DERECHO DE PROPIEDAD Y DERECHO

PETROLERO
1. EVOLUCION DEL DERECHO DE PROPIEDAD.
En su origen el derecho de propiedad desde los tiempos primitivos es, como la religin, y
a lo largo de la historia de la humanidad esta ha ido evolucionando constantemente, a un
inicio la propiedad era colectiva, es decir perteneca a toda la comunidad que detentara el
bien, sea esta mueble o inmueble1.
En un segundo periodo, en Roma dejando atrs el carcter colectivo de la propiedad, se
da la divisin entre la propiedad pblica 2 y la propiedad privada, limitada esta para los
ciudadanos libres, tenindose la potestad absoluta incluyendo a los esclavos quienes eran
considerados cosas.
Posteriormente con la revolucin francesa, cambia el criterio que se tena acerca la
propiedad privada, otorgndole un enfoque social, en base al Cdigo Napolenico y a la
declaracin de los Derechos del hombre se reconoce que la propiedad es un derecho
natural que el hombre trae consigo al nacer.
En la actualidad se piensa que el Derecho de propiedad es una funcin social 3 y no as un
derecho subjetivo (como se crea en Francia cuando se deca que la propiedad es
inherente al hombre), absoluto (el caso de roma, donde los titulares de la propiedad tenan
dominio inclusive sobre las personas que all estaban es decir sus esclavos).
Por su parte nuestra Constitucin Poltica del Estado

trata el tema de propiedad

sealando en su Artculo 56 que: Toda persona tiene derecho a la propiedad privada

individual o colectiva, siempre que sta cumpla una funcin social, adems que se
garantiza la propiedad privada siempre que el uso que se haga de ella no sea perjudicial
al inters colectivo.
1

El cdigo civil boliviano, da un concepto de los viene en su Artculo 74.- (Nocin y divisin).
II Son bienes las cosas materiales e inmateriales que pueden ser objeto de derechos.
II. Todos los bienes son inmuebles o muebles.
2

Bienes pblicos, son los que pertenecen al Estado, y por ende a toda la poblacin. Ej.
Parques, edificios estatales, recursos naturales etc.
3
Cdigo Civil Boliviano Articulo N 106.- (Funcin social de la propiedad). La propiedad debe
cumplir una funcin social.

1.2 CONCEPTO DE PROPIEDAD.En sntesis podemos decir que los Derechos reales, en particular el Derecho de propiedad
se refieren a los derechos que tienen las personas sobre los bienes en general.
Nuestro Cdigo civil delimita los alcances y el concepto general de propiedad, sealando
en su artculo N105 que la propiedad es un poder jurdico que permite usar, gozar y
disponer de una cosa y debe ejercerse en forma compatible con el inters colectivo,
dentro de los lmites y con las obligaciones que establece el ordenamiento jurdico.
La definicin del art. 105 corresponde al derecho de propiedad en relacin a la normativa
jurdica, que consiste en usar, gozar y disponer de una cosa dentro de los lmites y con
las obligaciones que impone la ley.
Entonces tenemos que la propiedad como derecho es la facultad de gozar y disponer de
una cosa, excluyendo los bienes ajenos, y poder reclamar la devolucin del bien si este
est en poder de otro.
1.3 CARACTERES DEL DERECHO DE PROPIEDAD.Es un derecho perfecto, por que puede recaer sobre la misma cosa o sobre sus frutos,
adems de que el propietario pude reclamar o defender la posesin de la cosa, incluso
ejerciendo la fuerza.
Es un derecho restringido, por las exigencias del bien comn, la ley y el deber moral.
Es un derecho perpetuo, por que no existe un trmino establecido para dejar de ser
propietarioEs un derecho exclusivo, siempre y cuando el rgimen del dominio de propiedad sea
individual, esta exclusividad se pierde cuando se pasa al rgimen de copropiedad o
cuando sobre el bien recaigan derechos que limiten la propiedad.
1.4 DIVISION DEL DERECHO.En sus orgenes en Roma considerndose al derecho pblico como aquel que est
relacionado con el imperio Romano o con las cosas sagradas en ese entonces. Y el
derecho privado era la relacin entre los ciudadanos.
Hoy en da es que se puede dividir el derecho, tomando en cuenta la siguiente divisin:

Derecho natural y derecho positivo.

