Revista Estudios Jurdicos Democracia y Justicia, No. 1, 2012.

ISSN 0719-4064
Centro de Estudios Democracia y Justicia Universidad de Talca
Consideraciones sobre los factores de conexin aplicables al estatuto personal en el derecho internacional
privado en Chile y Argentina
Ilse Snchez Retamal

Consideraciones sobre los factores de conexin aplicables al estatuto

personal en el Derecho Internacional privado en Chile y Argentina
Considerations connecting factors applicable to personal status in the Private
International Law in Chile and Argentina
Ilse Snchez Retamal
RESUMEN
El presente trabajo analiza los factores de conexin aplicables al rgimen del estatuto
personal en Chile y Argentina. Luego de analizar los antecedentes de cada pas, se
identifican las disposiciones aplicables para las principales instituciones del estatuto
personal. Finalmente concluye que ambos sistemas tienen dificultades, tales como
dispersin y falta de regulacin, y en el caso de Chile es necesaria una revisin de las
normas internas para determinar si las soluciones que otorga llevan a resultados justos y
acordes con la realidad actual.
Palabras clave: Derecho Internacional privado estatuto personal factor de
conexin.
ABSTRACT
The present work analyzes the points of contact applicable to the personal statute
regulations in Chile and Argentina. After analyzing the history of each country, the
applicable regulations are identified for the principal institutions of personal statute.
Finally, the work concludes that both systems have difficulties such as dispersion and lack
of regulation, and in Chiles case, it is necessary to revise the internal rules in order to
determine if the given solutions lead to just results in accordance with the current reality.
Keywords: Conflict of laws personal status point of contact
I. Introduccin
Se seala como misin del Derecho Internacional privado ofrecer un sistema de
reglamentacin jurdica a las relaciones de ndole jurdico-privada que se desenvuelven en
comunidades jurdicas distintas.1 Aquellas interacciones se producen entre personas que
provienen de sistemas jurdicos distintos, los que en variadas oportunidades son elaborados
sobre principios totalmente contrapuestos. Es as como cobra relevancia el estudio en el
Derecho Internacional privado del derecho de las personas o el estatuto personal, el cual se

Estudiante de Derecho en la Universidad de Talca. ilsesanchezretamal@gmail.com

GUZMAN LATORRE, Diego, Tratado de Derecho Internacional privado, Editorial Jurdica de Chile,
2003, pg. 20.
1

Consideraciones sobre los factores de conexin aplicables al estatuto personal en el derecho

internacional privado en Chile y Argentina
Ilse Snchez Retamal

define como el conjunto de materias sometidas a la ley que sigue a la persona,2 y dentro de
sus componentes se incluyen: la teora del estado, la capacidad y las relaciones de familia,
el matrimonio, el divorcio, la separacin y la nulidad del matrimonio, los efectos del
matrimonio respeto a la persona de los cnyuges y los efectos del matrimonio respecto de
los bienes de los cnyuges.3
El estatuto personal contiene las leyes referentes a la persona, es por ello que se sostiene
que debe tener una cierta permanencia,4 esto se puede justificar sealando que en beneficio
de la seguridad jurdica, el estado o la capacidad de una persona no deberan modificarse
cada vez que se establezcan vnculos jurdicos con otras legislaciones. En este mismo
sentido Villarroel y Villarroel5 sealan a modo de ejemplo la situacin del capaz, el cual no
debera perder su capacidad por trasladarse de un lugar a otro.
No obstante lo anterior, no podemos desconocer la realidad actual, donde la
globalizacin y la conexin de diversas legislaciones provocan mltiples superposiciones
de legislaciones posiblemente aplicables, lo cual se complica aun mas con la eleccin de
diversos factores de conexin para regular el estatuto personal.
Un factor de conexin o punto de conexin tiene como funcin vincular la norma de
conflicto con el derecho aplicable;6 en otras palabras, elige y determina el derecho aplicable
al supuesto contemplado en su tipo legal.7 La eleccin de un determinado factor de
conexin depende de diversas variables, que pueden depender del nfasis territorial o
personal del sistema de Derecho Internacional privado de que se trate,8 lo que tiene sus
races en antecedentes histricos, polticos y sociales.
Interesa analizar cules son los factores de conexin aplicables al estatuto personal y
cules son las razones que se esgrimen para su eleccin, tanto en Chile como en el Derecho
Comparado. Para este objetivo se ha elegido a Argentina por varias razones, una de ellas es
el vnculo que une a este pas con Chile, lo que se traduce en una cantidad considerable de
relaciones jurdicas que nacen entre chilenos y argentinos. Otra razn es su abundante
jurisprudencia sobre temas de Derecho Internacional, y finalmente es de inters revisar su
normativa debido a su ratificacin de los Tratados de Montevideo, ajenos a nuestra
realidad nacional.

