y costas.

27

Conforme a lo profusamente sealado en esta contestacin

28

de demanda, entre las partes no existi un vinculo normado por el derecho

29

laboral por lo cual, mal puede e! actor impetrar a su favor indemnizaciones

30

contempladas en una normativa que no le es aplicable.

co=

CONSEJO DE DEFENSA OEl ESTADO

Al respecto, me remito a todo io dicho sobre la

improcedencia del cdigo del trabajo en la especie,


inclusive, la

improcedencia de las indemnizaciones por despido, atendida la


calidad de

funcionario de la actor.

Lo cierto es que el actor, a! trmino de sus servicios tena


ia

calidad de funcionario a contrata , no en calidad de


trabajador dei Fisco de

Chile, sino que, como funcionario pblico contratada bajo la


modalidad

denominada a contrata'1 de los artculos 3o y 10 del


Estatuto Administrativo,

los cuales fueron cursados a travs de sendos actos


administrativos al

10

efecto, y que la Administracin, haciendo uso de sus


facultades legales opt

11

por no renovar.

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CDE
CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTAPO

12

Como se seal precedentemente, los servicios que prest

13

para el Fisco de Chile se encontraban regulados por el Estatuto

14

Administrativo, especficamente por el artculo 3o Letra c) y


artculo 10 de

15

dicho cuerpo legal, esto es, bajo la modalidad de "a contrata.

16

Por lo anterior, forzoso resulta concluir que si existi


alguna

17

relacin entre las partes, sta fue precisamente aquella que


el actor seal

18

en su demanda: Funcionario Pblico, cuya vinculacin con el


Fisco de Chile

19

se denomina a contrata", la cual se encuentra regulada


expresa y

20

claramente en el Estatuto Administrativo.

21

As, tanto el actor como todos aquellos Funcionarios

22

Pblicos contratados por ei Estado de Chile para el


cumplimiento de sus

23

fines, se encuentran normados por el estatuto especial cuyos


artculos

24

pertinentes fueron citados previamente, y que incluso, se


encuentran

25

sometidos al sistema de calificaciones anuales que establece el


artculo

26

28 del Estatuto Administrativo.

27

As las cosas, resulta dei todo indiscutible que ei vnculo

28

jurdico que una a las partes no es aqul de naturaleza


laboral que es

29

esgrimido errneamente por ia parte contraria, sino que uno


de naturaleza

30

administrativo, pblico, que escapa de la rbita dei derecho


laboral.

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CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTAPO

31

Teniendo presente lo expuesto, es evidente que la

32

desvinculacin dei demandante obedece no a un acto


improcedente como

33

ha sido denominado por el actor utilizando conceptos propios


del derecho

1 labora!, sino que muy por e! contrario, la desvinculacin en comento es pura


2 y simplemente, la legada del piazo, que a operado por el soo ministerio de
3 a ley, sin que sea necesario que se haya dictado acto aguno para ponerle
4 trmino a tales servicios.
5 E cese de la contrata fue dispuesto por la autoridad
6 competente al vence el plazo mximo de duracin, y renovar o prorrogar los
7 servicios, constituye el ejercicio de una facultad ejercida segn las
8 disposiciones legales e instrucciones que al efecto ha dictado -por ser una
9 materia eminentemente administrativa- la Contraiora General de la
10 Repblica,
11 As, como seala el artculo 10 del Estatuto Administrativo,
12 los cargos a contrata duran por ei solo ministerio de la ley hasta el 31 de
13 diciembre de cada ao, salvo que exista un decreto que los renueve por igual
14 perodo.
15 En ese sentido, el trmino de la contrata es el ejercicio de
16 una facultad legal de la autoridad de prorrogar o no a un Funcionario Pblico
17 contratado bajo dicha modalidad, por lo que en caso alguno puede
18 asimilarse a un despido, en los trminos prescritos en el Cdigo del
19 Trabajo.
20 A este respecto, dable es reiterar lo expuesto al momento de
21 contestar en este mismo escrito la demanda interpuesta en procedimiento de
22 tutela.
23 De esta forma US., existe absoluta claridad en la naturaleza
24 jurdica de los servicios prestados por el demandante para el Fisco de Chile,
25 los que de ninguna manera son de carcter laboral, por lo que la demanda
26 de autos carece de todo fundamento y debe ser rechazada en todas sus