Derecho pblico y derecho privado

DERECHO NATURAL
Este derecho existe y se fundamenta en la teora del derecho natural y se define como el
conjunto de principios y normas jurdicas que nacen de la voluntad de dios o de la
naturaleza racional del hombre.
El derecho natural es universal, es vlido para todos los tiempos y para todos los lugares,
es anterior al derecho positivo creado por el hombre a travs del estado, es justo porque
expresa el pensamiento y el sentimiento de justicia que viene de dios o nace la
racionalidad humana.
es un derecho justo
es un derecho que, sirve de inspiracin y orientacin del derecho positivo.
considera que, el derecho positivo es un medio para llegar a un fin que es la
justicia.
DERECHO POSITIVO
El derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas aprobadas por el estado a travs
del rgano legislativo de acuerdo a la tcnica legislativa establecida en la constitucin
poltica del estado.

el derecho vigente es el derecho positivo en actual aplicacin.

el derecho no vigente es el derecho positivo que no se aplica.

El derecho positivo se divide:

en derecho publico

en derecho privado.

El derecho pblico es el conjunto de normas jurdicas que, regulan la estructura y el

funcionamiento del estado.
SE DIVIDE EN:

derecho internacional publico

derecho pblico interno

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan

las relaciones de un estado con otros estados y de un estado con otros sujetos de
derecho internacional como los organismos internacionales, como la ONU, la OEA, la
UNESCO, etc.

DERECHO PUBLICO INTERNO. Es el conjunto de normas jurdicas que, regulan la

estructura y funcionamiento de un estado, en forma interna, dentro de su soberana o sea
dentro de su territorio.
RAMAS DEL DERECHO PBLICO INTERNO.
DERECHO CONSTITUCIONAL. Es el conjunto de normas jurdicas que rigen la
estructura, la organizacin y funcionamiento del estado.

su fuente principal es la constitucin poltica del estado.

de acuerdo a la pirmide jurdica de Hans Kelsen, la constitucin poltica del

estado es la norma fundamental que, se encuentra en la cspide del
ordenamiento jurdico nacional de la que, dependen las dems normas
jurdicas.

El artculo 410 de la C.P.E. vigente recoge la pirmide jurdica de Kelsen

DERECHO ADMINISTRATIVO. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la
administracin del estado o administracin pblica o los servicios pblicos. Como
la seguridad interna a cargo del ministerio de gobierno, el servicio exterior a cargo
del ministerio de relaciones exteriores, el servicio de salud a cargo del ministerio de
salud
DERECHO PENAL. El profesor Luis Jimnez de Asa, define al derecho penal en
la siguiente forma: el derecho penal es el conjunto de normas y disposiciones
jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del estado,
estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la accin estatal, as
como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma
una pena finalista o una medida aseguradora.
Jaime Moscoso define en forma ms sencilla en la siguiente forma: conjunto de
normas que determinan los delitos, las penas y las medidas de seguridad.
DERECHO PROCESAL. Jaime Moscoso Delgado lo define de la siguiente manera:
es el conjunto de normas jurdicas que rigen la organizacin del poder judicial, y la
actuacin de sus rganos, las partes y terceras personas en los procesos
DERECHO PRIVADO. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones de
personas particulares entre s y con el estado cuando acta como persona particular.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan

y determinan el derecho aplicable a un hecho igualmente regulado por otros derechos
RAMAS DEL DERECHO PRIVADO INTERNO.
DERECHO CIVIL es el conjunto de normas jurdicas que regulan las personas, los
bienes, la propiedad, los derechos reales, los contratos y obligaciones, las
garantas y las sucesiones.
SU FUENTE PRINCIPAL ES EL CODIGO CIVIL DE 1976 Y TIENE 1.570
ARTICULOS
DERECHO COMERCIAL. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la
actividad comercial, sus supuestos y sus efectos.se ocupa del comerciante y sus
obligaciones, de las sociedades comerciales, los documentos comerciales, como
las letras de cambio, los cheques, etc.
SU FUENTE PRINCIPAL ES EL CODIGO DE COMERCIO DE 1977 Y TIENE 1693
ARTICULOS.
DERECHO MINERO. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la actividad
minera.
FUE FUENTE PRINCIPAL ES EL CODIGO DE MINERIA DE 1967.
DERECHO AGRARIO. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la actividad
agraria del pas