BATIFFOL, citado por GUZMAN cit. nota n. 1, pg. 451.

GUZMAN, Tratado, cit. nota n. 1, pg. 451.
4
GUZMAN, Tratado, cit. nota n. 1, pg. 452.
5
VILLARROEL Carlos, VILLARROEL Gabriel, Consideraciones sobre el estatuto personal en la
legislacin chilena, Revista Chilena de Derecho, 1982, Vol.15, pg. 342.
6
VILLARROEL Carlos, VILLARROEL Gabriel, Curso de Derecho Internacional Privado, Editorial
Jurdica de Chile, 2004, pg. 31.
7
BOGGIANO, Antonio. Curso de Derecho Internacional Privado, Editorial Abeledo-Perrot, 2001, pg. 226.
8
VILLARROEL, Curso, cit. nota n.6, pg. 31.
3

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Consideraciones sobre los factores de conexin aplicables al estatuto personal en el derecho

internacional privado en Chile y Argentina
Ilse Snchez Retamal

A modo de contextualizacin, es de importancia sealar que en Amrica Latina en el

siglo XIX existan diversas corrientes sobre las cuales descansaban los sistemas de derecho
conflictual. La primera corriente es el territorialismo, del cual se seala tiene sus races en
la Espaa Colonial y tuvo su mxima expresin en el Cdigo Civil chileno de 1855 , la
segunda es la nacionalidad, esta corriente tuvo influencia de los cdigos civiles europeos y
mantuvo su presencia en Amrica Latina de forma pasajera y, por ltimo, el domicilio, que
fue acuado por primera vez por Argentina en su Cdigo Civil de 1869 y result decisivo
en la tradicin del derecho conflictual de los Estados de la Plata.9
Fruto de cierta solidaridad o de una pretensin de integracin regional, los estados de
Hispanoamrica realizaron diversos congresos, de los cuales surgieron los dos cuerpos
normativos ms importantes de Derecho Internacional privado: el Cdigo de Bustamante
(1928) y los Tratados de Montevideo (1889).
El Cdigo de Bustamante, contiene en su artculo 7 una transaccin entre los principios
de nacionalidad y de domicilio, mientras que a los Tratados de Montevideo, Jrgen
Sambleten les atribuye la difusin del principio del domicilio en Amrica Latina.10
Las influencias de ambas obras proviene adems de diversas fuentes, el Cdigo de
Bustamante se encuentra influenciado por las ideas de Mancini y de la Escuela Italiana del
siglo XIX, mientras que los Tratados de Montevideo por el pensamiento de Savigny y de
Story.11
Con los antecedentes expuestos podemos observar que estamos tratando con dos
legislaciones que contienen principios opuestos en relacin a la regulacin de su estatuto
personal, por un lado la territorialidad y nacionalidad (Chile) y por otro el domicilio
(Argentina).
II. Factores de conexin en el estatuto personal en Chile
En el caso de Chile no existe una ley de Derecho Internacional privado, por lo que las
normas que contienen las reglas sobre el estatuto personal en relacin al estado y la
capacidad se encuentran en nuestro Cdigo Civil, especficamente en los artculos 14 y 15.
El artculo 14 asienta el principio de la territorialidad de la ley prescribiendo
La ley
es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. La
interpretacin de este articulo tiene diversas posiciones doctrinales, pero la mayoritaria
seala que la territorialidad que establece el artculo 14 no solo es aplicable al estatuto
personal, sino que sera un sistema absoluto, regulando as los bienes, los actos y toda
9