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CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTAPO

27 partes, al no cumplirse con un supuesto bsico para su admisibilidad de


28 fondo.
29 Es ms, es tan impropia la demanda, que pide que se
30 declare e! despido improcedente por no ceirse a las directrices de la
31 Circular N35 de Hacienda, y en ese orden, solicita el incremento lega! del
32 30% sobre las indemnizaciones por aos de servicios, y resulta que ese
33 incremento, a ttulo de sancin, lo contempla el artculo 168 letra a) del
1

cdigo del trabajo, cuando el tribunal declara que el despido


por aplicacin

de la causal del artculo 161 del cdigo del ramo, esto es,
el despido por

necesidades de la empresa es estimado por el juez como


improcedente,

pero nunca por estimar que no se ha cumplido las directrices


de una circular.

5 Entonces, es evidente que no es posible aplicar dicha


6

sancin al fisco cuando ni siquiera el codigo del trabajo


hace sinnimos las

7 expresiones 0 Trmino del plazo legal por el cual fue designado del art.146
8 del estatuto Administrativo, con alguna de las causales de terminacin del
9 cdigo dei trabajo.
10

En suma, no resultan procedentes las indemnizaciones

11 solicitadas, ni los incrementos pedidos, ni el feriado reclamado, por cuanto


12 corresponden a prestaciones completamente ajenas a a Administracin
13 Pblica, y que no existen en la Ley 18.834, estatuto Administrativo, que
14

regula las relaciones entre los funcionarios pblicos y la


administracin.
15

15 4.-PRESCRIPCIN.

17
16 Se opone la prescripcin extintiva de dos aos consagrada

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CONSEJO DE DEFENSA DEL ESTAPO

17 en ei artculo 510 de! Cdigo del Trabajo, si e! Tribuna! erradamente estima


18 que existi un vnculo labora! regido por el Cdigo del Trabajo, operando
19

dicha prescripcin respecto de todas las prestaciones que


excedan del plazo

20

de dos aos contados hacia atrs desde la fecha del trmino


de las

21

contratas.

22 POR TANTO,
23

A US. PIDO: se sirva tener por contestada ia demanda


subsidiaria de

24

despido improcedente y cobro de prestaciones laborales


interpuesta por don

25 Hctor Cid Guzmn y en definitiva, atendida las argumentaciones,


26

alegaciones y defensas opuestas, rechazarla en todas sus


partes, todo con

27

expresa condena en costas.


30

28

SEGUNDO OTROSI: Srvase US. tener presente que fui designada

29 Abogado Procurador Fiscal de Santiago, mediante Resolucin N218, de

30 de junio de 2011, del Presidente del Consejo de Defensa del Estado,

cas

C0NS5J0 DE DEFENSA DEL gSYAOO

1 publicada en el Diario Oficial de fecha 27 de agosto de 2011, y que de


2 conformidad a lo dispuesto en el art. 24 del D.F.L. N 1, de Hacienda de
3 1993, represento al Fisco de Chile en esta causa, lo que acredito con el
4 documento que acompao.

5
5 TERCER OTROS: Solicito a US. que de conformidad a lo previsto en el
6 artculo 442 del Cdigo del Trabajo, disponer que las actuaciones y
7 resoluciones a esta parte se notifiquen a! correo electrnico:

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Agustinas 1687, Santiago.

CDE
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8 notificaciones. laborai@cde. cf.


10
11

CUARTO OTROSI: Ruego a US. tener presente que, en mi calidad de

12

abogada habilitada para el ejercicio de la profesin, asumir personalmente

13

el patrocinio en estos autos, reservndome el poder, fijando como domicilio

14

el ubicado en calle Agustinas 1687, comuna y ciudad de Santiago.

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Agustinas 1687, Santiago.