DERECHO FINANCIERO. Es el conjunto de normas que rigen la recaudacin,

gestin y erogacin de los recursos econmicos del estado
DERECHO DE FAMILIA. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la familia.
SU FUENTE PRINCIPAL ES EL CODIGO DE FAMILIA DE 1988 Y TIENE 317
ARTICULOS.
Est basado en las siguientes disposiciones constitucionales:
Artculo 193 de la C.P.E que dispone:
el matrimonio, la familia y la maternidad est bajo la proteccin del estado.
DERECHO DEL NIO, NIA Y ADOLESCENTE. Es el conjunto de normas
jurdicas que

regulan los derechos y los deberes de los nios, nias y

adolescentes.
Su fuente principal es el cdigo de nio, nia y adolescente de 1999 y tiene 104
artculos.

DERECHO LABORAL O DERECHO SOCIAL DEL TRABAJO. Es el conjunto de

normas jurdicas que regulan las relaciones de patrones y trabajadores.
SU FUENTE PRINCIPAL ES LA LEY GENERAL DEL TRABAJO DE 1930 COMO
DECRETO LEY DE 1942 COMO LEY Y SU DECRETO REGLAMENTARIO DE 23
DE AGOSTO DE 1943
1.5 FUNCION ECONOMICA SOCIAL DEL DERECHO DE PROPIEDAD
El rgimen jurdico de la propiedad constituye uno de los fundamentos bsicos del sistema
poltico, econmico y social, de tal manera que desde la primera Constitucin de 1826
hasta la Constitucin de 1938, su regulacin normativa constitucional estuvo inspirada en
los principios del Liberalismo que afirmaba la soberana y el carcter absoluto del derecho
de propiedad.
Desde el punto de vista econmico se puede decir que conforme al artculo 306 de la
actual Constitucin Poltica del Estado, la economa plural est constituida por las formas
de organizacin econmica comunitaria, estatal, privada y social cooperativa 9, quedando
consiguientemente establecidas las siguientes formas de propiedad:
Comunitaria
Estatal
Privada
Social cooperativa
Establecida dicha organizacin es que se tiene una funcin social para cada punto
establecido segn la organizacin econmica antes mencionada, es decir al ejercer el
derecho propietario se llega a establecer una relacin social con el estado ya sea.
Comunitaria. Estatal
Privada
Social cooperativa
1.6 EVOLUCION CONSTITUCIONAL DEL DERECHO DE PROPIEDAD
Para emprender el anlisis de la propiedad en la vigente Constitucin Poltica del Estado,
se har referencia para una mejor comprensin primero y de manera general a su
tratamiento en el contexto del Constitucionalismo Liberal y en el Constitucionalismo Social,

y segundo, se considerar como referente la Constitucin Poltica del Estado de 1967, con
sus modificaciones de 1994, 2004 y 2005, a los fines de determinar los aspectos
esenciales de la propiedad en el actual texto constitucional.
1. El derecho absoluto de la propiedad reconocido en el liberalismo constitucional, dej
de ser tal como consecuencia de las corrientes que inspiraron el constitucionalismo
social, cuyos principios de funcin social y utilidad pblica de la propiedad fueron
incorporados en las Constituciones Polticas del Estado promulgadas a partir de
1938.
2. El derecho a la propiedad privada, individual o colectiva, as como la garanta a la
propiedad privada establecida en la Constitucin Poltica del Estado de 1967, se
mantiene en la actual Constitucin Poltica del Estado con dos complementaciones,
la primera referida a garantizar el derecho de sucesin hereditaria, y la segunda a
la prohibicin o exclusin del rgimen de reversin.
3. En el contexto del pluralismo econmico que constituye una de las bases
fundamentales del Estado, la economa plural esta constituida por las siguientes
formas de organizacin econmica: 1) comunitaria, 2) estatal, 3) privada y 4) social
cooperativa, de las que se desprenden tambin las correlativas formas de
propiedad.
4. La propiedad comunitaria comprende los territorios de dominio ancestral de los
pueblos indgena originario campesinos que se caracteriza por ser indivisible,
imprescriptible, inembargable, inalienable e irreversible.
5. La propiedad estatal comprende a las empresas y otras entidades econmicas de
propiedad del Estado que se constituye en el administrador, a nombre del pueblo
boliviano, de los derechos propietarios sobre los recursos naturales, los que son de
propiedad del pueblo boliviano.
6. La propiedad privada se encuentra reconocida y garantizada siempre que cumpla
una funcin social y no sea perjudicial al inters colectivo. La expropiacin se
impone como causa de necesidad y utilidad pblica, calificada conforme con la ley
y previa indemnizacin, no encontrndose sujeta a reversin, excepto el caso del
latifundio y de la propiedad agraria mediana y empresarial. Con relacin a la
propiedad comunitaria o colectiva y la pequea propiedad de la tierra se encuentran