SAMTLEBEN, Jrgen, Derecho Internacional Privado en Amrica Latina Parte General, Editorial
Depalma, 1983, Vol.1, pg. 6.
10
SAMTLEBEN, Derecho, cit. nota n. 9, pg. 20.
11
SAMTLEBEN, Derecho, cit. nota n. 9, pg. 293.

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internacional privado en Chile y Argentina
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clase de materias,12 adems, se seala que esta disposicin muestra la intencin de abarcar
toda situacin jurdica que presente alguna relacin espacial o personal con el pas.13
Por otro lado, el artculo 15 establece un factor de conexin distinto: la nacionalidad. En
efecto, el artculo 15 dispone:
Art. 15: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
La dificultad que presenta este artculo es su falta de precisin para definir claramente
las instituciones que regula. Es el caso del inciso primero. Se ha discutido en doctrina el
sentido de la palabra estado. As, segn Guzmn Latorre, este inciso se refiere al estado
civil, el cual se referira a la posicin que ocupa una persona en relacin a su familia, y
estara determinado por una serie de elementos, como el sexo, la edad, la filiacin y se
encontrara bajo la influencia de acontecimientos tales como el matrimonio, el divorcio
etc.14 Adems se seala que solo queda incluido en la voz estado, la constitucin y
extincin del estado civil.15
En cuanto a la capacidad, se seala que se trata de la capacidad de ejercicio,16
excluyendo la capacidad de goce, debido a que el estatuto personal tutela derechos
permanentes y generales, caractersticas que comparten las incapacidades de ejercicio, al
contrario de las incapacidades de goce. Otra razn que se esgrime es que el mismo artculo
menciona la capacidad para ejecutar ciertos actos, lo que excluira a la capacidad de goce.
El efecto, entonces, del artculo 15 del Cdigo Civil es la sujecin del chileno en el
extranjero a la ley chilena solo en cuanto al estado y a la capacidad de ejecutar ciertos actos
que hayan de tener efecto en Chile, esto es, cuando los derechos que de l emanan deben
ejercerse en Chile o las obligaciones que genere deben cumplirse en el pas.17

12

VILLARROEL, Consideraciones, cit. nota n. 5, pg. 348.

SAMTLEBEN, Derecho, cit. nota n. 9, pg. 276.
14
GUZMAN, Tratado, cit. nota n. 1, pg. 458.
15
VILLARROEL, Consideraciones, cit. nota n.5, pg. 362.
16
VILLARROEL, Consideraciones, cit. nota n.5, pg. 362.
17
ALBONICO, citado por VILLARROEL, cit. nota n.5, pg. 363.
13

