a.1.) Inicio de la vida humana. Existen diversos criterios para determinar el comienzo
de la vida humana, pero en lo aqu interesa, dos son a los que prestaremos especial
atencin: el criterio de la fecundacin y el criterio de la anidacin. Segn la llamada
teora de la fecundacin, el comienzo de la vida humana (que coincide con el comienzo
de la proteccin penal) se produce con la fecundacin del vulo con el gameto
masculino, es decir, cuando de dos realidades distintas el vulo y el espermatozoidesurge una realidad nueva y distinta el cigoto- con una potencialidad propia y una
autonoma gentica ya que, aunque dependa de la madre para subsistir, su desarrollo se
va a realizar de acuerdo con su propio programa gentico. La teora de la anidacin
entiende que la vida humana comienza (y, por lo tanto, el momento de su proteccin
jurdica) cuando el vulo fecundado anida en el tero materno, algo que sucede segn
la aceptacin mayoritaria- aproximadamente a los catorce das de producida la
fecundacin. Esto indica que, el proceso fisilogico de la gestacin no comienza sino a
partir del preciso momento en que el vulo fecundado anida en la matriz de la mujer.
Para quienes sostienen esta teora, la cobertura legal de los tipos de aborto abarca al
embrin y al feto, pero no al preembrin o embrin preimplantatorio. Seguramente,
desde un punto de vista biolgico, nadie pondra en duda la afirmacin de que la vida
humana comienza con la fecundacin cuyo momento marca el inicio del desarrollo
embrionario, en la medida de que se pueda identificar este trmino fecundacin- con
gestacin. No es tarea del derecho penal, ni del legislador, fijar un determinado
momento como comienzo en el proceso de la vida; no se trata de un problema poltico
criminal sino cientfico; el legislador slo debe fijar el momento en el que debe tener
comienzo su proteccin penal.
Por ello, frente a la casi imposibilidad prctica de determinar el momento exacto de la
concepcin, e inclusive del embarazo en el primer mes de la gestacin, razones de
seguridad jurdica, estrictamente normativas, aconsejan aceptar al momento de la
anidacin como el comienzo de la vida humana y, por lo tanto, el comienzo de su
proteccin penal, por cuanto es, a partir de este momento, que puede afirmarse con
mayor precisin el embarazo de la mujer.
a.2.) Inicio del nacimiento. Con el nacimiento de la persona humana comienza la vida
humana independiente. Teniendo en cuenta que la destruccin de la vida fuera del
claustro materno da lugar al delito de homicidio, asume una gran importancia dogmtica
determinar el preciso momento en que tiene inicio el nacimiento del ser humano.
Soler deca que el hombre puede ser sujeto pasivo de homicidio an antes de la
completa separacin del seno materno, vale decir, desde el nacimiento, momento que
haca coincidir con el comienzo de los dolores del parto. Para quienes sostienen esta
postura, el nacimiento comienza con los trabajos de parto (contracciones o dolores) y
culmina con la separacin de la criatura del vientre de la madre. Por lo tanto, el
comienzo del nacimiento estara dado por el momento en que el nio empieza a ser
extrado, ya sea que la salida al exterior se produzca naturalmente o a traves de una
extraccin quirrgica. Siguen este punto de vista, aunque con matizaciones, Soler,
Fontn Balestra, Tern Lomas, Laje Anaya, Varela, Donna, etc. Para Levene (h), el
nacimiento comienza cuando el feto ha empezado a recorrer el trayecto tero vaginal,
culminando con la expulsin. Nnez, por su parte, defiende la idea de que el nacimiento
comienza con el proceso de expulsin de la criatura del seno materno, mientras que la
finalizacin debe determinarse por los expertos en cada caso en particular. Para Creus,
la solucin que brinda la doctrina mayoritaria no da una fijeza objetiva deseable por
cuanto muchos casos pasaran a depender del arbitrio mdico, prefiriendo una solucin
distinta, proponiendo la tesis de que (el nacimiento) demanda la posibilidad de actuar
autnomamente sobre el cuerpo de la vctima sin operar sobre el de la madreEsta postura ha sido seguida, con ciertas matizaciones, por Fgari, Villada y Reinaldi.
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