sujetas al cumplimiento de una funcin social, en tanto que la propiedad mediana y

empresarial adems debe cumplir una funcin econmica
7. Al reconocerse como una forma de organizacin econmica a las cooperativas,
tambin se reconoce el derecho propietario cooperativo que de acuerdo a la
naturaleza y fines de su organizacin forman parte de stas, y cuyas condiciones
de su ejercicio corresponden ser determinadas en las leyes secundarias.
1.7 DERECHO PETROLERO
El Derecho petrolero o derecho de los hidrocarburos es el conjunto de normas jurdicas
que disciplinan las actividades organizadas dirigida a la prospeccin, exploracin,
extraccin o produccin, transporte, transformacin industrial y distribucin de
hidrocarburos lquidos y gaseosos.
El derecho petrolero regulara, aquellos aspectos de la vida social de las empresas
petroleras en cuantas unidades operativas, dejando naturalmente al derecho de
sociedades el cuidado de los aspectos jurdico-sociales relativos.
1.8 UBICACION DEL DERECHO PETROLERO.
El Estado a travs de su Poder Legislativo crea la Ley, estableciendo la norma de
administracin,

distribucin,

aprovechamiento

adjudicacin

de

las

riquezas

petrolferas, normando de manera equitativa la adjudicacin de estas riquezas en favor

todos sus particulares (persona natural y/o colectiva).

Derecho Pblico Interno.

El Derecho

Petrolero

por

ser

un

derecho

eminentemente pblico estatal, se ubica dentro del Derecho Publico Interno,

porque la Ley de Hidrocarburos rige para todas las personas naturales o
jurdicas que habitan dentro del Estado Boliviano.
1.9 SISTEMAS DE REGULACIN DE PROPIEDAD DE LOS YACIMIENTOS
ARTICULO 32 (De las Actividades Hidrocarburferas y de las reas
Protegidas). El Ministerio de Hidrocarburos, el Ministerio de Desarrollo Sostenible y el
Servicio Nacional de reas Protegidas (SERNAP), previo a las nominaciones de reas de
inters hidrocarburfero, coordinarn actividades en el marco de sus competencias,
cuando las mismas coincidan en reas geogrficas.
Las actividades de hidrocarburos, en sus diferentes fases, podrn desarrollarse en reas
protegidas, reservas forestales, tierras de produccin forestal permanente, reservas de

patrimonio privado natural respetando su categora y zonificacin, cuando el Estudio

Ambiental Estratgico, previo a la autorizacin o concesin, lo apruebe y no se pongan en
riesgo los objetivos de conservacin, servicios ambientales, recursos genticos, espacios
arqueolgicos y socio-culturales, en el mbito del desarrollo sostenible. Estas actividades
estarn sujetas a Reglamentos especficos, requirindose en todos los casos un Estudio
de Evaluacin de Impacto Ambiental.
ARTICULO 33 (Reconocimiento Superficial). Previa autorizacin del Ministerio
de Hidrocarburos, cualquier persona podr realizar trabajos de reconocimiento superficial,
consistentes en estudios topogrficos, geolgicos, geofsicos, geoqumicos, prospeccin
ssmica y perforacin de pozos para fines geofsicos, en reas bajo contrato o en reas
libres, sujeto a Reglamento. El Ministerio de Hidrocarburos conceder los permisos previa
notificacin a los Titulares.
ARTCULO 5 (Propiedad de los Hidrocarburos). Por mandato soberano del
pueblo boliviano, expresado en la respuesta a la pregunta nmero 2 del Referndum
Vinculante de 18 de julio de 2004, y en aplicacin del Artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Estado, se recupera la propiedad de todos los hidrocarburos en Boca de Pozo
para el Estado Boliviano. El Estado ejercer, a travs de Yacimientos Petrolferos Fiscales
Bolivianos (YPFB), su derecho propietario sobre la totalidad de los hidrocarburos. Los
Titulares que hubieran suscrito Contratos de Riesgo Compartido para ejecutar las
actividades de Exploracin, Explotacin y Comercializacin, y hubieran obtenido licencias
y concesiones al amparo de la Ley de Hidrocarburos, N 1689, de 30 de abril de 1996,
debern convertirse obligatoriamente a las modalidades de contratos establecidas en la
presente Ley, y adecuarse a sus disposiciones en el plazo de ciento ochenta (180) das
calendario computables a partir de su vigencia.
1.9.1 SISTEMA DE ACCESION
El sistema de accesin es un modo de adquirir la propiedad, que se atribuye al
propietario del suelo, y le permite hacer suyo todo aquello que quede unido y acrezca a
dicho suelo, ya sea en forma natural o artificial.
CLASIFICACIN DOCTRINAL DE LOS MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.- La
propiedad se la adquiere de las siguientes formas:
a)
Por su constitucin