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internacional privado en Chile y Argentina
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Finalmente, el inciso 2 del artculo 15 seala que se aplican las leyes chilenas a los
chilenos en el extranjero en cuanto a las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia, pero solo respecto a su cnyuge y parientes chilenos. Se indica que
este inciso regula los efectos del estado civil, ya sea cualquier derecho u obligacin cuya
fuente sea una relacin de familia, sea derechos sobre la persona o de contenido
patrimonial.18
Continuando con el matrimonio, la ley que rige los requisitos de forma y fondo
depender de si el matrimonio se celebra en Chile o en el extranjero. En el primer caso, se
sujetan a las leyes chilenas, en el segundo caso, a ley del lugar de celebracin. As lo
dispone el artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil: Los requisitos de forma y fondo del
matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio
celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en
Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se
trate de la unin entre un hombre y una mujer. Sin embargo, podr ser declarado nulo de
conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya
contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley. Tampoco
valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento
libre y espontneo de los contrayentes. Como se puede observar, la aplicacin del factor
de conexin de la ley del lugar de celebracin va a presentar algunos lmites en cuanto a la
validez del matrimonio celebrado en el extranjero en Chile.
En relacin a los efectos del matrimonio en cuanto a la persona de los cnyuges, se
distingue: si los cnyuges se encuentran en Chile, sus derechos y obligaciones se rigen por
la ley chilena, de acuerdo al principio de territorialidad del artculo 14; en cambio, si estn
en el extranjero se regirn por la ley que determine ese pas, salvo las excepciones que
establece el artculo 15 del Cdigo Civil y los matrimonios de chilenos o extranjeros que se
celebren en Chile, de acuerdo al artculo 81 de la Ley de Matrimonio Civil :Los efectos de
los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley chilena, aunque los contrayentes
sean extranjeros y no residan en Chile.
El efecto en cuanto a los bienes depender, al igual que el caso anterior, de si el
matrimonio se celebr en Chile o en el extranjero, En el primer caso, se sujeta a la ley
chilena, en el segundo caso, a la ley de lugar de celebracin, ya sea un matrimonio de dos
extranjeros, o de un chileno con un extranjero (art. 80 de la Ley N 19.947).19
Luego, la legislacin chilena consagra el sistema de sociedad conyugal que se contrae
por el solo hecho del matrimonio, en virtud del artculo 135 inciso primero del Cdigo
Civil, pero las partes pueden pactar, en su reemplazo, los regmenes de separacin de
bienes, o de participacin en los gananciales.
18
19

VILLARROEL, Consideraciones, cit. nota n.5, pg. 365.

GUZMAN Tratado, cit. nota n. 1, pg. 315.

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internacional privado en Chile y Argentina
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Por su parte, los matrimonios celebrados en el extranjero estn sujetos al artculo 135
inciso 2 del Cdigo Civil que expresa: "Los que se hayan casado en pas extranjero se
mirarn en Chile como separados bienes a menos que inscriban su matrimonio en el
registro de la Primera Seccin de Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad
conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, de lo que se dejar constancia en
dicha inscripcin".
Relativo al divorcio, el inciso primero del artculo 83 de la Ley de Matrimonio Civil
establece que estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial, al momento de
interponerse la accin. Si es resuelto por tribunales extranjeros, la sentencia
correspondiente ser reconocida en Chile, de acuerdo con las reglas generales sobre el
exequtur; pero no tiene valor, en nuestro pas, el divorcio que no haya sido declarado por
resolucin judicial, o que de otra manera se oponga al Orden Pblico chileno, as lo dispone
el art. 83: El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al
momento de interponerse la accin. Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio
dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas
generales que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. En ningn caso tendr valor en
Chile el divorcio que no haya sido declarado por resolucin judicial o que de otra manera
se oponga al orden pblico chileno.

Por ltimo, la ley aplicable a la nulidad del matrimonio depender de donde haya sido
celebrado. Si el matrimonio se celebra en Chile, est sujeto en todos sus aspectos a la ley
chilena; en cambio, si se celebra en el extranjero, vale en Chile si se ha contrado de
acuerdo con los requisitos de forma y fondo contenidos en la ley del lugar de su
celebracin. No obstante lo anterior, el artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil establece
que podr ser declarado nulo si es que existe contravencin a lo dispuesto en los artculos 5,
6 y 7 de la misma ley o si fue obtenida en fraude a la ley.
Nuestros Tribunales Superiores de Justicia han aplicado los principios que rigen al
estatuto personal. En este sentido, podemos mencionar la sentencia dictada por la Corte
Suprema el ao 2010,20 la que seala de forma expresa la validez de las normas del Cdigo
de Bustamante, las que hacen prevalecer las leyes personales en cuanto al estado civil de las
personas, por ello es que declara vlida una sentencia de divorcio dictada en Per de
acuerdo a las normas de aquel pas. De esta forma, la sentencia citada demuestra la
vigencia de algunas de las normas del Cdigo de Bustamante para nuestro pas, el que entra