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Nuni 2IS.-Sanling,; A jum'u Je 201 l - Vs-

lus;

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y 63 dts 1a bjN"
13.63-1,
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Adimijislmb'yu, uuyu
e)

texto
refundido,
cnonfincta/
sslemqlh'odu Flic ljn- do pur el D.F.L N"
-da 20W, tleJ Ministerio le H
octavn, el jirifaitn 1 K* 3 del D. F.L. N" I
de 19 Wp Jo Haciendu, Ley Oignicu de]
Consejo de Ddbusfl def Eslndu,

29

S.-LaiesolucnN'l.UBilaDBpdelfCuiiUU'

laib
QcieroJdefiiRpCalifc
i.y
Cmi&iifcrnuci:
1.

Lb lestdiiun N* 209, dp tfe jitlitide2HMp


que nombro cuino Jc( de lu DMsn do Dcftwsn

EsmmliiIoaiiMirlfiTcK
Sq
MurozOrirnr.pmicii-

do^eneofueotenclamiKonEuninbmiHcnfocamo
Abundo PruciiinJor Ftaj de Siiiilago. Oireuivo
gtufu
de la BUS,, de )n JMotiUi dt) csle
Scrvioto, gerieauidu
vucmtclii del BejlnfftJa
tnrijo,

2*

2.

Lo resouuji Nn7flJ de 27 de miiyude2UQ3,


ilueiit'inbriodrmllinaSukrDi.lri^ueZfCornu/erucle
Uuidad,

Dircclivofirado ldala S., de n Pos


Ho de csJe Serviola

3* LncirauisEorccn qtielajeisumi MHUtibmres


[ilutar de un nnij>o Profesional, finito 7* de la EUS.,
y plnril pur pduiblr lo remiiutrciuin del empleo de
excisvxi conlfinza en c qno sei iraaibinik, din o
Jci s guenle:

Rcsullitidir.
INditirosc ck citfJdnd de lilulnr b
Hudnrdel
9
dejiiEiide2l)l
l,adnfn
rmnSfti Rndrlgiicz, RUT: 7.55.B9M,
cor Abugndo 1rucitiDitor Fiscal de
ScKilingo, Directivo ymcfn 2"de toE,U5.,
de fnlMimla de cslc Scmc*.
2.

3,

- Lfl
[)Brau>mrniiubiud<uis
iimaaus llfuoltmtw en In
leclin sealada, por razones e buen servicit.
-Scdtjscunsiaui;ii que lu stsFliiiu
SuEuRodil- giiez,Lunservflrdl|MViiiudid
da jtovniga profesional,

fuda 7* de 3a EUS., en esfe Servalo, de


otiiwdi
fi
lo
IsiiLrcstuetieKorlicKiutiT.ittiiicO.ytirlfctitoB&
IircfeQ 2dok dcf D.F.L W 29, de 2004, de! Miiiislwiu
do l-facelidn.
i,- Ltt seora 3 uto llodiguisr, uplu porto
nsntuiejaoiicorrcspoiidicnIiintflr^dfiAbigDdtiPruuittdT Fiscal deSmftiiyju, j>rndi 2*dd
EUS:f

5.

Da wmJbuf ridatf o !i> d^esiu en el luliuvta


80 inulso Jtru, del D.F.L. N fl 29, da 20B*lr dc
M
lartuitallacEendD.nconmr del? de junio
d2ll,
pone Itinulfio mrd sclo minfsleio d lo
Iqr
ni
nwtitrnmientadei)PnlminSi(altodrituez.< 5oniJc'Bda Lf
(ildndt Directivo, grado ttfl de InBUS., dn lu Piantn ds
este Servfcu.

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6.

]n|)i,i|3ii el isto que 1


presote resolitijn fil Jichi 1 U] pefsoftl do

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Aniesa.imesa mzihijr coeminltiuwe.- Secla
UnejfltHMpiwkebei^ l'reidenlc, Cunseja dcDdcn- 5a
del Esid,
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Lo iftfe Imiisaibu o Ud. |mr(i
co o cm
* nC ti.- Keny Mrnuda Ocanipo, Seurehirlo

su

Aburada

Certifico que es copia fiel de la publicacin en e Diario Oficial de 27 de Agosto de


2011, de la Resolucin N 218 de 9 de Junio de 2011, de Presidente del Consejo de
Defensa del Estado, sobre nombramiento del Abogado Procurador Fiscal de Santiago.

.
v.iu.
-k;

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