Originarios: Cuando supone la creacin del derecho de propiedad a favor del

titular, es decir se crea un derecho que no exista antes. Ej. La ocupacin que se
hace de una res nullius.

Decorativos.- Se presenta cuanto el derecho de propiedad es consecuencia

de la transmisin de un derecho de una persona a otra, por tanto no hay creacin,
b)

solamente transferencia. Ej. Compra venta

Por su extensin accesoria:

A ttulo particular.- Se presenta cuando se adquiere un bien determinado

como consecuencia de una sucesin. Ej. Una casa

A ttulo universal.- Cuando la transmisin afecta a la totalidad del patrimonio

del causante o a una parte que corresponde a las partes en las proporciones que

c)

les corresponde por ley.

Por su carcter:

Gratuitos.- Cuando el derecho a la propiedad es producto de un acto de

liberalidad, es decir no existe lucro.

Onerosos.- Se presenta cuando se adquiri el derecho a la propiedad a

d)

e)

cambio de dinero o algo evaluable econmicamente

En cuanto al tiempo:

Intervivos.- Cuando la propiedad se la adquiere entre vivos, ej. Compra venta.

Mortis causa.- cuando la propiedad se adquiere despus del fallecimiento del

causante por causa de una sucesin legal o testamentaria
Por su forma:

Voluntarios.- cuando la propiedad se la adquiere por voluntad del interesado.

Involuntarios. Se adquiere la propiedad aun cuando no haya existido la

voluntad del beneficiado como es el caso de los legatarios.

CLASIFICACIN SEGN EL CDIGO CIVIL BOLIVIANO
a) Por ocupacin.- Es un modo originario de adquirir la propiedad y bsicamente
se presenta en cosas sin dueo o res nullius.
b)
Por usucapin.- Es un modo de adquirir la propiedad de las cosas por el
transcurso del tiempo y el cumplimiento de los requisitos sealados por ley.
c)
Por accesin.- Es un modo de adquirir la propiedad de todo lo que natural o
artificialmente se incorpora a una cosa.
d)
Por efecto de los contratos.- Sera a travs de la voluntad de las partes,
quienes pueden celebrar un acuerdo dirigido a la transferencia de un derecho de
propiedad sea a ttulo gratuito u oneroso.
e)
Por sucesin de buena fe.- Sera despus del fallecimiento del de cujus,
cuando los sucesores legales, simplemente legales o los legatarios acceden a un
derecho de propiedad.

f)

Donacin.- es producto de un acto de liberalidad del propietario, quien realiza

una transferencia de su derecho de propiedad a favor de un tercero a ttulo gratuito.

1.9.2 SISTEMA REGALISTA
Este sistema, que en lo fundamental atribuye el dominio de la riqueza minera al Estado, y
que tanta influencia ha tenido en las legislaciones mineras, no ha sido concebido de una
misma manera por los tratadistas.
En efecto, la doctrina discute aspectos tan importantes como su naturaleza misma y, en
consecuencia, el alcance que este sistema otorga al dominio del Estado, e incluso su
origen. Por su parte, las legislaciones que lo han adoptado lo han hecho con tales
modalidades que es difcil hablar de l como de un sistema nico.
Sin embargo, para algunos autores el regalismo constituye un sistema nico que admite
diferencias de grado en su aplicacin, como seala Ezequiel Monsalve C.: Desde ahora
rechazamos toda denominacin distinta a la de regala, para el sistema que nos ocupa.
Por tanto, no acogemos la denominacin sistema dominial por ser la palabra dominial
extraa al lxico espaol y ser una creacin innecesaria ya que bien expresado est el
sistema bajo la denominacin nica, como nico es el sistema, de regalista. En cambio, la
mayora de los autores contemporneos dividen este sistema en dos aspectos
fundamentales, diferenciados en cuanto a la naturaleza e intensidad del dominio del
Estado: Regalista propiamente tal, y Dominical, estudindolos como sistemas autnomos.
En este sentido se expresa E. Catalano: El sistema dominial, que en nuestro entender es
el que ms se ajusta a la naturaleza de la propiedad minera, no debe confundirse con el
sistema regalista: aquel se vincula a la propiedad; por ello es un concepto ms bien
jurisdiccional.
1.9.3 DOMINIO ABSOLUTO, RESTRINGIDO, EMINENTE, RADICAL Y DIRECTO