20

Sentencia de la Corte Suprema, acoge solicitud de exequtur para que se lleve a efecto en Chile la
sentencia de divorcio, Causa rol: 1452-2010.

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a reglar las situaciones jurdicas cuando no se contraponen a nuestro ordenamiento o no

existe reglamentacin para el tema a tratar.
Una segunda sentencia a citar es la dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago en la
cual se seala el principio contenido en el artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil: "los
requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley de lugar de su
celebracin", y aunque efectivamente y como se dijo las partes contrajeron matrimonio en
la Repblica Argentina, no es menos cierto que, encontrndose inscrito legalmente en
Chile el expresado matrimonio, le son enteramente aplicables las disposiciones de dicha
ley en lo que hace a las causales por la cuales procede el divorcio entre los cnyuges.21
III. Factores de conexin en el estatuto personal en Argentina
Jrgen Samtleben clasific a Argentina dentro del grupo rioplatense, sealando que
el principio del domicilio fue acuado por primera vez en Amrica Latina por el Cdigo
Civil argentino en el ao 1869. Los Estados de la Plata se hayan unidos mediante los
Tratados de Montevideo (1889/1940),22 declarando en aquel entonces que el estatuto
personal se rega por la ley del domicilio.
De esta forma, la capacidad e incapacidad de hecho en Argentina est regida por el
Derecho que corresponde al domicilio de la persona.23 Principio contenido en los siguientes
artculos del Cdigo Civil argentino:
Artculo 6: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el
territorio de la Repblica, sean nacionales o extranjeras ser juzgada por las leyes de este
Cdigo, an cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero
Artculo 7: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del
territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun
cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica
Artculo 948: La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las
disposiciones de ltima voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes,
ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio (arts. 6. y 7.)
Siguiendo con el estatuto personal, los requisitos de forma del matrimonio se encuentran
regidos por la ley del lugar de su celebracin. En cuanto a su validez e invalidez sustancial
21

Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, acoge recurso de apelacin en contra de resolucin de

tribunal de primera instancia que rechaz demanda de divorcio, Causa rol: 3146-2008.
22
SAMTLEBEN, Derecho, cit. nota n. 9, pg. 284.
23
BOGGIANO, Curso, cit. nota n. 7, pg. 439.

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se rigen por la ley del lugar de celebracin; sin embargo, establecen ciertos lmites
mediante los cuales se puede invalidar matrimonios celebrados en el extranjero. 24 As se
indica en el artculo 159 del Cdigo Civil: Las condiciones de validez intrnsecas y
extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los
contrayentes hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en l rigen.
En cuanto a las relaciones personales de los cnyuges, la legislacin argentina las
somete al derecho del domicilio efectivo, y en caso de duda se aplicara la ley de la ltima
residencia.25 Lo anterior se encuentra contenido en el artculo 162 del Cdigo Civil: Las
relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo,
entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o
desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
En cuanto a las relaciones patrimoniales de los cnyuges, estas se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal, segn dispone el artculo 163 del Cdigo Civil: Las
convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se
rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto
carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes
La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo
domicilio de los cnyuges. En este caso, el factor de conexin utilizado es el ltimo
domicilio conyugal,26 segn dispone el artculo 164 del Cdigo Civil: La separacin
personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los
cnyuges sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 161.
Los siguientes fallos aplican los principios recin expuestos, como es el caso de la
sentencia dictada con fecha 16 de agosto de 2005 (CSJN),27 que trata sobre beneficio de
pensin, en la cual se establece: Que este examen conduca a aplicar las disposiciones del
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 aprobado por decreto-ley
7771/56C y las del Protocolo Adicional, que sujetan la validez del matrimonio a la ley del
lugar en donde se celebre y, a su vez, facultan a los estados signatarios a no reconocer el
matrimonio que se hubiera celebrado en uno de ellos cuando se hallara viciado de algunos
de los impedimentos all enumerados (arts. 13 y 4 del tratado y protocolo citados,
respectivamente), lo que importa dejar librado al orden jurdico internacional del Estado
24