DOMINIO ABSOLUTO: Este sistema atribuye al Estado el dominio patrimonial,

absoluto, exclusivo e inalienable de la riqueza minera.
Se configura de este modo un dominio pleno para el Estado que le permite reservar
para s la explotacin de determinadas sustancias, o explotar esta riqueza por
medio de terceros a travs de concesiones y, en suma, celebrar cualquier acto o
contrato respecto de la riqueza minera; o como lo define Luis Gonzlez B: ...el
sistema en virtud del cual el Estado se comporta frente a la riqueza minera como
frente a un bien particular, como verdadero dueo: por lo tanto, puede explotar por

s mismo esta riqueza o por medio de terceros, puede reservar la explotacin y

otorgarla facultativamente, sin que en ningn momento se desprenda de la
propiedad de las minas, concediendo slo la explotacin de las mismas
Resulta difcil determinar el momento preciso en que este sistema va adquiriendo
una configuracin propia, diferente de la del sistema regalista. Sin embargo, en
realidad se desenvuelve plenamente despus de la primera guerra mundial,
perodo en el cual se comprob que ciertas sustancias minerales deban estar en
manos del Estado para los altos fines de la defensa nacional, y no sometidos, en
virtud de la legislacin, al arbitrio de los particulares

DOMINIO EMINENTE, DOMINIO DIRECTO, DOMINIO UTIL: Lo dicho no implica

que en los juristas de la Recepcin y en los glosadores no existiese la capacidad de
distinguir las variedades de situaciones jurdicas surgidas al amparo del rgimen
feudal. Su mrito consiste en haber logrado construir un acervo conceptual que
permitiese explicar, a partir de categoras jurdicas romanas, la realidad de la
propiedad desdoblada y de las plura dominia. Sus componentes principales son los
pares dominio eminente/dominio directo y dominio directo/dominio til.
Como ya se ha sealado, el sistema feudal inclua un variopinto universo de
realidades posesorias o de tenencia, en uno de cuyos extremos se encontraba el
seor feudal, titular nominal originario, pero desprovisto de toda facultad efectiva de
aprovechamiento econmico de la tierra; y en el otro el campesino, hombre libre o
sometido a algn tipo de restriccin (usualmente el vnculo a la tierra y al seoro)
que carece de cualquier ttulo dominical, pero es quien detenta efectivamente la
tenencia de la tierra, pasando por una serie de intermediarios, los vasallos y
subvasallos, suzerains y seores, respectivamente. En Francia se contaron seis
formas principales de concesin que no transmiten la propiedad. En Alemania
existieron considerables diferencias no slo entre los territorios, sino tambin entre
las distintas comarcas. En Italia la situacin era similar, aunque en el norte y centro
se extendi el uso de la enfiteusis y un contrato derivado de ella, mientras que en el
sur se utilizaba la colonia perpetua como forma de entrega de la tenencia de la
tierra. En Espaa se adopt en los distintos territorios la enfiteusis, el censo en
diversas modalidades, los foros y los juros. Por su parte, la concesin de los

inmuebles de la Iglesia y las instituciones eclesisticas se realizaba a travs de la

precaria, debido a que sus bienes estaban sometidos a un rgimen especial de
prohibicin de enajenar.
No obstante la diversidad de formas que existan para configurar estas relaciones,
todas tenan un elemento econmico comn: la concesin de suelo agrario con la
finalidad de su explotacin a cambio de un pago, ya sea en dinero, en especie o
servicios.
1.9.4 SISTEMA DOMINIAL
El sistema dominial, que en nuestro entender es el que ms se ajusta a la naturaleza de la
propiedad minera, no debe confundirse con el sistema regalista: aquel se vincula a la
propiedad; por ello es un concepto ms bien jurisdiccional.
1.9.5 SISTEMA DE OCUPACION
Este sistema considera que las minas, antes de ser descubiertas, no pertenecen al dueo
superficial ni al Estado, sino que son res nullius 4, carecen de dueo originario. Atribuye
entonces su dominio al primer ocupante, a quien las descubra y trabaje. A diferencia del
sistema de la accesin ste considera a la propiedad minera como independiente de la
superficie.
El sistema de la ocupacin tuvo vigencia en los pueblos brbaros, no sometidos al Imperio
romano; pero en la medida en que ste fue extendiendo sus fronteras, llevando consigo el
sistema de la accesin, fue relegando a la ocupacin a un lugar muy secundario, hasta
hacerlo casi desaparecer. Sin embargo, la ocupacin como rgimen organizador de la
propiedad minera reaparece en Francia en el siglo XVIII, siendo entonces defendido por
los enciclopedistas y, especialmente por el economista Turgot, quien replantea el principio
en trminos modernos, fundamentndolo en la actividad humana, en el trabajo del primer
ocupante.
La principal ventaja de este sistema consiste, segn sus sostenedores, en fomentar el
descubrimiento y trabajo de las minas. La doctrina, sin embargo, ha expresado muchas y
graves crticas al sistema de la ocupacin, entre stas se ha cuestionado el fundamento
4

es una expresin latina, que significa "cosa de nadie", utilizada para designar las cosas que no
han pertenecido a persona alguna, o sea, lo que no ha sido propiedad de ninguna persona.

mismo de l: ...el trabajo mal puede justificar la propiedad sobre las minas cuando
muchas veces su descubrimiento obedece a la casualidad... Se indica, adems, que, de
aplicarse este sistema como se lo ha concebido, sera una constante fuente de conflictos
pues no permite establecer la extensin del derecho del descubridor, impidiendo, por el
mismo motivo, la estabilidad de la propiedad minera. Si a lo anterior agregamos la
circunstancia de prescindir del poder pblico en la constitucin del dominio en este
sistema, comprenderemos que la consecuencia lgica ser el alejamiento de personas y
capitales indispensables para el desarrollo de la actividad minera.
Actualmente la ocupacin no tiene aplicacin en las legislaciones contemporneas como
sistema organizador de la propiedad minera, pues la mayora de ellas asigna al Estado un
rol ms importante en la constitucin del dominio minero y en la tutela de la actividad
minera, cuando no le entregan directamente la propiedad sobre la riqueza minera. Por su
parte, la doctrina se ha pronunciado categricamente en contra de este sistema,
considerndolo incompatible con principios fundamentales de inters pblico que rigen
especialmente respecto de la propiedad minera.

1.10 CONCLUSION.
De este modo, y a la luz de su evolucin histrica, la comprensin del modelo de derecho
de propiedad que subyace al constitucionalismo debe ser modificada radicalmente. El
concepto de propiedad no permanece inalterado, y aqul que encontramos presente en
las codificaciones decimonnicas corresponde a una idea de propiedad elaborada como
respuesta a ciertas premisas filosficas y desarrollos econmicos, en contraposicin a la
situacin del perodo histrico precedente: no se trata, por tanto, de ningn modo, y aun
cuando contenga alguno de sus elementos, del concepto tradicional presente en el
Derecho romano. El carcter absoluto de la propiedad que consagra el Code marca la
ruptura con el orden previo de una propiedad plural, desmembrada y lastrada de cargas
reales, herencia del rgimen feudal, limitada tanto respecto de mltiples titulares como en
relacin con las acotadas facultades que otorgaba. Se trata ahora de una propiedad
absoluta-absoluta, o, si se quiere, la ms absoluta: no relativa a otros propietarios,
poseedores o detentadores, y que concentra la totalidad de las facultades de
aprovechamiento, frente a otros derechos limitados y que, en esta dimensin, son
relativos y emanan de la propiedad, como actos de disposicin de su titular. Y es en este

punto donde va a aparecer la idea de funcin social de la propiedad, extendiendo las

potestades reguladoras a un mbito que va ms all del choque de derechos entre
particulares y de la prohibicin de actos nocivos para la sociedad, permitiendo disponer
lmites a la propiedad en vistas a la consecucin de fines colectivos de carcter positivo (y
no de mera proteccin frente a actos nocivos).