BOGGIANO, Curso, cit. nota n. 7, pg. 498.

BOGGIANO, Curso, cit. nota n. 7, pg. 541.
26
BOGGIANO, Curso, cit. nota n. 7, pg. 520.
27
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin NZ 153. XXXVIII, con fecha 16 de Agosto de
2005, declara procedente el recurso ordinario de apelacin, revocando el pronunciamiento de la Cmara
Federal de la Seguridad Social que confirm la decisin que haba rechazado la demanda de la actora dirigida
a obtener un beneficio de pensin, reconociendo el derecho a pensin solicitado.
25

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requerido la decisin sobre la reaccin que ms convenga al espritu de su legislacin

(Fallos: 319:2779).En este caso se aplica por la Corte el principio de la ley del lugar de
celebracin en la validez del matrimonio.
Una segunda sentencia a sealar es la dictada con fecha 10 de octubre del ao 2000
(CSJN)28 sobre recurso de hecho en nulidad de matrimonio extranjero, la cual declara : En
el sub lite, conforme a la naturaleza del caso, ello conduca a aplicar el Tratado de
Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940, que dispone que los juicios sobre
nulidad de matrimonio se iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal y se regirn por
el derecho del lugar en donde se hubiesen celebrado (arts. 59 y 13, primer prrafo, de la
fuente convencional citada). En el fallo citado la Corte determina la aplicacin de las
disposiciones del Tratado de Montevideo, en el cual se determina que el factor de conexin
para regir la nulidad del matrimonio es la ley del lugar de celebracin del acto.
IV. Comentarios sobre ambos sistemas
La normativa jurdica de Chile sobre Derecho internacional privado se basa
principalmente en el principio territorialista, el cual ha sido criticado debido a que al ser
aplicado como solucin generalizada a los problemas privados internacionales, puede
atentar contra el concepto mismo de justicia.29 Como puntualiza Elina Meremisnkaya dicha
consecuencia se traduce en resolver sobre una situacin con elementos extranjeros
relevantes como si fuera domstica, produce un resultado injusto.
Como se indic anteriormente, nuestro sistema de normas de conflicto sobre estatuto
personal se basa en artculos dispersos en nuestro Cdigo Civil y en la Ley de Matrimonio
Civil. Dichas disposiciones utilizan factores de conexin como la nacionalidad, el principio
de territorialidad y el lugar de celebracin del acto. En cuanto a la funcionalidad de estos
factores, en especial sobre el principio de la territorialidad que rige a la capacidad y al
estado civil, existen voces que propugnan por un cambio de factor de conexin,
especficamente al factor de conexin domicilio, considerando que es el elemento conectivo
que verdaderamente funciona en el mbito internacional y que permitira asegurar eficacia
al principio de uniformidad internacional de las decisiones judiciales.30

28

Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin NR 378. XXXIV, con fecha 10 de Agosto de
2000, que acoge recurso de hecho en contra de sentencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil,
que confirm lo resuelto en la primera instancia en cuanto a la ineficacia territorial en nuestro pas del
matrimonio celebrado por las partes en la Repblica del Paraguay, se hace lugar a la queja, se declara
procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada.
29
MEREMINSKAYA, Elina, Las paradojas del Derecho Internacional privado chileno, Revista del Magister
y Doctorado en Derecho, 2007, N1, pg. 141.
30
MARRAS, Juan Pablo, 2007, Propuesta de un Nuevo Estatuto Personal para la Legislacin Chilena, Tesis
de grado, Santiago, Pontificia Universidad Catlica de Chile, Facultad de Derecho, Pg. 55

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En Argentina, la norma de conflicto por excelencia es el domicilio, el que no ha estado

exento de crticas, en especial sobre su menor permanencia y estabilidad comparada a otros
factores de conexin, su dificultad para su determinacin y contenido distinto en cada
legislacin.31
A pesar de la abundante jurisprudencia sobre Derecho Internacional privado y la
presencia de normas que permiten mayor flexibilidad que las normas chilenas, las normas
de Derecho internacional privado de Argentina an se encuentran dispersas en diversos
cdigos y leyes complementarias, por lo que se advierte que su sistema de Derecho
Internacional privado no goza de la autonoma normativa deseada.32
Es por ello que ha sido elaborado un proyecto de Ley de Derecho Internacional privado
por una Comisin nombrada por el Ejecutivo, en el cual adems de incluir mltiples
materias de importancia para esta rea, mantiene como factor de conexin principal el
domicilio.33
V. Conclusiones
La utilizacin de factores de conexin para regir el estatuto personal se encuentra
determinada por las circunstancias polticas y sociales de los pases que los adoptan. En
este sentido podemos observar que Chile y Argentina suscribieron convenciones que
poseen diversas influencias que a primera vista parecen contrapuestas.
As los Tratados de Montevideo propugnaron el domicilio como factor de conexin, y el
Cdigo de Bustamante estableci una norma que deja a eleccin de los Estados la
utilizacin de la nacionalidad o el domicilio. Sin embargo, Argentina y Chile tienen
factores de conexin en comn, en especial los que se refieren a los requisitos de forma del
matrimonio, regidos por la ley de celebracin del acto.
Ambos sistemas tienen detractores y seguidores, para optar por uno u otro se esgrimen
razones que incluyen seguridad jurdica, flexibilidad, justicia y uniformidad. Ahora, ambas
legislaciones dejan vacos sin solucin, los que han sido suplidos por la labor
jurisprudencial y doctrinal.
En el contexto actual, el sistema chileno basado en la territorialidad de la ley no da
cabida a soluciones acordes con los procesos de globalizacin que vive el pas y el mundo,
puesto que intenta nacionalizar las relaciones jurdicas con elementos extranjeros sin
31

VILLARROEL, Consideraciones, cit. nota n. 5, pg. 344 y ss.

MAGALLN, Nerea, La reforma del sistema de Derecho internacional privado en la Repblica Argentina,
Revista
electrnica
de
estudios
internacionales,
2007,
pg.
3.
En:
http://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/2559783.pdf [visitado el 13/12/2012 ].
33
MAGALLN, La reforma, cit. nota n. 32, pg. 8.
32

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consideracin a sus especiales caractersticas. Por ello es que sistemas como el argentino
parecen ser ms abiertos a la realidad econmica, poltica y social actual, optando por
factores de conexin que posibilitan establecer el sistema jurdico ms relacionado con la
relacin jurdica, como es el caso del domicilio, al mismo tiempo de establecer lmites que
protegen la preciada soberana.
Se concluye, entonces, la necesidad de una revisin de las normas de Derecho
Internacional privado que rigen al estatuto personal para indagar si las respuestas que
otorgan a los problemas jurdicos de carcter internacional logran entregar soluciones
justas y armnicas con la realidad actual. Si la respuesta es negativa, es necesario establecer
nuevos factores de conexin que posean flexibilidad, que incluyan orientaciones propias del
Derecho Internacional privado, como el principio de la proximidad, y que adems brinden
la seguridad jurdica que requiere el estatuto personal.

55